经济法考试资料.doc

民法通则根据公民的年龄、智力发育水平、精神状态将公民划分为三类：完全民事行为能力人：能以其独立的行为进行民事活动的人。 18周岁以上的公民； 16周岁以上不满18周岁、以自己的劳动为主要的生活来源的公民限制民事行为能力人：一定的民事行为能力，但是出于保护其合法权益和维护正常经济秩序的考虑，对其行为能力要做出一定的限制，又称部分民事行为能力或不完全民事行为能力。 10周岁以上的未成年人； 不能完全辨认自己行为的精神病人10周岁以上的未成年人，可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动；超过了这一范围，其民事活动由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意后方能进行。无民事行为能力人：完全不具有以自己行为从事民事活动的能力的人。 不满10周岁的未成年人； 不能辨认自己行为的精神病人法律规定，无民事行为能力人不能进行民事行为，须由代理人代为进行。但是根据现实需要，无民事行为能力人可以从事一些日常生活所必需的，又不会给生活带来太多不便的民事行为。比如未成年人购买零食或文具用品等。法律规定无民事行为能力和限制民事行为能力的人可以实施法律上纯获利的行为。比如接受奖励、赠与、报酬、赔偿费等。他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张行为无效。 民事权利能力特征：统一性;平等性；广泛性；不可转让性法人成立的条件法人是依法成立的一种社会组织法人拥有必要的财产或经费法人具有自己的名称、组织机构和活动场所法人独立承担民事责任法人的分类：包括机关法人、事业单位法人、社会团体法人和企业法人。法人与自然人民事权利能力的区别主要表现在以下两个方面：（1）权利能力的内容、范围不同。法人受其自身性质的限制，不可能享有自然人基于其人身属性而享有的特殊民事权利能力（2）权利能力的一致性不同。自然人的权利能力一般是普遍一致的；法人则受其类别划分限制。法人与自然人民事行为能力相比有以下三个基本特点：（1）法人的民事行为能力与民事权利能力同时产生，同时消灭；（2）法人的民事行为能力与民事权利能力的范围相一致；（3）法人的民事行为能力由其机关、法定代表人或其委托授权的代理人来完成。我国物权法将物权分为所有权、用益物权和担保物权三种。物权的特征：（1）是直接支配权（2）排他权（3）法定权（4）优先权，即与债权并存时，优先于一般债权。所有权的特征所有权为自物权所有权是完全物权所有权是无期物权所有权是具有弹性力、回归力的物权独占性、排他性所有权的权能占有权能使用权能收益权能处分权能所有权的主体国家和集体是所有权的主体之一。法人作为独立的法律主体，也是权利主体。自然人所有是典型的“私有”，同时企业法人中私人投资的部分也是“私有”。与所有权相比较，用益物权的特征主要表现在：用益物权是他物权，所有权是自物权。用益物权是限制物权，权利人对标的物只享有占有、使用、收益的权利。所有权是完全物权，权利人对标的物享有占有、使用、收益和处分的权利。用益物权是有期限物权，其期限由法律规定或当事人约定。用益物权主要包括土地承包经营权，建设用地使用权，宅基地使用权，地役权，探矿权，采矿权，取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利等。抵押权的物权性的表现：1）抵押权以特定的抵押物为客体。抵押权无论以动产、不动产或不动产用益物权为客体，总是针对特定的物，这一点使抵押权区别于以相对人的给付行为为客体的债权。 2）抵押权人虽然不占有抵押物，但对抵押物仍然具有一定的支配力。3）抵押权也具有一定的物上请求权力。4）抵押权也具有物权的排他性。抵押权的实现方式：拍卖。普通买卖。折价归抵押权人所有。留置权人的权利于债权受全部清偿前继续占有债务人财产的权利。收取留置物孳息的权利。请求偿还留置物保管费用的权利。（保管留置物费用请求权）以留置物折价或拍卖、变卖留置物的价款优先受偿的权利。（优先受偿权）留置权人的义务保管留置物的义务不得使用、出租留置物，不得在留置物上再设立担保返还留置物的义务物权优先于债权及其例外A物权优先于债权，是指同一物上既存在物权，又存在债权时，物权的实现先于债权。B物权优先于债权是一原则性规定，但这一原则有例外，这一例外现象称为“买卖不破租赁”。所有权取得的方式有原始取得和继受取得两种。原始取得包括：（1）生产（2）孳息（3）添附取得（4）国有化和没收（5）善意取得善意取得即从无权处分人手中依法以合理价格善意取得财产所有权。根据我国物权法，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人时，除法律另有规定外，受让人具备以下三个要件时对该财产享有所有权：第一，受让人受让该财产时是善意的；第二，以合理的价格转让；第三，程序合法，即转让的财产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人善意取得该财产所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。时效取得中国法上不予承认。债权发生的根据债的发生根据也称债的渊源，是指能引起债发生的法律事实。（1）合同。当事人间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同行为是引起债务关系发生的最主要、最普遍的根据。（2）侵权行为。不法侵犯他人财产权和人身权的行为。其中，侵权行为人是债务人，受害人是债（3）不当得利。没有合法根据地造成他人损失而取得的利益。其中受益人是债务人，受害人是债权人。（4）无因管理。即没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益遭受损失，自愿进行管理或者服务的行为。其中，受益人是债务人，管理人是债权人。侵权行为之债与因合同发生的债相比，有如下特点：（1）它是由侵权人的不法行为引起的。（2）它是由侵害人的单方行为引起，当事人之间不存在合意。合同债权一般是基于当事人意思表示一致而成立的合同发生的。（3）侵权人的责任既可能是财产责任，还可能是非财产责任，如赔礼道歉等。合同债权的内容基本上只具有财产性质。（4）它是法定债权，其产生、构成要件、内容等均由法律明确规定。合同债权主要由当事人在法律许可的范围内自由约定。一般侵权行为的法定构成要件是：1.行为具有违法性2.造成他人法定权利的损害3.违法行为与损害后果具有因果关系4违法行为人主观上有过错不当得利之债的构成要件： 第一，须是一方受益 。第二，造成他人财产损失。第三，一方得利与另一方受损有因果关系。第四，得利无合法根据但行为合法。无因管理之债的成立，必须同时具备以下要件：1.客观上为他人谨慎管理了事务；2.主观上有为他人谋利益的意思，确有为他人图利益、避免其损失的意思。3.无法定或约定的义务；4.管理他人事务时支付了必要的费用知识产权主要包括：著作权、专利权、商标权、商业秘密权、植物新品种权、集成电路布图设计权和商号权等的类型经济组织形式的类型：个人经营、合伙经营、法人企业三种经济组织形式的区别：法律责任不同 1.法人对外承担有限责任，其对外经营所产生的债务如果超过了法人企业的财产，则不可再追及到该企业的投资人或股东那里。 2.个人和合伙对外承担无限责任，责任可追及到个人或合伙人的个人财产。个人独资企业的基本特征：1. 由一个自然人单独投资设立 2. 个人独资企业为非法人企业 3. 企业财产由投资人个人所有 4.投资人对企业债务承担无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。即个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。个人独资企业的设立条件：1.投资人为一个境内自然人 2.有合法的企业名称 3.有投资人申报的出资 4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5.有必要的从业人员个人独资企业的设立程序：1. 提出设立申请：向个人独资企业所在地的登记机关（工商行政管理机关）提出书面申请，一般应提交下列文件：设立申请书，该申请书应载明企业的名称和住所、投资人的姓名和居所、投资人的出资额和出资方式、企业经营范围等事项；投资人身份证明，如身份证、户籍证等；生产经营场所使用证明，如房屋产权证书、土地使用证书、房屋及土地的租赁合同等；另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。 2.核准登记：个人独资企业设立分支机构的，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案，其民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。个人独资企业的解散：1.投资人决定解散 2.投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承 3. 被依法吊销营业执照 4.法律、行政法规指定的其他情形个人独资企业的清算方式：1.由投资人自行清算 2.由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。个人独资企业事务管理的方式与权限：个人独资企业的投资人可以自己管理企业事务，也可以委托或者聘用其它具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。投资人自己管理企业事务的，在法律赋予企业的权利与义务的范围内对外代表该企业，其行为后果归属该企业；投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务的，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围，但是，投资人对受托人或者被聘用的人员的职权的限制，不得对抗善意第三人。 受托人或者受聘人的义务： 受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。受托人或者受聘人不得有下列行为：1.利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2.利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3.挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4.擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开立账户存储；5.擅自以企业财产提供担保；6.未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7.未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8.未经投资人同意，擅自将企业商标或者其它知识产权转让给他人使用；9.泄露本企业的商业秘密；10.法律、行政法规禁止的其它行为。上市公司组织机构的特别规定：1.上市公司股东大会特别决议事项。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。 2.上市公司设立独立董事。董事会成员至少应包括三分之一的独立董事。独立董事，是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 3.上市公司设董事会秘书。董事会秘书负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。公司解散：1.自愿解散：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时 股东会决议解散 因公司合并或者分立需要解散的 2.请求人民法院解散：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权1/10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。3.强制解散：因公司违反法律，行政法规被依法责令关闭。“有限”的两重含义：1.是法人企业对外以企业自身的财产承担责任；2. 是企业的投资人或股东对企业的债务仅以出资额为限承担责任。股份有限公司的设立条件1发起人符合法定人数，2人以上200以下为发起人，其中 须有半数以上在中国境内有住所（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额（500万）股份有限公司的设立方式（1） 发起设立（2）社会募集设立 （认购股份，不少于35%申请募股募集股份召开创立大会申请设立登记）（3）定向募集设立创立大会行使下列职权：1,审议发起人关于公司筹办情况的报告2,通过公司章程3,选举董事会成员4,选举监事会成员5,对公司的设立费用进行审核6,对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核7,发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议股份有限公司的新股发行程序:股东大会决议。股东大会就新股种类及数额、新股发行价格、新股发行的起止日期、向原有股东发行新股的种类及数额作出决议。公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股。公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。公司发行新股募足股款后，向公司登记机关办理变更登记。发起人的主要职责：1制定公司章程2依法认购公司股份3申请名称的预先核准4向主管部门报送材料5如为社会募集股份，需向中国证监会申请批准6如为社会募集，在股份募足后，主持召开创立大会7办理公司登记手续合资有限公司设立的基本条件：（1）具备中国法人条件。（2）应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。（3）在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。公司形式变更程序：1提议与表决2依法办理3折合股份4（4）变更登记公司合并的程序：1拟订公司合并方案2签订合并协议3决议，该职权归股东4通知债权人5清偿债务或提供担保6登记公司分立的程序：1拟订公司分立方案2签订分立协议3决议，该职权归股东会4通知债权人5登记清算组的职权1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单。2）通知或者公告债权人。3）处理与清算有关的公司未了结的业务。4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款。5）清理债权、债务。6）处理公司清偿债务后的剩余财产。7）代表公司参与民事诉讼活动。公司收益分配：（1）公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取2）公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金3）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照公司法第35条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。4）公司持有的本公司股份不得分配利润5）股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。外商投资企业的设立：1审批制（中外合资经营企业的审批期限为3个月，中外合作经营企业为45天，而外资企业为90天）2国家对外商直接投资方向的指导3资本要求（中外合资经营企业若一次缴清，各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清，如合同规定分期缴付出资，各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清）4外资比例（不低于企业注册资本的25%）5出资方式中外合资经营企业的管理:1董事会是合营企业的最高权力机构。董事会成员不得少于3人2董事会会议应当有2/3以上董事出席方能举行3中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长中外合作经营企业的管理：1董事会或联合管理委员会为企业的最高权力机构，成员至少3人2董事会或委员会会议的召开、表决等与中外合资经营企业有关董事会的规定基本相同3合作企业设总经理1人，对董事会或者委员会负责4合作企业成立后委托合作各方以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理委员会一致同意，并应当与被委托人签订委托经营管理合同。委托管理须经主管机关批准一般不正当竞争行为包括：1、假冒货仿冒行为2、商业贿赂行为3、虚假宣传行为4、侵犯商业秘密行为5、不正当有奖销售6、诋毁商誉行为7、招投标中的串通行为侵犯商业秘密的行为：1.以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密2.披露、使用或者允许他人使用以上手段获取的权利人的商业秘密3.与权利人有业务关系的单位或个人违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密4.权利人的职工有上述行为5,。第三人明知或者应知上述违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密生产者的产品质量义务：积极义务:1.产品质量应符合的要求：安全性、适用性、个体性2.对产品标识的要求：有产品质量检验合格证明，有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址，根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成分的名称和含量的，用中文相应予以标明3.需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料4.限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期5.使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。消极义务:1.不得生产国家明令淘汰的产品2.不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址3.不得伪造或者冒用认证标志等质量标志4.生产产品时不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。销售者的产品质量义务：积极义务:1.检验义务，验明产品合格证明和其他标识2.保持义务，采取措施保持所销售的产品的质量3.标识义务，销售者销售的产品的标识应当符合的要求与对生产者的要求相似。消极义务:1.不得销售国家明令淘汰并停止销售的产品和失效、变质的产品2.3.4.同生产者产品的瑕疵担保责任类型：1.产品本身不符合合同或者法律要求，但并未损害他人人身以及有问题产品之外的财产-销售者承担担保责任，属合同责任；2.产品有缺陷并且造成了他人人身以及有问题产品之外的财产的损失-侵权责任，属狭义上的产品责任产品有质量瑕疵的情形：1.不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的2.不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的3.不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的产品责任归责原则的演变：1.合同责任原则2.过失责任原则3.事实自我证明4.严格责任（无过错责任原则）生产者和销售者的责任承担：1.生产者承担严格责任2.销售者承担过失责任 3.共同承担连带责任严格责任的构成要件：1产品：经过加工、制作，用于销售的产品，建设工程不适用该法规定2缺陷：有不合理的危险，不符合国家行业标准。三类：设计缺陷、制造缺陷、警示缺陷3.缺陷与损害之间存在因果关系生产者的免责理由：1未将产品投入流通的2.产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的3.将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的受害人有过错，可以减轻侵害人的民事责任的情形：1.自愿承担风险2.擅自变更和改造产品3.不正当使用产品。偏离产品的正常用途或不按照产品的说明或指示使用产品4.对显而易见的危险掉以轻心质量管理措施：内部管理制度、国家质量计划制度、标准化管理、工业产品生产许可证制度、推行质量认证制度、强制认证、产品抽检、产品召回；合同的特征：1.平等主体之间的协议2.合同的主体具有多方性和广泛性3.合同的内容是设立、变更、终止当事人之间的债权债务关系4.合同是一种协议，反映了当事人的共同意志合同自由原则的表现：1.缔约自由2.选择相对人自由（主体自由）3.决定合同内容的自由（内容自由）4.变更或解除合同的自由5.选择合同形式的自由（形式自由）合同的内容：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法合同形式：1.口头形式2.书面形式一般书面形式（合同书、信件、数据电