境外非居民企业股权转让如何缴税.doc

境外非居民企业股权转让如何缴税 2011-02-16 问：外商投资企业M公司的英国股东A公司，将M公司股权转让给境内B公司及境外法国C公司，均在境外完成交易，M公司应否承担A公司源泉扣缴（指以所得支付者为扣缴义务人，在每次向纳税人支付有关所得款项时，代为扣缴税款的做法）义务？答：企业所得税法第三十七条规定，对非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得应缴纳的所得税，实行源泉扣缴，以支付人为扣缴义务人。税款由扣缴义务人在每次支付或者到期应支付时，从支付或者到期应支付的款项中扣缴。第三十九条规定，依照本法第三十七条、第三十八条规定应当扣缴的所得税，扣缴义务人未依法扣缴或者无法履行扣缴义务的，由纳税人在所得发生地缴纳。纳税人未依法缴纳的，税务机关可以从该纳税人在中国境内其他收入项目的支付人应付的款项中，追缴该纳税人的应纳税款。根据上述规定，A公司转让境内M公司的股权所得，应缴纳预提所得税。但应由支付其所得即购买方境内B公司及境外C公司为扣缴义务人，而不是以被转让股权的M公司为扣缴义务人。根据非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法第十五条第二款规定，股权转让交易双方为非居民企业且在境外交易的，由取得所得的非居民企业自行或委托代理人向被转让股权的境内企业所在地主管税务机关申报纳税。被转让股权的境内企业应协助税务机关向非居民企业征缴税款。因此，对转让给C公司的股权，转让方A公司应到被转让股权的M公司所在地主管税务机关自行或委托代理人申报纳税，而不是采取扣缴的方式。被转让股权的境内M公司有协助纳税的责任，根据非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法文件第五条第二款规定，股权转让交易双方均为非居民企业且在境外交易的，被转让股权的境内企业在依法变更税务登记时，应将股权转让合同复印件报送主管税务机关。外商投资企业和外国企业所得税法第八条第一款“外商投资企业实际经营期不满十年的，应当补缴已免征、减征的企业所得税税款。”的规定，2008年实施新企业所得税法后，根据国务院关于实施企业所得税过渡优惠政策的通知（国发200739号）附表第19行，属于优惠过渡政策。根据国家税务总局关于外商投资企业和外国企业原有若干税收优惠政策取消后有关事项处理的通知（国税发200823号）第三条关于享受定期减免税优惠的外商投资企业在2008年后条件发生变化的处理规定：“外商投资企业按照中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法规定享受定期减免税优惠，2008年后，企业生产经营业务性质或经营期发生变化，导致其不符合中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法规定条件的，仍应依据中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法规定补缴其此前（包括在优惠过渡期内）已经享受的定期减免税税款。各主管税务机关在每年对这类企业进行汇算清缴时，应对其经营业务内容和经营期限等变化情况进行审核。”因此，外商投资企业和外国企业按原外商投资企业和外国企业所得税法规定享受定期减免税优惠，2008年后，企业生产经营期发生变化导致其实际经营期未满10年，不符合原外商投资企业和外国企业所得税法规定减免税条件的，仍应依据外商投资企业和外国企业所得税法规定补缴其此前（包括在优惠过渡期内）已经享受的定期减免税税款。从有关外资经营方面的法律法规来看，我国现行立法主要弊端是双轨制运行。如我国同时存在城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例和外国投资开发经营成片土地暂行管理办法；劳动法和外商投资企业劳动管理规定；公司法、合伙企业法、个人独资企业发和三资企业法及关于外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定等。WTO协议中的TRIMS协议对投资措施提出了以下5种禁止性要求：（1）要求企业购买和使用原产于国内或来源于国内渠道的产品。（2）限制企业购买或使用进口产品数量，并把这一数量与该企业出口当地产品的数量与价值相联系。（3）以企业出口当地产品的数量或价值、限制企业进口用于当地生产或与当地生产相关的产品。（4）依企业所创外汇收入的数量和价值限制企业进口用于当地生产或与当地生产相关的产品。（5）限制企业出口或者为出口销售产品。这些措施常被东道国用于限制外资准入和外资经营第2条国民待遇和数量限制1. 在不损害GATT 1994项下其他权利和义务的情况下，各成员不得实施任何与GATT l994第3条或第11条规定不一致的TRIM。2. 本协定附件列出一份与GATT 1994第3条第4款规定的国民待遇义务和GATT 1994第11条第1款规定的普遍取消数量限制义务不一致的TRIMs例示清单。附件例示清单1. 与GATT I994第3条第4款规定的国民待遇义务不一致的TRIMs包括根据国内法律或根据行政裁定属强制性或可执行的措施，或为获得一项利益而必须遵守的措施，且该措施：(a) 要求企业购买或使用国产品或自任何国内来源的产品，无论按照特定产品、产品数量或价值规定，还是按照其当地生产在数量或价值上所占比例规定；或 (b) 要求企业购买或使用的进口产品限制在与其出口的当地产品的数量或价值相关的水平。2. 与GATT 1994第11条第1款规定的普遍取消数量限制义务不一致的TRIMs包括根据国内法律或行政裁定属强制性或可执行的措施，或为获得一项利益而必须遵守的措施，且该措施： (a) 普遍限制企业对用于当地生产或与当地生产相关产品的进口，或将进口限制在与其出口的当地产品的数量或价值相关的水平； (b) 通过将企业可使用的外汇限制在与可归因于该企业外汇流入相关的水平，从而限制该企业对用于当地生产或与当地生产相关产品