商法范围.docx

第二十七条 【有限责任公司股东的出资方式】股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。第七十二条 【有限公司的股权转让】有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第七十五条【异议股东的退股权】 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第一百四十七条 【不得担任董监高的主要情形】 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1. 无民事行为能力或者限制民事行为能力2. 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；3. 担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4. 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；5. 个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。 第一百八十三条【司法解散请求权的主要内容】 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。合伙企业法第四十八条【合伙人当然退伙的法定情形】 合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。保险法第十七条【保险人的说明义务】订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。教材P473 【票据的善意取得的构成要件】（一） 受让人系从无处分权人处取得票据。（二） 受让人须依票据法规定的转让规则取得票据。（三） 受让人系善意地取得票据，对票据权利瑕疵无重大过失。（四） 受让人必须是付出对价而取得票据。（五） 受让人取得的须是形式完整的票据。P115 【对资本不变原则的理解】资本不变原则：资本不变是指，增减公司资本应符合法定条件和程序，不得随意变更公司资本。股东会会议做出增加或者减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司法 第一百七十八条第二款 【对公司减资的程序性的规定】 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。P513【记名背书的效力】（1）权利转移效力背书成立后，汇票上的权利即转让给被背书人，包括对付款人的副快请求权，对出票人、前手、保证人的追索权，转让票据的权利等。（2）权利担保效力即背书人应依汇票文义担保承兑及付款。（3）权利证明效力又称票据形式的资格授予效力，是指票据背书连续不间断，法律即推定持票人为合法的票据权利人，持票人行使权力不必证明实际的权力转移过程。P668 【保险人、投保人、被保险人、受益人概念】保险人，是指与投保人订立保险合同，享有收取保险费权利，并承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。投保人，是指与保险人订立保险合同，并附有支付保险费义务的人。被保险人，是指其财产或人身受保险合同保障，享有保险金请求权的人。受益人，是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的、享有保险金请求权的人。论述 P23 【保障商事交易安全原则】商法保障交易安全就是要减少和消除商事交易活动的不安全因素，确保交易行为的法律效力和法律后果的可预见性。其主要内容包括：1.公示主义，是指商人在依照商法规定从事商事交易时，应当公开交易中公众所应知的重要事项，以增强市场的透明度。2.要式主义，是指国家通过公法手段对于商事关系施以强制性影响和控制。3.外观主义，是指以交易当事人行为的外观为准去认定其行为所产生的法律效果。4.严格责任，是指商事交易的当事人规定了严格的义务和责任。案例一、甲乙丙丁戊5人成立了一个A公司，章程规定共出资100万，5人持股比例各20%，其中甲乙丙丁4人以现金出资，戊以房屋出资。章程约定公司经营前5年不按出资比例分配利润，第6年开始按比例分配利益。其中戊用来出资的房屋一直由A公司占有着使用，但未办理过户。1.戊未对房屋进行过户，是否承担违约责任？承担违约责任。公司法司法解释三第十条 “出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续;在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务;出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。”2.章程规定公司前5年不按比例分配利润是否可以？可以。公司法允许公司章程可以约定利润分配方式，而不必按照出资比例进行分配。公司法司法解释四第二十三条(有限责任公司章程规定具体分配方案)有限责任公司虽未召开股东会，但公司章程明确规定了具体分配方案，且公司符合法律和公司章程规定的分配利润条件，股东起诉请求公司依照公司章程向股东分配红利的，人民法院应予以支持。3.其中一人车祸去世，其未成年儿子是否可以继承其股东资格？ 可以。我国公司法并未规定未成年人不可继承股东权利。公司法第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。4.甲将其所有股份内部转让给忆，其他股东可否主张优先购买权？不能。公司法72条的规定的股东的优先购买权仅仅是针对外部转让。而股份的内部转让不适用。5.董事长和总经理哪个有权担任法定代表？都可以担任。公司法13条规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。”二、 某人为其母购买人寿保险，约定保险金20万元。但该投保人隐瞒了其母的病情。之后发生纠纷。1 谁是合同当事人？投保人、保险人2 此人为母亲购买人寿保险是否需要其母亲同意？需要。保险法第三十四条：以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人同意并认可保险金额的，合同无效。3 保险公司发现其隐瞒行为后，可以采取何种措施？保险公司可以解除合同并不对之前发生的保险事故负责且不必退还保险费。保险法16条规定：投保人故意或者因重大过失未履行前款规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同。投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。4 被保险人死亡，未指定受益人或受益人不明时，保险金作何处理？保险法42条规定：未指定受益人或指定不明无法确定的，保险金作为被保险人的遗产，由保险人依照中华人民共和国继承法的规定履行给付保险金的义务。5 对争议条款如何解释？保险法第30条规定：采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。三、 甲乙丙丁戊5人设立A公司，甲乙现金出资，丙以房屋出资，丁以知识产权出资，戊以设备出资。1 对未过户的股东提出请求的主体有哪些？公司法司法解释三第10条、13条。公司、其他股东、公司债权人。（公司、其他股东与公司债权人的请求权内容不同。公司、其他股东请求其履行出资义务，而公司债权人请求其在出资范围内对公司债务承担连带责任）2 公司能否以股东未完全出资为由直接将其解除股东资格？不能。公司法司法解释三第18条规定：有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格3 显名股东未对股东会提起隐名股东一事并向隐名股东隐瞒公司分配收益的，隐名股东可否向公司提出请求分配收益？可以。 4显名股东擅自处理隐名股东股份，依物权法第106条区分善意恶意。无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权： （一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的； （二）以合理的价格转让； （三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。 受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。 当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。 5显名股东与隐名股东关系破裂，显名股东可否要求变更股东登记？ 经过股东会议二分之一以上同意，可以变更登记。四、 刘某为自己投保人身伤害保险，受益人为刘母和刘某的女儿，但因体检有问题可能要增加保险费，于是刘某授权业务员在1000元以内代理她办理。9月14日保险公司告知该业务员需要增加400保费，业务员当即同意，并订立保险合同。16号保单送到刘某家，才知道15日的时候刘某和刘母争执，刘母失手杀了刘某，后刘母因悔恨自杀。1 保险合同何时成立？9月14日。代理业务员在授权范围内行使代理行为，与保险人达成意思表示一致，保险人出具保单，保险合同成立。2 刘母是否丧失受益权？不丧失受益权。保险法第43条规定：受益人故意造成被保险人死亡、伤残、疾病的，或者故意杀害被保险人未遂的，该受益人丧失受益