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合同法第1章 债的概述1.1 债的概念和要素 债作为法律关系，有主体、客体、内容。内容又分为权利和义务基本点1：债的含义。(1) “债”的含义的扩张：金钱-各种；债务-债权债务。债是一种法律关系。(2) 意定之债与法定之债。根据债的发生原因。各自内容：合同和单方允；无因不当缔约过失。(3) 两个“特定”：特定当事人与特定权利义务关系。债权人债务人之间的各种各样的权利义务。(4) 民事权利义务关系。 平等主体 考应用 。比如：以下哪些属于民事上的债？ CA 甲企业拖欠税款 （不是平等主体） . B 甲对乙的质押权的不侵犯义务。（担保物权的义务人的，物权的一种）C 甲借乙1万元但是已经过了诉讼时效。（缺失了法律保护的自然债）D 甲乙签订合同的行为。（债是关系，是行为的结果。）基本点2：债的客体特定行为(给付)。给付金钱、货物、劳动力,交付智力成果 也可为不作为,晚10点之后不能唱歌。基本点3：债权的特征与物权相对比。(1) 请求权； 一个主体对另一个主体的权利。物权是支配权是主体对客体的直接支配(2) 相对权：义务人范围特定。(3) 相容性与平等性： 可以有N个人同时买一个标的，不相互排斥，共同存在，无时间效力的先后。 （好几个人都可以支配的，谁都不可以支配。而请求权只是请求，N个人都可以请求，只是仅向一个人履行而已）(4) 期限性； 有期限，有时效约束。(因为债权的设立目的是为了消灭，消灭了才可以真正实现此债的利益。物权的设立目的是存在本身，故不会受到督促权利人行使权利的这样的限制)1.2 债的发生原因 合同，无因管理，不当得利，缔约过失都在其他地方涉及了。基本点：单方允诺。表意人向相对人做出的，为自己设定某义务，使相对人获得某种新的权利的意思表示。 考内容 。比如：悬赏广告；设立幸运奖；遗赠。 （赠与是合同，需要双方意思表示一致）（遗嘱是单方意思表示但不是单方允诺，并不是设定新的权利，只是内部调整顺序）1.3 债的分类基本点1：特定之债与种类之债 (1) 区分标准：标的物是特定物还是种类物。（种类物特定化，比如消费者选择商品）(2) 区分意义：替代履行；所有权、风险转移。只有特定物可以约定，否则动产交付转移。基本点2：按份之债与连带之债 (1) 区分标准：多数债权人或债务人之间的关系。(2) 区分意义：使对一方当事人中一人发生的事项，对本方其他当事人同样发生效力。 考点：连带债务(连带责任) 债权人可以对任意债务人要求任意份额的清偿。基本点3：简单之债与选择之债(1) 区分标准：债的标的有无选择性。约定在届临清偿时可以现金10万或者专利权清偿。(2) 区分意义：选择权的行使。若债务人在合理期限不行使，选择权转归债权人。第2章 债的保全2.1 债的保全 防止义务人的财产不当减少（改增加的没增加，不该减的减了）2.1.1 代位权基本点1：构成要件：(1) 债权人对债务人享有到期债权；(2) 债务人对次债务人享有到期债权；(3) 债务人怠于行使到期债权；(4) 债务人的怠于行使债权的行为对债权人造成损害。(5) 债务人的债权并非专属于债务人人身。（排除了人身关系如抚养和有特定目的如养老金、抚恤金、劳动报酬、安置费、人身伤害赔偿请求）基本点2：代位权的行使方法：(1) 主体：债权人，以自己名义行使代位权；次债务人为被告，债务人为第三人(2) 行使方式：诉讼行使。(3) 清偿：债权人胜诉后，由次债务人直接向债权人清偿。(4) 抗辩权转移：次债务人得主张其对债务人的抗辩权。次债务人不会因代位而受损，只是主张对象变化了。(5) 诉讼费用：由次债务人（被告）承担。习题：甲是乙的债权人，无力清偿，丙尚欠乙钱，现已到期，甲欲行使代位权。正确的是（A）A.我胜诉后，丙直接向我履行，不再转手。B.我多次登门向丙索要未果，因此不是怠于行使权利。（只有起诉或者仲裁才不算怠于行使权利）C.丙欠钱是因为其之前侵害我名誉。（人身伤害赔偿请求权，而不是精神损害赔偿，精神损害赔偿可以代位）D这次损害是乙引起的，因此由乙支付诉讼费。（错，次债务人丙支付）2.1.2 撤销权基本点1、构成要件：(1) 债权人对债务人有合法且已届至的债权；核心 (2) 债务人有以下行为之一；A. 放弃到期债权：债务免除B. 无偿转让财产：赠与C. 以明显不合理的低价转让财产，且债务人为恶意，受让人也须为恶意 (3)债务人实施上述行为，已危及债权人的债权。 明知低价会损及债权人基本点2：撤销权的行使方法：(1) 行使方式：诉讼行使（撤销之诉）(2) 诉讼主体：原告债权人，被告债务人，第三人受益人；(3) 除斥期间：1年（主观知悉起），5年（客观发生之日起算） 考点1：合同保全中的撤销权与可撤销民事行为中的撤销权 完全不搭界的两种制度，权利主体完全不同。比如：女方离婚后把孩子的姓改成女方了，男方为此不再支付抚养费。官司打赢了，可是发现男方提前把名下的房子赠与其弟了。男方无业，此时女方可不可以行使撤销权把赠与行为撤销？ 可以，符合构成3要件。 赠与合同的效力如何？ 签订合同时意思表示瑕疵，才有民事可撤销行为。此案中赠与合同双方没有瑕疵。不是可撤销民事行为，不是可撤销效力状态，因此是有效的合同。只有经女方起诉，合同经撤销了才会归于无效。因此，此时依据的是合同保全中的撤销权而进行撤销。可以被撤销的合同可撤销合同。处于可撤销效力状态的合同只有一种，就是意思表示瑕疵。 考点2：债务人与第三人的恶意 恶意的层次：第一层而已，知晓存在债权人。 第二层恶意，以损害他人利益为目的，而不是以交易为目的。属于恶意串通，是无效合同。比如，若男方和其弟弟同谋，为了不让女方拿到钱，而赠与房子。这时没有撤销权的存在，因为自始无效。第3章 债的移转和消灭3.1 债的移转 债权让与债权人变化债的移转 债务承担债务人变化债的变更 (主体变动) 债权债务的概括承受-权利义务一并转移（买卖双方都既是债权人也是债务人） （广义）债的变更(债的内容变动) （狭义）3.1.1 债权让与：不改变债的内容，债权人将其债权移转于第三人的法律事实。基本点1：债权让与的构成要件：(1) 存在合法有效的债权；如赌债就不属于(2) 被转让的债权具有可让与性；财产权是以流转为特征的，但有例外，重点考不可转让的。基于合同性质：A 基于个人信任关系发生，如雇佣和委托； B专为特定人利益而设定；C不作为行为债权，比如公司对董事有主张竟业禁止的权利，该公司不可以把此权转移给另一公司； D从债权，不可单独转让。如保证债权基于合同约定不可转让。 按照法律规定不得转让。(3) 让与人与受让人就债权让与达成协议，并不违反法律有关规定；债权让与协议，原本的债权产生时需要什么法律要件，转让时也需要同样的要件。如审批(4) 债权让与须通知债务人。不需债务人同意，只是为了防止错误清偿。 考点：已签订协议而未作通知的债权让：对内生效，只需合同协议达成立即生效。 对外生效，对于债务人只有通知才生效。债务人欠债权人1万,把债权转移给第三人,但是没有通知债务人。1. 债权让与协议是否生效？生效。2. 受让人能否向债务人主张还1万？不能。3. 债务人未受通知,但是其履行期限已到,债务人向债权人清偿？债务合法消灭，但是真正的债权人是受让人，债权人没有法定原因而受益，构成不当得利。4. 债务人受到通知，但是仍向原债权人还钱？此时债务不能消灭。债务人仍需向受让人还钱。同时他可以向原债权人要求返还不当得利。基本点2：债权让与的效力 (1) 内部效力：受让人成为新的债权人。(2) 外部效力：对债务人通知到达决定产生外部效力。注意： “表见让与”通知债务人之后，债权让与协议无效，但是债务人此时已向受让人清偿。此时，为了保护善意第三人进而维护交易安全，所以，即使让与协议无效，债务人清偿仍有效，债务消灭。民商法表见制度：表见代理,表见代表,表见让与,表见股东,表见合伙等3.1.2 债务承担 两种订立债务承担协议的方法：债权人与第三人订立协议，债务人与第三人订立协议。两种债务承担类型：免责的债务承担承担全部,原债务人免责。并存的债务承担新旧债务人并存，连带债务。（考试没有明说，就是免责的债务承担）基本点1：构成要件(1) 存在合法有效的债务。(2) 被移转的债务应具有可移转性。不可移转的：性质上不可移转。人身信任关系的，雇佣和委托。当事人约定不可移转的。 不作为债务。(3) 第三人与债权人或债务人签订债务承担协议。需不需要同意，取决于该债的移转对于第三方会不会造成损害，不影响的通知即可。债权人变化不需要债务人同意，债务人变化需要债权人同意。【债务人同意是协议生效的要件】基本点2：债务承担的效力：(1) 第三人成为债务人。(2) 抗辩权主体移转。第三人成为新债务人，原债务人的抗辩转移给第三人。(3) 从债务随主债务移转，有人身专属性的从债务除外 本金债务,利息债务,本金转利息转。但是保证债务除外3.1.3 债的概括承受依概括承受的多寡 全部债权债务移转债的概括承受 部分债权债务移转依概括承受的发生原因 意定概括承受(合同承受)法定概括承受(企业合并、分立)基本点1：合同承受：必须经对方当事人同意，概括转让债权债务的协议才能生效。基本点2：企业合并、分立中的债的概括承受 考点：企业分立中债务分担协议的效力对内有效，对外无效。不得对抗第三人比如：甲企业分立成乙丙。乙丙达成协议：乙企业承担A、B债务,丙企业承担C、D债务。此时，A企业找丙要求清偿，发生纠纷，则乙丙协议效力如何？无效。因为题目问的是在外部关系下。3.2 债的消灭3.2.1 清偿 考点：代为清偿(由第三人履行的合同，第65条)、代为受领(向第三人履行的合同，第64条)第三人法律地位？不是债的主体。就是第三人。违约责任？第三人不承担。债的相对性。第三人不需负担违约责任，也无权要求他人承担违约责任。3.2.2 抵销基本点1：法定抵销的要件：(1) 双方互负债务。其中主动债务不能超过诉讼时效(2) 双方互负的债务标的物的种类、品质相同。比如货币都是人民币，货物都是一级品(3) 自动债权已届清偿期。被动债权不必，因为这等于我对对方提前清偿。(4) 依债的性质可以抵销。不可抵消：A.不作为之债。B.故意侵权损害赔偿之债。甲乙互殴基本点2：法定抵销权的行使：(1) 法定抵销权的性质：形成权-单方意思变动双方法律关系(民法特例权)追认,选择权,撤销(2) 行使方法：单方依通知方式行使 解除 (3) 限制：抵销不得附条件或附期限。因为抵消根本目的是立即确定双方法律关系。基本点3：合意抵销 (1) 双方债务品质、种类不必相同。(2) 双方订立抵销合同。 考点：法定抵销权以单方做出意思表示到达对方生效。通知到达该权利立即生效比如，甲乙公司,常年贸易。甲到以公司采购原材料,交付25000价款,回公司后发现原材料不合格,于是退货,但尚未退款。采购半成品28000,双方约定两天后付款。两天后甲未付款,乙公司负责人去催收,甲公司称可以跟之前的未退款的抵消,只需支付3000乙公司称一码归一码,这是两笔生意不可抵消。谁主张有道理？ 双方互有债务,同种类同品质(货币),都到期=双方当事人都有了法定抵消权。口头作出的抵消的意思表示,立刻到达对方,债抵消。3.2.3 提存 一般的提存- 合同法第101104条 提存特殊的提存-如担保法第49条第3款；提存的目的：债权人原因导致债务人无法履行，避免因对方不受领而使债务人陷入迟延履行的违约。基本点1：提存事由 (1) 债权人迟延受领(2) 债权人下落不明(3) 债权人死亡未确定继承人，债权人丧失行为能力未确定监护人基本点2：提存效力：(1) 债权人与债务人之间：债消灭(2) 债务人与提存部门之间：提存部门(公证部门)负妥善保管提存物的义务，否则赔偿。(3) 债权人与提存部门之间：所有权、领取权、风险、孳息、提存费用均归债权人。基本点3：除斥期间 (1) 债权人自提存之日起5年内不行使领取权的，领取权消灭；(2) 领取权消灭的，扣除提存费用后，提存物归国家。 考点：提存物毁损的归责比如：债权人甲下落不明，乙难以履行于是提存标的物。标的物意外毁损灭失=风险债权人承担。风险是不可归责于任何当事人的。标的物因保管不善毁损=提存机关负担，向债权人赔偿。毁损可归责于保管机关，产生赔偿责任3.2.4 免除基本点：免除规则 (1) 免除是单方法律行为：要求债务免除人有完全行为能力。限制民事行为能力人，无效。（还有遗嘱）双方法律行为即签订合同的，合同法规定，限制民事行为能力人，效力待定。多个意思表示是多方法律行为，如公司章程。(2) 由债权人向债务人以意思表示为之：抛弃权利的，必须要向相对的义务人表示才可以发生效力。如，甲和丙喝酒，说看乙可怜，他欠我的钱我就不要了。然后丙告诉了乙。之后，甲向乙要钱。该债务免除未发生，除非丙是乙的代理人。3.2.5 混同 （债权债务混为一体）主要发生企业合并之中。如甲男欠乙女钱100块，结果最后结婚了。第4章 合同概述4.1 合同的概念和特征基本点：合同的概念。满足前三点就是合同。(1) 平等主体；(2) 变动 民事权利义务关系；产生、变更、消灭，物权、债权、人身权(3) 协议；双方合意(4) 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 考点：合同与合同法上的合同。 以下是合同的是（ABEF ） 适用合同法的是（ABE） A. 旅游合同 B.赠与 C.债务免除 D.遗赠（单方法律行为） E.抵押 F.收养协议（是合同但是被排除了合同法）4.2 合同的分类(1) 双务合同与单务合同赠与、借用和自然人间的借款（实践合同把交付提升为合同成立要件）。悬赏广告不是，是单方。基本点1：区分标准：是否双方互相承担给付义务基本点2：区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权（同时履行抗辩、不安抗辩、先履行抗辩）(2) 有偿合同与无偿合同赠与、借用、保证（债务人不能清偿时，保证人无偿给付债权人，但其基础-委托合同有偿）基本点1：区分标准：享有权利是否需要支付一定代价；基本点2：区分意义：注意义务（无偿合同因拿不到对价，所以减轻注意义务。如买卖合同标的毁损承担无过错责任，而赠与中赠与人对赠与物承担故意重大过失的责任）；行为能力；债的保全中的撤销权（债务免除和赠与，无偿的不要求主观要件，有偿的需要双恶意）；善意取得（第三人有偿且合理价格才可以）(3) 诺成合同(不要物合同)与实践合同(要物合同)自然人之间借款、保管、借用、定金。（动产质押的交付只是物权效力）基本点1：区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件；基本点2：区分意义：不交付标的物的责任： 违约，缔约过失 考点：几种在分类上易混淆的合同。尤其注意：保管、自然人之间的借款 A.互易合同有偿、双务、诺成 B.借用 单务、实践 G.赠与合同诺成C.没约定保管费的保管合同无偿、单务、实践 E.没约定利息的自然人借款无偿、单务、实践D.约定了保管费的保管合同有偿、双务、实践 F.约定了利息的自然人借款有偿、单务、实践 （一方好好保管，另一方支付保管费） （ 还本金+利息 ） (4) 要式合同基本点1：区分标准：订立合同是否需要采取一定的形式（书面金融机构借款、6个月以上的租赁合同、融资租赁、建设工程、技术开发、技术转让合同）登记知识产权中的专利申请权和专利权的转让、注册商标转让批准中外合资、中外合作经营合同）基本点2：区分意义：关系合同的效力欠缺法定形式的合同效力如何？(1) 原则上：不成立或无效(2) 例外：因履行而治愈即一方当事人履行了主要义务 + 对方接受了。（仅适用于欠缺书面形式，而不是未登记）(3) 特殊情况：6个月以上未约定期限的租赁合同(5) 有名合同(典型合同)与无名合同(非典型合同)基本点1：区分标准：法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则；基本点2：区分意义：法律适用不同 考点：无名合同的法律适用。(6) 主合同与从合同基本点1：区分标准：是否能够独立存在基本点2：区分意义：决定从合同的效力第5章 合同的订立5.1 合同订立的程序5.1.1 合同订立的一般程序(一) 要约：要约是希望与他人订立合同的意思表示。基本点1：要约的构成要件 (1) 要约是由特定人作出的意思表示；(2) 要约必须有订立合同的意图；(3) 要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。(4) 要约内容须具体确定；基本点2：要约邀请(1) 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；(2) 要约与要约邀请的区别：内容是否具体明确，当事人意思表示，交易习惯。(3) 法定的要约邀请形式：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（内容具体明确+意思表示=变成邀约）基本点3：要约的效力(1) 要约的生效： 到达主义（邮箱，收发室）； 非以知悉为要件(2) 要约的效力期间(承诺期限)：当事人约定，未约： 口头要约-立即承诺，书面要约合理期限基本点4：要约的撤回 时间：要约到达之前或与要约同时到达受要约人。只要时间来得及都可以基本点5：要约的撤销 (1) 时间：要约到达之后、受要约人做出承诺之前到达受要约人。(2) 不得撤销 考点：不可撤销的要约：要约人确定承诺期限的 以其他形式明示 （“本要约不可撤销”、“等待对方答复”）。有理由相信该要约不可撤销+做了履行合同的准备=必须同时具备主客观要件。 考点：要约撤回与撤销的区分。撤回不附条件，撤销有限制情形，为了保护对方是当事人的信赖。基本点6：要约的失效：1明确拒绝 2.要约撤销（因为曾经生效才撤销，撤回根本没生效。）3.承诺期限届满 4.反要约提出原要约失效(二) 承诺基本点1：承诺的构成要件 (1) 承诺必须由受要约人做出；(2) 承诺须在承诺期间内到达；是“到达”非“作出”承诺(3) 承诺内容与要约内容相一致；非实质性变更允许。除非事后立刻拒绝，事先规定不可修改。实质变更8个：当事人、标的、数量、质量、价款、履行时间地点、履行方式、解决争议办法以“行为“方式为承诺：交易习惯或者要约明确许可。基本点2：承诺的效力 (1) 承诺的生效时间：到达主义=使合同成立。 So承诺不存在撤销。(2) 承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或与之同时到达要约人。基本点3：承诺迟到与承诺迟延(1) 承诺迟到： 迟发迟到 = 效果：原则上为新要约；因为承诺人原因例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。(2) 承诺迟延：未迟发而迟到 = 效果：原则上有效。因为第三人原因。 例外：要约人及时通知因承诺逾期而不接受的，视为新要约。什么时候发出承诺不重要，区分关键是迟的原因力。比如规定应于10号前承诺，甲于8号发出，邮递正常，但是11号才到。因为并非由于第三人原因，so= 迟到5.1.2 合同的特殊订立方式(一) 悬赏广告。是单方允诺，不是合同。这样理解避免了对对方权利能力的要求和对对方知晓要约存在的要求。(二) 招标、投标 招标公告-要约邀请，投标-要约，决标-承诺(三) 拍卖 竞拍-要约，拍定-承诺5.2 合同的内容和解释基本点1：合同的主要条款(合同法12条)当事人、标的、数量、质量、价款、旅行时间地点、方式、解决争议办法基本点2：主要条款欠缺时的补充合同解释问题（前三项绝对不能缺，具备三项合同即成立）如何对合同条款进行解释补充？应依以下次序进行：1、当事人事后签订补充协议2、依合同其它有关条款或交易习惯确定3、依合同法第62条的法定解释方法进行补充 考点：62条中履行地点与履行期限的推定履行地点：不动产不动产所在地 履行期限：债务人可以履行，动产推定为卖方所在地（货币-接受货币的 债权人可以随时要求履行，但要合理期限货物交付货物）第6章 合同的效力6.1 合同的成立与生效(1) 民事法律行为与合同 。双方法律行为才是合同，合同只是民事法律行为的一部分。(2) 合同的成立与生效 成立是谈论效力的前提 基本点1：成立与生效的区别：成立是事实判断，生效是价值判断。成立是到世界哪里到这样的，而生效是各国不同的标尺。基本点2：成立与生效的关系：(1) 一般关系：成立即生效(2) 特殊情况：成立而不生效。要式、要物，附条件附开始期限，违法而无效或被撤销的基本点3：生效要件 (1) 主体：有相应的民事行为能力(2) 意思表示：意思表示真实(3) 合法性：不违反法律或行政法规的强行性规定6.2 无效合同民法对不完全符合生效要件的合同的控制方法， 完全符合生效要件：有效合同合同 危及国家社会利益的：无效合同不完全符合生效要件不危及国家社会利益，可撤销的合同先有效后无效只涉及当事人利益的效力待定的合同先无效后有效基本点1：无效合同的含义：自始无效当然无效（不需法院确认，区别于可撤销）确定无效(无法补正，区别效力待定) 保证了无效合同这些损及公益的合同不会在任何时间任何阶段以任何方式被人补正而发生效力。基本点2：无效合同之一 违反主体要件：(1) 法人：只有违反国家禁止、特许、限制经营的时候，合同无效(2) 自然人：均非无效。限制民事行为能力人：效力待定，法定代理人追认有效。无民事行为能力人签订的：合同根本不成立。因无权承诺。基本点3：无效合同之二 违反意思表示要件：(1) 欺诈、胁迫 + 损害国家利益； 国有企业也只是法人，不是国家利益。(2) 恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益；以损害他人为目的。基本点4：无效合同之三 违反合法性要件：(1) 以合法形式掩盖非法目的的；如为了避税，把买卖合同拆成两个赠与合同(2) 损害社会公共利益；如买卖假种子、假烟假酒。(3) 违反 法律、行政法规 强制性规定；违反其他的只是行政处罚，合同有效法律地方性法规；行政法规部门规章地方规章6.3 可变更、可撤销的合同-订立合同时意思表示瑕疵基本点1：欺诈要件:欺诈故意,欺诈行为,被欺诈人陷于错误认识,基于错误认识作出意思表示。 如甲是乘客,老烟民,乙是小贩,甲买了乙贩卖的红塔山,10元一条=无效合同。老烟民，并没有错误认识。假烟。基本点2：胁迫要件：胁迫故意,胁迫行为,受胁迫人因胁迫陷入恐惧,因恐惧而订立合同。对象包括合同对方及其近亲属，内容包括财产人身名誉等一切能使对方陷于恐惧的方式如甲企业对乙企业说你要是不跟我签合同,我就去税务局揭露你偷漏税。结果后来乙企业真的被罚了,然后不想受威胁了。这里也是胁迫。虽然揭露违法犯罪时公民义务，但是意思表示并不自主，并不存在“合法胁迫”一说。不属于合同法规范范畴，其他的是公法的事，合同法作为私法不管，只解决意思表示是否真实是否瑕疵。基本点3：乘人之危要件：一方处于危难处境，另一方故意利用此危难处境，一方订立合同为了缓解危难，合同显失公平。自然人身患重病,法人濒临破产 主观明知其危难而订立合同 要求客观受损要件基本点4：重大误解 要件：当事人对合同内容有重大误解，因误解作出意思表示，一方当事人遭受重大损失。对核心条款如行为性质，标的 要求客观受损要件基本点5：显失公平 要件：一方由于缺乏经验或紧迫而订立合同，订立合同之时显失公平，一方获利超过必要限度。基本点6：撤销权 (1) 性质：形成权基于单方意思表示变动双方法律关系(2) 限制：除斥期间-1年。知道或应当知道起(3) 行使：诉讼方式-撤销权之诉(4) 变更与撤销的关系:合同法鼓励交易=如果当事人要求变更的，法官不得撤销。 如果当事人要求撤销的，法官可以变更或撤销。基本点7：无效、被撤销的后果：F58.双方返还财产 返还损失-基于缔约过失责任，无过失一方仍有损失，可以要求。 如：甲乙双方买卖,甲交货,乙付价金,合同履行完,甲发现乙欺诈,遂要求对方返还财产。在有效买卖合同+交付的条件下才可以发生所有权转移。此时不存在有效合同，因此所有权没转移。可是对方占有，所以基于物上请求权要求返还，货还回去了。而货币占有即所有，买家交付即丧失所有权，故此时是基于不当得利要求返还价金。合同无效时可以赔偿，只能基于缔约过失。6.4 效力待定的合同基本点1：限制行为能力人签订的合同 (1) 限制行为能力人实施与其年龄、智力、健康善不相适应的行为；(2) 追认权；(3) 对相对人的保护。催告权-逼迫对方1个月内确定法律关系。不表态视为拒绝。不要求善意。 撤销权-在追认前，卖方找到别的买家。效力更强。只有善意才可以。基本点2：无权代理 (1) 类型：自始没有，有代理权超越，曾经有但现在代理权终止(2) 追认权。被代理人(3) 对相对人的保护：催告权，撤销权(善意)=不知其无代理权。(4) 对善意相对人的特殊保护表见代理。效力最强。“善意”要求更深层次=有理由相信有代理权。基本点3：无权处分 (1) 含义：无处分权人处分他人财产(2) 无权处分合同的生效方法：原所有权人追认 或 事后取得所有权(3) 对善意相对人的特殊保护善意取得。 善意,有偿,合理价格,交付 注：善意取得与无权处分的关系。如甲朋友乙丙,借甲的进口相机,约定晚上归还。乙见夜深不便,于是带回家。丁深夜造访乙看见相机非常喜欢想买。非要高价购买,1万,乙称自己也很喜欢，假装割爱，把相机卖丁。两天后丁有急事用钱,于是找到丙,3000卖给他。丙知道丁从乙处买到，但是不动声色的买了。问：相机所有权？甲=丁善意取得,取得所有权=丙不管善意否,他是从有权处分人处获得。恶意不会影响交易后果，价格合理与否也不会影响,即使白送也可以=丙取得所有权【善意取得是在无权处分的前提下的，本身有所有权的人处分不构成。只有在“无权”下才有判断善恶意的价值】第7章 双务合同履行抗辩权无先后履行顺序=双方均有同时履行抗辩权双务合同中的履行抗辩权先履行一方=不安抗辩权有先后履行顺序后履行一方=先履行抗辩权7.1 同时履行抗辩权基本点1：要件(1) 在同一双务合同中互负对待给付义务。债务基于同一合同。主义务。(从义务如交付信誉卡、说明书不可但可以追究不履行从义务只一点追究违约责任。)(2) 双方债务无先后履行顺序。约定或推定。(3) 双方债务均届至。(4) 一方可能履行债务而未履行。有履行能力，避免对方履行不能。基本点2：效力：一时阻却请求权行使。7.2 不安抗辩权基本点1：要件：(1) 双方因同一双务合同而互负债务。同一合同，主义务(2) 先给付一方债务届至。(3) 后给付一方有不能为对待给付的危险。经营状况严重恶化转移财产抽逃资金以逃避债务。必须以逃避债务为目的丧失商业信誉基本点2：行使过程(1) 先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险；(2) 中止履行，并及时通知对方；(3) 若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行；(4) 对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同。基本点3：效力：(1) 一时性阻却请求权行使-中止履行。(2) 永久性阻却请求权行使-解除合同。7.3 先履行抗辩权-后履行一方享有基本点1：要件：(1) 双方因同一双务合同而互负债务；同一合同，主义务(2) 债务有先后履行顺序；(3) 先给付一方未履行；(4) 后给付一方债务届至。无请求权无抗辩权，有矛有盾。只有后履行方债务届至对方当事人才能有请求权。 考点：未及时行使先履行抗辩权的后果。比如：甲乙约定甲在1月1日交货,乙2日付款。甲在1日没有交货却要求乙这天付款,乙拒绝,理由是自己履行期限未到，而不是因为先履行抗辩。1月2日到了，甲仍未交货却要求乙付款。乙可以行使先履行抗辩而拒绝。1月3日到了，甲未交货乙也未付款。是否双方违约？不。否则先履行抗辩制没有意义了，双方责任抵消合同没了。所以【只要有先履行抗辩在手，有抗辩权一方就不会因为迟延而陷入违约责任。】先履行抗辩既可以对抗对方的请求权也可以对抗对方的违约请求权。但是对方仍要负违约责任，他没有抗辩来对抗。基本点2：效力：一时性阻却请求权行使第8章 合同的变更和解除8.1 合同的变更：指合同内容的变更8.2 合同的解除 (事后协议解除在先的合同)约定解除协议解除-双方解除合同解除约定解除权 合同解除 (事先协议约定解除的原因) 单方解除：一方行使解除权）法定解除一般法定解除(F94) 特别法定解除（具体合同的规定）基本点1：一般法定解除( F94)(1) 不可抗力致使合同目的不能实现；A.注意程度要件，若只是困难,要克服 B.权利主体：双方当事人均可以C.责任：不可抗力解除而免责的三要件：证明责任 及时通知对方 不可抗力并非在迟延履行以后发生。否则不可抗力可以解除但是不可以免责。是当事人摆脱根本无法履行的合同拘束，但需要解除方赔偿对方。(2) 拒绝履行A注意时间：履行期限届满前。比如履行期限为1-10号,10号届满，1号截至。10号前都叫预期违约。B权利主体：非违约方 C解除后可要求违约责任。双管齐下保护非违约方, 解除不同于撤销，只是向后无效。(3) 迟延履行主要债务，经催告仍不履行 A注意迟延履行的对象：主要债务。B.催告。 其他三项都不需要因为都达到了合同目的不能实现的程度。C合理期限。 D非违约方行使解除权。(4) 迟延履行债务，或有其它违约行为，致使不能实现合同目的A注意迟延履行的对象：主义务+从义务。B.使合同目的不能实现。比如，月饼，8月15之后才到，合同目的无法实现，so不需催告直接解除。C非违约方 考点：迟延履行与合同解除的关系=如何判断迟延履行是否能导致解除？迟延履行是否使合同目的不能实现不能实现合同目的，适用（4）直接解除。 不影响合同目的对象是主债务，适用（3），催告 对象是从债务，不能解除。自己履行再追究对方违约基本点2：解除权的行使。形成权。期限：无约定时催告，合理期限。单方意思表示做成通知到达对方。基本点3：合同解除的效力(1) 溯及力问题。向前无溯及力。(2) 损害赔偿问题。因为无溯及力，所以发生违约责任。第9章 合同责任9.1 违约责任基本点1：归责原则 (1) 原则：无过错原则(F107)(2) 例外：合同法分则中某些有名合同的违约责任采过错原则赠与合同(重过错),客运合同：旅客自带物品毁损灭失,人身和托运物品均是无过错责任保管合同F374 + 仓储合同F394 保管不善,委托合同F406 基本点2：构成要件(1) 有违约行为 明示毁约预期违约默示毁约主观履行不能：因当事人主观原因造成，仍要损害赔偿(届满前)不履行履行不能客观履行不能：不可抗力免责，无需赔偿违约行为拒绝履行迟延履行迟延给付;债务人实际违约迟延受领-唯一一种债权人违约不适当履行瑕疵给付(包括数量、质量、地点、方式的瑕疵)加害给付。还导致除了瑕疵标的之外的损失1.甲有房屋一间租赁给乙，履行期未届满前，甲明确表示将不履行合同。逾期违约中的明示违约（F94-2）解除+违约履行期限届满2.由于甲未尽到必要注意，致房屋被焚毁，致合同无法履行。主观原因导致履行不能，免除履行，但要赔偿对方损失。3.若由于不可抗力致房屋被焚毁、客观履行不能，免除履行义务，不用赔偿损失4.若甲能够履行而明确拒绝履行。拒绝履行。解除。【F94-4是兜底，只要是根本违约，无论哪种都可以解除】5.若甲在交房期限到来时仍未交房。迟延给付，乙要催告，合理期限，才可解除。6.若乙依合同交付房租而甲无正当理由不予受领。迟延受领。乙先提存，追究债权人违约责任7.若甲按期交房，但房屋漏雨。瑕疵给付，乙可以根据租赁合同出租人修理，不修的话自行修理，要求出租人付费。若房屋漏雨严重，致乙无法居住。解除合同，F94-4。8.若该房屋因结构问题导致内部坍塌，致乙受伤害。加害给付。侵权可以要求精神损害赔偿，但是需证明损害。违约不用(2) 无免责事由。约定的免责事由无效：导致对方人身伤害的，因故意、重大过失导致对方人身财产损失的。合同法两个免责事由：法定：不可抗力。约定：因一般过失导致对方财产损失的免责事由。基本点3：违约责任的形式 继续履行金钱债均可以。非金钱3例外 (F110)三种不适用A履行不能，B标的不适于(劳务)或履行费用过高，C债权人合理期限内未要求履行。采取补救措施(修理、更换、重作、退货、减价等)针对“质量瑕疵”。除非先约,否则最后才能退货。 违约责任的形式 违约损害赔偿 【两者均有,只能选违约金。违约金过低调整至损害数额。违约金：违约金的约定性与赔偿性(非惩罚) 违约金过分高于实际损失的，违约方可要求适当减少】定金：实践合同，限额性20%主合同标的,超过部分无效。【违约金和定金均约定，非违约方自选其一】 约定损害赔偿金(事先约定损害赔偿计算方法)-不负举证损害数额的责任损害赔偿金惩罚性法定损害赔偿金：消法F49 和 商品房买卖合同司法解释F8、9 1+1赔偿 不是所有损失X2，而是(支付价款或服务费)的一倍 已付购房款一倍法定损害赔偿金损1赔1 实际损失 ： 既有利益因为对方违约而损失(事后计算实际数额)补偿性法定损害赔偿金可得利益损失：本来可以得到的因对方违约没得到 可预见性规则=把违约一方设想成一般人,看,在违约之时能否预见到对方因自己而受损。甲向乙购买生产线，乙经催告仍不履行。甲营业损失3万，忧心成疾医药费1万,精神损失1万。 实际损失、可得利益损失要陪 乙违约时不可预见的，不赔第11章 转移财产权利的合同：所有权（买卖赠与借款），使用权（租赁）11.1 买卖合同(1) 所有权转移问题 合同有效 + 公示 现实交付原则： 交付 拟制交付：交付单证仓单、提单。简易交付：合同生效前买受人已经占有标的，买卖合同生效时视为完成交付。动产占有改定：实际上标的仍在出卖人手里，买受人间接占有。买卖合同中的 例外 约定所有权转移：(所有权转移先于交付)-必须标的物是特定物而非种类物所有权转移问题 所有权保留：支付全部价金所有权才转移。（实际上是一种担保手段） 不动产：登记(2) 风险负担问题 风险：由于非可归责于当事人的原因导致标的物毁损灭失。 有约定交付地点，依约定地点交付。原则：交付主义无约定交付地点，依运输方式推定：送货上门，买方自提，代办托运货交第一承运人。动产所有权保留：交付主义。交付时风险转移,但此时所有权不转移,所有权与风险分离。 买卖合同中的特殊情况试用买卖：所有权主义。试用期间占有人不负责，出卖人即所有权人承担。风险负担问题 在途买卖：合同生效，风险转归买受人。 一方违约在先：违约人承担。不动产：交付主义。Eg：1.合同约定卖方代办托运,卖方已将标的物发运,即将到达约定的交货地点=出卖人承担风险。有约依约,不管运输方式 2.标的物运达,买受人因标的不合格拒收货物=出卖人标的不合格，违约在先，出卖人承担风险。 3.买受人迟延受领=买受人违约在先，承担风险。 4.甲把自己的耕牛借给乙,后乙提出购买,双方约定3天后交付价款,但两天后牛摔死=乙。动产,交付主义(简易交付)。 5.甲向乙借100元，把摩托车质押给乙。摩托车毁损=交付主义只适用于以买卖合同为首的以转移所有权为目的的合同,如赠与。其他的合同不适用交付主义,比如租赁保管承揽质押等均适用所有权主义-物品损失物主承担。(3) 特种买卖合同1) 分期付款买卖合同 考点：解除权。迟延交付的价款达到1/5全部价款。解除合同,并可以要求买受人支付使用费。2) 样品买卖合同 考点：瑕疵担保。与样品及其说明描述的质量相同样品质量超出通常质量=交付标的只能极品,不能用通常质量。样品有隐蔽瑕疵而买受人未发现=交付标的应符合通常质量标准。3) 试用买卖合同(买受人对是否购买有完全的决定权，与验收相区别) 考点：买受人的同意。同意是试用买卖合同的生效要件。试用期满买受人未作表示,或者已把试用品投入生产或卖给第三人，默示同意=推定同意。试用期未约定的，出卖人确定。(法律未规定试用期)11.2 赠与合同考点：撤销权（任意撤销时交付前反悔，法定撤销是交付之后再要回）原则：标的交付前得撤销。(交付之前已经有效,但法律允许其反悔)任意撤销权公益性赠与例外道德性赠与 赠与合同中 公证赠与的撤销权严重侵害赠与人或赠与人的近亲属 法定撤销权对赠与人有扶养义务而不履行 不履行赠与合同约定的义务 (不是为了让他履行约定义务而赠与的，所以不是对待给付)解除：赠与人陷入经济困境的，得解除。 区别于撤销，解除是以前赠与的不能要回。11.3 借款合同考点1：自然人之间的借款合同(民间借贷)的特殊性。实践合同，不论有偿无偿均是单务。考点2：关于利息。民间借贷限息 4倍的同期银行贷款利率，超过部分无效。 没约定利息,推定为无偿。复利禁止：利滚利禁止-利息计入本金在下一年度继续生利息。逾期利息：没有按期归还，逾期的还款期限内必然有利息。无偿的民间借贷逾期也必有利息。考点3：贷款人的解除权向金融机构的借款才有考点4：货币的占有即所有。 借款属于转移所有权合同=买卖,赠与,借款,供电水热气。如：下列属于转移所有权的合同的是（A）A供电。所有权的上位概念是物权，只有“物”才能有所有权。民法的物= 有体物，自然力(电热声光)。B知识产权。是智力成果而非“物”,在其上只能成立知识