53-第五章-工程合同价款支付与结算三

第五章-工程合同价款支付与结算（三）第二节 工程合同价款支付与结算六、合同价款纠纷的处理（一）合同价款纠纷的解决途径 【例-单选题】施工合同价款纠纷处理中，一方当事人拒不履行，另一方当事人可以请求人民法院执行的文书是（ ）。A.和解协议书B.造价认定书C.行政调解书D.仲裁调解书网校答案：D网校解析：本题考查的是合同价款纠纷的处理。当事人应当履行发生法律效力的法院判决或裁定、仲裁裁决、法院或仲裁调解书；拒不履行的，对方当事人可以请求人民法院执行。（二）合同价款纠纷的处理原则1.施工合同无效的价款纠纷处理（1）情形：(资质问题、程序问题)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 【无资质、借资质】建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。【新增】（2）处理方式- 验收合格应付款，给二次机会。合同无效，但工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。若建设工程经竣工验收不合格的，根据修复结果处理：修复后，经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持。修复后，竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。人民法院可以根据相关法律的规定，收缴当事人已经取得的非法所得。（3）不能认定为无效合同的情形承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。【施工中取得资质的，按照有效合同处理】具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。【劳务分包不算违法转包】（4）合同无效后的损失赔偿【新增】一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任；损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素做出裁判。缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。【出借方承担连带赔偿责任】2.垫资施工合同的价款纠纷处理原则：利息支付看约定，垫资不约定同欠款。3.施工合同解除后的价款纠纷处理（1）发包人请求解除建设工程施工合同的。承包人具有下列情形之一，应予支持；【不干活、有违法行为】（2）承包人请求解除建设工程施工合同的。发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，应予支持：【不付钱、不协助、不符合标准】（3）建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；（4）已经完成的建设工程质量不合格的：（二次机会）1）修复后的建设工程经验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；【修复费用承包人担】2）修复后的建设工程经验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。【不合格、不付款】【价款处理原则】验收合格应付款，给二次机会。4.发包人引起质量缺陷的价款纠纷处理5.其他工程结算价款纠纷的处理（1） 合同文件内容不一致时的结算依据【新增】（2）其他工程结算价款纠纷的处理（2）其他工程结算价款纠纷的处理6.由于价款纠纷引起的诉讼处理【新增】（三）工程造价鉴定业务受理：鉴定机构接受人民法院或仲裁机构的委托鉴定内容：对工程造价争议中涉及的专门性问题进行鉴别、判断并提供鉴定意见的活动。1.鉴定项目的委托及终止（1）鉴定项目的委托不受地域范围的限制。委托书应当载明委托的鉴定机构名称、委托鉴定的目的、范围、事项和鉴定要求、委托人的名称等。鉴定机构可决定是否接受委托并书面函复委托人。（2）鉴定机构的回避：1）担任过鉴定项目咨询人的；2）与鉴定项目有利害关系的。鉴定机构未自行回避的，且当事人向委托人申请鉴定机构回避的，由委托人决定其是否回避，鉴定机构应执行委托人的决定。【相似知识点】具体鉴定人回避：有利害关系，当事人应自行回避；未自行提出，委托人要求其回避，不回避可撤销鉴定。（3）不予接受委托，鉴定机构可终止鉴定2.工程造价鉴定组织（1）鉴定人的配备。应指派满足鉴定项目专业要求，具有相关项目经验的鉴定人。鉴定人必须具有相应专业的注册造价工程师执业资格。但是，根据工作需要，可安排非注册造价工程师的专业人员作为辅助人员，参与鉴定的辅助性工作。鉴定机构对同一鉴定事项，应指定2名及以上鉴定人共同进行鉴定。对争议标的较大或涉及工程专业较多的鉴定项目，应成立由3名及以上鉴定人组成的鉴定项目组。3.鉴定期限（1）确定表5.2.1工程造价鉴定期限表鉴定机构与委托人对完成鉴定的期限另有约定的，从其约定。（2）起算及延长4.出庭作证应当依法出庭作证，接受质询，回答与鉴定事项有关的问题。出庭作证时，应当携带鉴定人的身份证明，包括身份证、造价工程师注册证、专业技术职称证等，在委托人要求时出示。未经委托人同意，拒不出庭作证，导致鉴定意见不能作为认定事实的根据的，支付鉴定费用的当事人要求返还鉴定费用的，应当返还。5.鉴定依据5.鉴定依据当事人提交的证据材料。鉴定机构应提请委托人确定当事人的举证期限。当事人申请延长举证期限的，鉴定人应当告知其在举证期限届满前向委托人提出申请，由委托人决定是否准许延期。6.争议鉴定方法（1）合同争议的鉴定。（2）证据欠缺的鉴定。鉴定项目施工图（或竣工图）不齐或缺失，鉴定人应按以下规定进行鉴定：（3）计量争议的鉴定一方当事人对双方当事人已经签认的某一工程项目的计量结果有异议的，鉴定人应按以下规定进行鉴定：（4）计价争议的鉴定（5）工期索赔争议的鉴定。（6）费用索赔争议的鉴定。当事人因提出索赔发生争议的，鉴定人应提请委托人就索赔事件的成因、损失等做出判断，委托人明确索赔成因、索赔损失、索赔时效均成立的，鉴定人应运用专业知识做出因果关系的判断，做出鉴定意见，供委托人判断使用。（7）工程签证争议的鉴定。（8）合同解除争议的鉴定当事人就价款结算发生争议，如送鉴的证据满足鉴定要求的，按送鉴的证据进行鉴定；不能满足鉴定要求的，鉴定人应提请委托人组织现场勘验或核对。7.鉴定意见书在鉴定过程中，对鉴定项目或鉴定项目中部分内容，当事人相互协商一致，达成的书面妥协性意见应纳入确定性意见，但应在鉴定意见中予以注明。重新鉴定时，对当事人达成的书面妥协性意见，除当事人再次达成一致同意外，不得作为鉴定依据直接使用。鉴定机构和鉴定人在完成委托的鉴定事项后，应向委托人出具鉴定意见书。鉴定意见书不得载有对案件性质和当事人责任进行认定的内容。【例-多选题】根据建设工程造价鉴定规范GB/T 51262-2017，下列说法正确的有（ ）。A.鉴定人必须具有相应专业的注册造价工程师执业资格B.鉴定机构对同一鉴定事项，应指定3名及以上鉴定人共同进行鉴定C.鉴定期限的起算从鉴定人接收委托人按照规定移交证据材料之日起算D.鉴定过程中，经委托人认可，等待当事人提交、补充或者重新提交证据、勘验现场等所需的时间，计入鉴定期限E.鉴定意见可同时包括确定性意见、推断性意见或供选择性意见网校答案：AE网校解析：本题考查的是合同价款纠纷的处理。选项B，鉴定机构对同一鉴定事项，应指定2名及以上鉴定人共同进行鉴定；选项C，从鉴定人接收委托人按照规定移交证据材料之日起的次日起算；选项D，不计入。【例-单选题】根据建设工程造价鉴定规范GB/T 51262-2017，鉴定项目未经竣工验收，未经承包人同意而发包人擅自使用的，竣工时间为（ ）。A.承包人提交竣工验收报告之日B.以占有鉴定项目之日C.承包人完工之日D.发包人与承包人协商之日网校答案：B网校解析：本题考查的是合同价款纠纷的处理。鉴定项目未经竣工验收，未经承包人同意而发包人擅自使用的，以