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法理学课程教学大纲 导 言第1节 法学体系中的法理学法理学是以整个法律现象的共同规律和共同性问题作为研究对象的法学理论学科一、法理学是法学理论学科二、法理学以整个法律现象的共同规律和共同性问题作为研究对象（类别上、运行上、时间上、范围上）三、法理学学科的学习意义1有助于对其他法学学科的学习和深化重要意义2有助于树立良好的法律意识理论保证第2节 法理学的历史发展一、法理学的萌生与形成古希腊：苏格拉底、柏拉图、亚里士多德； 古罗马：西塞罗；中世纪：阿奎那；资产阶级革命时期：格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭；自由资本主义时期：边沁、奥斯丁 二、法理学在西方的发展新分析实证主义法学，新自然法学，社会法学三、法理学在中国的发展第3节 走向法治国家的中国法理学一、中国法理学的现实发展1市场经济与政治民主是中国法理学发展的客观基础。2改革与开放是中国法理学发展的历史课题。二、中国法理学的历史走向1从统一发展走向多元发展与综合统一的彼此互动。2从既有理论走向保存精华与开拓创新的相互结合。3从历史积淀的现实走向中国特色与世界潮流的对立统一。4从法理学独自发展走向概括部门法学与指导部门法学的二者并重。5从老一代法理学家身先士卒走向老一代法理学家作指导与中青年法理学家作先锋的时代交替。思考题：1如何理解法理学的研究对象？2试述西方法理学的研究对象在不同历史时期的变化3谈谈你对当代中国法理学任务的认识。第一编 法的基本理论第一章 法的演进第一节 法的演进概述一、法的演进规律（一）由野蛮的法向文明的法演进（二）由身份的法向契约的法演进（三）由义务本位的法向权利本位的法演进（四）由人治的法向法治的法演进二、法的演进形式 第二节 法的继承1、 法的继承的概念与类型二、法的继承的根据1人类社会经济发展的先后承接关系，决定着法的继承。2人类文化发展的连续性，决定着法的继承。3法的相对对立性，也决定着法的继承。三、法的继承内容（一）法律术语的继承（二）法律技术的继承（三）法律原则的继承（四）具体法律规范的继承（五）具体法律制度的继承第三节 法的改革一、法的改革概述1现代法的改革以建立高效、协调的法律体系为初级目标。2现代法的改革以完善法律运作机制为核心。3法的改革总是与其他社会改革相伴随。4法的改革以实现和推进法治为目标。二、法的改革的动因（一）法律内部的冲突（二）经济体制的转型（三）政治的改革第4节 法的现代化一、法的现代化概述1法的现代化是法演进中不断递进的法律运动。2法的现代化总是以法的某种显著变化为标志。3法的现代化总是与社会政治、经济等诸因素的现代化呈互动关系二、法的现代化的内容（一）法律制度的现代化（二）法律运作方式的现代化（三）法律观念的现代化三、中国法的现代化进程（一）清末法的改革中国法的现代化的开端（1901-1911年）（二）民国时期的法制变革运动中国法真正迈出了具有现代意义的步伐（1911-1949年）（三）中国新型法制的创立揭开了中国法的现代化的新篇章（1949-1957年）（四）中国社会主义法制遭遇的曲折导致中国法的现代化进程停滞的二十年（1957-1976年）（五）中国社会主义法制建设的突飞猛进开创了中国法的现代化新纪元（1978年至今）第5节 法的移植一、法的移植概述二、法的移植条件（一）法的移植的内在条件（二）法的移植的外在条件三、法的移植的模式（一）法的整体移植（二）法的部分移植思考题：1、法的继承的根据是什么？2、试述法的改革的动因？3、法律移植的条件有哪些？试以你所掌握的法律史的史实，对法律移植的意义做一分析。第二章 法的功能第一节 法的功能概述一、法的功能的含义二、法的功能与法的作用三、正确认识法的功能（一）充分认识法的功能，清楚法律无用论。（二）正确认识法的功能的有限性，防止法律万能论。第二节 法的规范功能一、指引功能二、评价功能三、预测功能四、强制功能五、教育功能第三节 法的社会功能一、法的经济功能（一）确认经济制度（二）调整经济关系（三）促进经济发展二、法的政治功能（一）法确认国家制度，是国家制度存续的保障（二）法组织国家机构，是国家机构运行的根据（三）法确立社会民主，是社会民主存在的保证（四）法调整对外关系，是国家主权独立的保障三、法的文化功能（一）促进科技文化事业进步（二）促进思想道德监视发展四、法的社会公共事务功能思考题：1简要分析法的功能与法的作用在理论上差异。2试述法的功能与法的实效的关系。3谈谈你对法律功能有限性的认识。第三章 法律文化第一节 法律文化概述1、 法律文化的形成及其影响2、 法律文化与其他文化3、 法律文化的概念四、法律文化的属性（一）独特的民族性与普适性（二）鲜明的时代性与历史性（三）相对的独立性与相关性（四）相互的兼容性与排斥性第二节 法律传统一、西方法律传统（一）法治传统（二）权利文化二、中国法律传统（一）中国法律传统的形成1自然经济的经济基础2宗法式的社会结构3专制集权的政治构架（二）中国法律传统的主要内容1德主辅刑2重刑轻民3诸法合体4政法合一第三节 法律意识一、法律意识概述（一）法律意识属于上层建筑的范畴（二）法律意识具有相对的独立性二、法律意识的形成（一）法律意识的形成受文化的影响（二）法律意识是多元、多层次的（三）法律意识的形成受法律制度状况的影响三、法律意识的内容结构法律心理是人们关于法的直接心理状态。1法律观念是人们关于法的相对比较自觉、比较稳定、含有理性的认识。2法律思想体系是人们关于法的系统、整体、本质、理性的认识。四、法律意识的培养（一）法律意识的作用1法律意识能增强人民对法律现象及法律活动的认识2法律意识是保证法的正确适用的基本条件。（二）如何培养法律意识1厉行法制2法律教育 思考题： 1试述法律文化与法律传统的关系。2谈谈你对法律意识对一国法治建设的意义的认识。 第四章 法律权利与法律义务第一节 法律权利一、法律权利概述1法律权利的法律性2法律权利的自主性3法律权利的可为性4法律权利的求利性二、法律权利的结构三、法律权利与权力1来源不同2要求不同3追求利益的重点不同4限制程度不同5实现方式不同6范围不同 第二节 法律义务一、法律义务概述1法律义务的法定性2法律义务的国家强制性3法律义务的从属性4法律义务的必为性二、法律义务的种类1必须作为的义务2必须不作为的义务3接受否定性法律后果的义务第三节 法律权利与法律义务的关系1、 法律关系中的对应关系二、社会生活中的对等关系三、功能发挥中的互动关系四、价值选择中的主从关系思考题：1强调义务是否就是否定权利？2法律权利与权力的区别。第五章 法律行为第一节 法律行为概述一、法律行为的概念二、研究法律行为的意义三、法律行为的认识误区第二节 法律行为的种类一、合法行为与不合法行为二、违法行为与不违法行为三、作为的法律行为和不作为的法律行为四、个人法律行为、群体法律行为和国家法律行为五、行使法律权利的行为和履行法律义务的行为六、宪法行为、行政法律行为、民事法律行为、刑事法律行为、诉讼法律行为等七、法律许可的行为、法律要求的行为和法律禁止的行为八、预设法律行为和现实法律行为九、法律制定行为、法律解释行为、法律适用行为、法律遵守行为和法律监督行为第三节 法律行为的调控方式 一、指引二、激励三、制裁思考题：1法律行为是否等同于合法行为？2法律行为分类的研究在立法上的意义。第二编 法的价值理论第六章 法的价值概述第一节 法的价值的概念一、价值价值观价值论二、法的价值法的价值观法的价值论三、法的价值类说（一）法的个人价值、群体价值、社会价值和人类价值（二）法的物质价值和精神价值（三）法的手段价值和目的价值（四）法的正价值、零价值和负价值（五）法的表面价值、潜在价值，现实价值、未来价值和预期价值第二节 法的价值的属性一、属人性和社会性二、客观性和主观性（一）法的价值的客观性1人的法需要是客观的2法律现象是客观的3法对人的需要的满足过程是客观的（二）法的价值的主观性1法具有主观性2人的需要具有主观性3法对人的需要的满足具有主观性三、应然性和实然性（一）应然性（二）实然性（三）应然性和实然性的对立统一四、特殊性和普遍性第三节 法的价值的意义一、法的价值是法的制定的必需二、法的价值是法的实施的需求三、法的价值是防止法律失效的屏障四、法的价值是校正恶法的准则第四节 法的价值研究的意义 一、法的价值研究是理论法学的重要课题，是强化法学理性的重要途径二、法的价值是法理学的独立范畴，对整个法学体系具有普遍意义三、法的价值是突破社会法律悖论的动力，是法的演进的精神依据四、法的价值研究是正视法和法学中人的主体地位的重大课题五、法的价值研究是法律和法学研究方法的重大丰富思考题：1如何理解法的价值属性。2价值研究在法理学中的意义有哪些？第七章 法的秩序价值第一节 法的价值中的秩序一、法的秩序价值的含义二、法的秩序价值的社会表现（一）政治秩序化（二）经济秩序化（三）社会生活的秩序化三、秩序是法的基础性价值第二节 法的秩序价值实现法律秩序一、法律秩序概述二、法律秩序的含义（一）法律规范秩序说1法律体系说2法律制度说（二）法律社会秩序说1法律或法制结果说。2法律社会状态说。三、法律秩序的内在结构四、法律秩序的变革（一）民主自由型法律秩序的建构是中国政治民主化的要求1人民参政机制必须建立在民主自由的法律秩序之中2社会制约机制必须在民主自由的法律秩序中见成效（二）民主自由型法律秩序也是市场经济的客观要求1市场机制必须在民主自由的法律秩序中形成2市场经济必须在民主自由的法律秩序中拓展潜力（三）民主自由型法律秩序还是拓展社会或个人潜能的时代呼唤思考题：1为什么说秩序是法的基础价值？2达成秩序的法律模式有哪些？第八章 法的效益价值第一节 作为法的价值的效益一、效益的基本含义二、法的效益价值（一）法的效益价值包括资源利用上的效益价值与资源分配上的效益价值（二）法的效益价值包括经济效益价值和社会效益价值（三）法的效益价值包括法律上的效益价值和法律外的效益价值第二节 法对效益的意义一、实际效果的优化二、社会代价的减少三、确保效率优先与兼顾公平思考题：1谈谈你对效率优先与兼顾公平的看法。2以你掌握的知识，谈谈你对法效益实现的社会代价的认识。第九章 法的自由价值第一节 作为法的价值的自由一、自由对于人的意义二、法律自由界说三、法律应以自由为目的第二节 法对自由的保障作用一、自由需要法律的保障二、法律确定自由的范围三、法律保证自由的实现 思考题：1法与自由的关系如何？2试分析自由与秩序两种价值的关系。第十章 法的平等价值第一节 法的平等价值的含义一、法所追求的平等1平等不是平均2平等是和特权相对立的3平等和歧视也是相对立的4平等并不反对适当的区别对待二、法的平等价值与其他价值间的关系（一）法的平等价值与正义的价值（二）法的平等价值与法的秩序价值（三）法的平等价值与法的人权价值（四）法的平等价值与法的效率价值（五）法的平等价值与法的自由价值第二节 法的平等价值的意义一、法的平等对于人的意义二、法的平等对于法的意义1法律的平等价值与法的其他价值的相互联系和影响2法律的平等与法律是否在人们的社会生活中具有至高无上的权威密切相关3法律的平等与否是衡量法律是否对社会的发展起到促进作用的试金石4法律的不平等是对法律本身的否定第三节 法对于平等的意义一、平等的信念及其法律化（一）平等首先作为一种信念（二）平等的法律化似乎平等信念发展的必然二、法对平等的保护（一）法将平等权利化（二）法为平等提供统一标准（三）法保护被确认的平等思考题：1平等与合理差别是否矛盾？2在理论上平等价值的基本含义应如何界定。第十一章 法的人权价值第一节 作为法的价值的人权一、人权概述（一）什么是人权（二）人权的历史发展二、人权的基本内容（一）人身权1生存权2健康权3行动权4亲权（二）政治权1政治了解权2政治参与权3政治评论权4政治监督权（三）经济权1平等发展权2劳动权3财产权第二节 人权的法律化一、人权法律化的条件二、人权法律化的方式（一）对人的权利的直接规定（二）对他人进行义务的规定以确立人的权利三、人权对法的要求四、法对人权的保护（一）设立人权的法律制度（二）创建人权秩序（三）解决人权纠纷思考题：1人权法律化的条件。第十二章 法的正义价值第一节 法的正义的理性探索一、西方法的正义价值理论（一）西方传统正义论1客观正义论2主观正义论3理性正义论4神学正义论5法规正义论（二）西方现代法律正义论1相对正义论2社会正义论3形式正义论4程序正义论二、中国传统的法的正义价值理论第二节 正义与法的关系一、正义对法的制约（一）正义是法律的先导性理念（二）正义是法的其他价值实现状况的总体评价（三）正义是衡量法善恶的标准二、法对正义的意义（一）法使正义得到普遍认同（二）法是正义得到实现的保证思考题：1试总结西方传统正义观与现代正义观的异同。2试述中国传统社会正义观的特点。3谈谈你对法与正义价值的关系理解。第13章 法的价值冲突第一节 法的价值冲突的表现一、法的价值准则的冲突（一）自由与平等的冲突（二）自由与秩序的冲突（三）秩序与正义的冲突二、法的价值观念的冲突（一）主体自身的法的价值观冲突（二）主体相互的法的价值观冲突三、法的价值性质的冲突（一）法的价值的真实冲突和虚拟冲突（二）法的价值的抽象冲突和具体冲突四、法的价值冲突的结构形式第二节 法的价值冲突的原因一、法的价值冲突的主题原因（一）价值主体的多元性（二）价值主体的多样性（三）价值主体的阶级性二、法的价值冲突的社会原因（一）社会需要的多元性与多层次性（二）社会生活的广泛性与复杂性（三）社会条件的多重性与变化性第三节 法的价值冲突的解决方式一、主体认同方式和外在统一方式二、民主方式与专制方式三、合法方式与非法方式第四节 法的价值冲突的解决原则一、传统解决方法的评析（一）利害原则（二）苦乐原则（三）法的价值等级体系论（四）法的价值中心论二、法的价值冲突解决的原则（一）法定价值优先原则（二）适当成本原则（三）最佳效益原则（四）补偿有余原则思考题：1试述法的价值冲突解决的原则和方式。2谈谈你对法的价值冲突发生机理的认识。第三编 法的运行理论第十四章 法的运行概述第一节 法的运行概念一、法的运行的含义1法运行的目的性2法运行的阶段性3法运行的规律性二、法的运行机制1法律规范的形成和生效是基础2法律关系是中介3权利义务的实现是法运行的目的所在第二节 法的实效1、 法的实效的概念二、法的实效的评价第三节 法的实现一、法的实现的概念1法的实现是法的目的的实现2法的实现是权利义务的实现3法的实现是社会主体的自觉活动4法的实现以国家的强制力作保证二、法的实现条件（一）法律条件1法的有效性2法的可操作性3法的可行性（2） 社会条件三、法的实现的方式（一）通过具体法律关系的法的实现和不通过具体法律关系的法的实现（二）法的非强制实现和法的强制实现思考题：1制定法律时应当进行哪些权衡？2试述不同的法学流派对法的实效的观点。第十五章 立 法第一节 立法概述一、立法的概念二、立法的特点第二节 立法体制一、立法体制的概念二、我国现行立法体制的特点三、我国立法权的配置结构（一）中央立法权（二）地方立法权（三）关于授权立法问题（四）关于特别行政区的立法权问题（五）关于立法权之间发生冲突时的解决办法第三节 当代中国立法的基本原则一、实事求是原则1立法要从中国现实的国情出发2立法要反映客观规律的要求3要考虑需要与可能两个方面的因素二、民主立法原则三、总结经验与可许预见相结合原则四、原则性与灵活性相结合的原则五、法律的稳定性、连续性和适应性相结合原则（一）法律的稳定性和及时废、改、立相结合（二）法律的连续性和及时废、立、改相结合第四节 立法程序一、法律和地方性法规的制定程序（一）提出法律议案1各级人民代表大会的代表、主席团、常设机关和各种委员会2各级行政机关，即国务院和各级地方人民政府3国家最高司法机关和军事机关（二）审议法律草案（三）通过法律（四）公布法律二、行政法规和规章的制定程序（一）立项（二）起草（三）审查（四）决定（五）公布第五节 立法技术一、立法技术的概念和意义二、立法结束的主要内容第六节 法典编纂一、法典编纂的概念二、法典编纂与法律汇编三、法典编纂的作用和意义（一）法典编纂是规范性法律文件系统化的一种重要方式（二）法典编纂是一种特殊形式的立法活动思考题：1试述我国的立法体制以及立法的基本原则有哪些？2法律规范系统化在法治中的作用。3从应然的角度谈谈你对现行中国立法体制改革的看法。第十六章 法的适用第一节 法的使用概述一、法的实施与法的适用二、法的适用的方式（一）执法（二）司法三、法的适用的特点（一）主体特定性（二）职权法定性（三）程序合法性（四）裁决权威性第二节 法的适用得基本要求一、公正二、合法三、准确四、高效第3节 法的适用的基本原则一、以事实为根据，以法律为准绳二、公民在适用法律上一律平等三、依法行政、司法独立原则思考题：1法的适用的特点是什么？2法的适用的基本原则是什么？3法的适用在法治中的意义？4当下中国在法的适用中的基本理论问题有哪些？第十七章 守 法第一节 守法概述一、守法的概念（一）守法的主体（二）守法的范围（三）守法的内容二、守法的意义（一）守法是法制与法治的社会基础（二）守法是组成并维系人类社会的基本保障（三）守法是全体人民统一意志、协调行动的重要方式（四）守法是减少和解决社会矛盾的积极措施（五）守法是制约权力滥用、防止腐败的有效手段第二节 守法的根据一、法律的权威性二、社会压力三、服从的习惯四、自身利益的需要第三节 守法的条件一、法律的可遵守性二、良好的法律意识三、良好的法制环境四、良好的社会环境第四节 法律后果一、法律后果的概念和意义（一）法律后果的概念1法律后果是一种法定后果。2法律后果是由一定法律行为引起的后果（二）法律后果的意义二、肯定性法律后果（一）肯定性法律后果的含义（二）肯定性法律后果的形式1对行为的合法性予以确认。2对合法行为予以保护。3对合法行为予以奖励。三、否定性法律后果（一）否定性法律后果的含义（二）否定性法律后果的形式1对违法行为宣布无效2对违法行为予以撤消3追究违法行为人的法律责任，制裁违法行为第五节 违 法一、违法的概念和构成（一）违法的概念（二）违法构成1违法的主体2违法的客体3违法的客观方面4违法的主观方面二、违法的种类（一）刑事违法（二）民事违法（三）行政违法（四）违宪行为三、法律责任（一）法律责任的概念和特点（二）法律责任的分类1根据违法的性质和程度2根据行为人主观过错对法律责任的影响3根据承担法律责任的主体的身份或名义4根据责任承担的内容不同（三）确定和追究法律责任的原则1责任法定原则2责任自负原则3程序保障原则四、法律制裁（一）法律制裁的概念（二）法律制裁的种类1刑事制裁2民事制裁3行政制裁4违宪制裁思考题：1守法的根据是什么？2违法种类划分的根据是什么？它与法律体系的关系是什么？3法律责任的分类依据及其与法律制裁的关系？第18章 法律监督第一节 监督和法律监督一、监督的由来二、法律监督的概念三、法律监督的构成四、法律监督制度模式（一）自循环监督与交互监督（二）社会监督和国家监督第二节 法律监督的特征和意义一法律监督的特征（一）法律监督具有法定性（二）法律监督权与法律权利具有对应和统一性（三）国家法律监督是一项特定二、建立法律监督制度的意义（一）建立完善的监督制度是现代廉洁、民主政治的需要（二）监督制度是现代社会管理的需要，是对人性不完善的弥补（三）法律监督既是使法治在法律调整各个阶段得到有力保证的良好机制，也是法的价值得以实现的重要保障1法律监督在法律的创制阶段，起着维护国家法制统一协调的作用。2法律监督保证法律准确有效地实施，使各种法律关系的建立、各种法律问题的处理，都符合法律规范的要求。3法律监督保证各法律关系主体权利和义务能够得到实现。4法律监督有利于实现法律信息的反馈。第三节 国家法律监督体系一、国家权力机关的监督（一）立法监督（二）监督宪法和法律的实施二、国家行政机关的监督三、国家检察机关的监督（一）对审判机关活动的监督（二）对侦察机关及其活动的监督（三）对刑罚执行机关及司法行政活动的监督（四）对其他行政活动的监督（五）对自身的监督四、审判监督（一）对行政机关进行的监督（二）对自身司法活动的监督（三）对检察机关的监督第四节 社会法律监督体系一、群众监督二、社会舆论监督三、社会组织监督四、执政党的监督思考题：1我国国家法律监督体系的组成及其完善意见2如何更好的发挥社会法律监督的作用？3什么是监督，有效监督的建构机制应当具有哪些要素。第四编 法治国家理论第十九章 法 治第一节 法治与人治一、法治的概念二、人治的概念第二节 法治与法制一、法制的概念1静态意义上的法制2动态意义上的法制二、法治与法制的关系（一）“法治”与“法制”在特定意义上是相同的（二）“法治”与“法制”既有原则区别又有紧密联系1“法治”与“静态意义上的法制”。2“法治”与“动态意义上的法制”。3“法治”与“近代意义上的法制”。第三节 法治与民主一、法治的民主基础1民主的价值追求构成法治的一种价值支柱2民主的制度结构是法治的可*保证3民主的操作实行上也是法治运用的重要环节二、民主的法治机制1在法治的框架内实现民主的价值理念2法治是民主制度化、法律化的最主要方式3法治的运作是实现民主的重要保障三、法治与民主的矛盾思考题：1法治与民主的关系？2法治的目的是什么？第二十章 法治国家第一节 法治国家的概念一、法治国家的含义二、法治国家的国家状态三、法治国家目标的意义第二节 法治国家的基本特征一、民主完善二、人权保障三、法制完备四、法律至上五、司法公正六、依法行政思考题：1法治国家与非法治国家的区别是什么？2法治国家的价值取向有哪些？3法治国家的特征是什么？第二十一章 法治国家的进程第一节 古希腊罗马的法治状态一、雅典的城邦法治（一）城邦法治