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第十七章 合同分论第一节 买卖合同一、买卖合同的概念和特征 买卖合同是出卖人交付标的物并转移标的物的所有权于买卖人，买受人支付价款的合同。其中，依约定应交付标的物并转移标的物所有权的一方称为出卖人，应支付价款的一方称为买受人。出卖人应当是买卖合同标的物的所有权人或其他有处分权的人。 买卖合同具有以下法律特征： 1. 买卖合同是双务合同 2. 买卖合同是有偿合同 3. 买卖合同的是诺成合同 4. 买卖合同为不要式合同 二、买卖合同的内容 买卖合同的内容主要由当事人的约定，除了标的、数量和质量、价款、履行期限、履行地点、违约责任、解决争议的方法等条款以外，买卖合同的当事人还可就包装方式、检验标准和方法、结算方式以及合同使用的文字及其效力等内容进行约定。 案情介绍：2002.3.8，桂林某商厦为答谢广大女性的厚爱，举办了特定化妆品的试用买卖活动。活动期间，所有女性可以凭证件试用特定品牌的化妆品，试用期间无需支付任何费用。同日，林女士选用了一套适合于自己皮肤的化妆品，并与该商厦签订了一份合同。合同规定：林女士所选用的化妆品价值800元，试用期届满时如若同意购买应向商厦支付货款，不同意购买则应归还本商厦，无需支付任何费用。试用期为20天，自交付化妆品的次日起算。林女士将自己的工作证押在了商厦。3.27，商厦职工向林女士打电话询问其是否购买，并告之如若购买应在29日前付款，林女士只是说化妆品很适合自己的皮肤，对于是否购买未作任何表示。4.1林女士收到账单一份，商厦要求林女士前去付款。林女士认为自己并未表示要购买该化妆品，商厦要求前去付款是在是无稽之谈，简直是强买强卖，侵犯了其合法权益。商厦多次向林女士催要货物，均遭拒绝，无奈商厦向法院起诉了林女士。试用期届满试用人未表示购买，出卖人能否要求其支付货款？第二节 赠与合同一、赠与合同的概念与特征赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受该赠与的财产的合同。其中转让财产的一方为赠与人。接受财产的一方为受赠人。 赠与合同具有以下特征： 1. 赠与合同为转移财产权利的合同-赠与 接受双方的意思表示2. 赠与合同为单务、无偿合同- 二、合同的成立自当事人意思表示一致时成立：现实赠与非现实赠与现实赠与：合同成立时赠与人即将赠与物交付给受赠人的赠与-交付生效可口头、书面形式非现实赠与：合同成立后赠与人才按照合同的约定将标的物交付受赠人的赠与-在交付前可以撤销赠与-但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质或经过公证的的赠与合同除外三、赠与合同的效力效力表现为：仅赠与人一方负担合同义务，受赠人的权利赠与合同的效力主要是指赠与合同对赠与人的效力(一) 移转赠与标的物的义务 赠与人的主要义务是依照合同约定的期限、地点、方式、标准将标的物转移给受赠人。赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。 (二) 瑕疵担保义务 在赠与合同中，一般不要求赠与人承担瑕疵的担保义务。但有如下两种例外： 1. 在附义务赠与中，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的违约责任。 2. 赠与人故意不告知瑕疵或保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。 (三)受赠人的权利接受赠与物并取得财产的权利三、赠与合同的终止 (一) 赠与合同的撤销 ：任意撤销、法定撤销1、任意撤销 赠与人不论何种理由可任意撤销赠与权利转移之前在赠与财产的权利转移之前，赠与人有权依其意思任意撤销赠与合同。但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与、经过公证的赠与合同中，赠与人不得任意撤销赠与合同。 2、 赠与合同的法定撤销 赠与财产的权利转移之后，赠与人即丧失了任意撤销赠与合同的权利以下条件具备时，赠与人仍可享有撤销赠与合同的法定权利： 1. 受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的。 2. 受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的。（有抚养义务无抚养能力的除外） 3. 受赠人不履行赠与合同约定的义务的。（附义务）赠与人可请求其履行或撤销赠与 赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使。超过这一期间，赠与人丧失撤销权。 因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，其继承人或其法定代理人可以撤销赠与。 赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使。 3、 赠与合同的法定解除 赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以解除赠与合同，不再履行赠与义务该合同解除不发生溯及既往的效力，赠与人就原已履行的赠与，无权要求受赠人返还。 4、撤销权行使方法及效力方法：应向受赠人为撤销的意思表示，自撤销通知到达受赠人时生效。效力：撤销权为形成权赠与关系消灭自撤销权行使后：赠与物未交付的赠与人无需履行赠与义务，自得拒绝交付；赠与物已交付或办理过户登记手续的，赠与人得请求返还赠与的财产，受赠人应依不当得利的规定返还赠与物案情介绍 葛英底原有南房2间、东房2间、西房1间。承租人钱伟春在承租期间建北房1间，因拖欠租金，钱伟春以折抵租金的形式将北房折给葛英底。2009.7.15，有关部门将南房2间、东房2间、西房1间及北房1间的产权登记在葛英底的名下。11.16，葛英底自愿将北房1间赠与侄女葛宝英，后双方到县公证处办理了公证。但葛宝英没有实际占有使用该房，也能有到国家有关房屋管理机关办理产权过户手续。2010.5葛英底患病，其长女葛玉龙细心照料。痊愈后，葛英底决定将其所有的房屋6间赠与其长女葛玉龙，双方经过县公证处公证并办理了产权过户手续。2002.2.17，葛英底去世。同年，葛宝英发现葛玉龙居住在北房内，遂向法院提起了诉讼。葛宝英称：北房1间早已赠与我，并且我与伯父已到公证部门将赠与合同公证，不能因为我未搬到房屋内居住而剥夺我的权利。其要求法院确认其对北房享有所有权。葛玉龙辩称：父亲已将所有的房屋赠与我，我们也到当地的公证部门将赠与合同办理了公证，并且办理了产权过户手续，况且事先我也根本不知道父亲已将北房1间赠与葛宝英。不动产所有权的转移应以登记为准，我应享有北房的所有权。问：一处房产两次赠与，效力如何认定？第三节 借款合同一、借款合同的概念和特征 借款合同是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。除当事人另有约定外，借款合同应采用书面形式。借款合同的内容：通常包括借款种类、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。 二. 借款合同的特征 1.借款合同是转移借贷款项处分权（货币所有权）为目的的合同其标的种类为货币，不包括实物。这是借款合同的重要特征。 2.借款合同一般是有偿的，也可以是无偿的。除法律另有规定外，借款合同是否有偿，由当事人双方约定。双方约定利息的，为有偿合同；双方未约定利息的，为无偿合同，又称无息借款。 3、借款合同为诺成性合同，但自然人间的借款合同为实践性合同合同法210条规定“自然人之间的借款，自贷款人提供借款时生效。”4、借款合同为双务合同，但自然人之间的借款合同原则上为单务合同5、借款合同为要式合同，但自然人之间的为不要式合同三、借款合同当事人的权利义务1、贷款人的主要义务-以借款合同是否为双务合同而定自然人间为单务、实践性合同故借款合同生效后，贷款人并不负担义务金融机构双务合同、诺成性合同，合同生效后贷款人按照合同约定按时向借款人提供借款（合同中约定的数额）不得从中预先扣除借款违约金或保证金或利息。利息如果在本金中扣除，借款数额按照实际借款数额计算2、借款人的主要义务-依贷款人是否为金融机构而不同（1）按照合同约定的时间和数额收取借款合同法201条第二款“借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。”（2）接受借款人的用途监管，向贷款人提供必要的资料（说明、信用状况、及时提供财务合计报表）（3）按照合同约定的贷款用途使用借款203条“借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。”4、按照合同约定的期限方式及时偿还借款207条“借款人未按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。” 借款人到期不返还借款的，贷款人依法享有要求保证人归还借款本金和利息或者就该担保物优先受偿的权利-不动产或者股票1年之内予以处分5、按照合同约定的利率和期限支付利息自然人之间约定利息的不得超过银行同期贷款利率的4倍（包含利率本数）第四节 租赁合同一、租赁合同的概念和特征 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租赁合同中交付租赁物供对方使用、收益的一方称为出租人使用租赁物并支付租金的一方称为承租人 租赁合同具有以下特征： 1、租赁合同为转让财产使用权的合同。仅转移标的物的使用、收益权-无权处分标的物只能是：有体物、特定物或特定化的种类物交付租赁物、承租人自己独立使用租赁物例如出租汽车公司将汽车交付给承租人使用的，可成立租赁关系；若其“出租”的汽车仍为其使用，只是为顾客提供运送服务，则该关系非租赁关系2、租赁合同为诺成性、双务、有偿合同3、租赁合同是承租人须交付租金的合同一般以金钱的方式计算，也可约定以实物（流通物）为租金4、租赁合同具有临时性不适于财产的永久性使用，各国都规定了租赁合同的最长期限合同法214条“租赁期限最长不得超过二十年，超过二十年的，超过部分无效。”若当事人约定期限超过最长期限，应缩短为法定的最长期限 5、租赁合同终止后承租人须返还原物租赁的标的物一般只能是特定的非消耗物以消耗物为标的物的，则必须不能用于消费使用例如：可用于展览二、租赁合同的分类 (一) 动产租赁与不动产租赁合同以标的物 以租赁合同的标的物为标准，分为动产租赁合同和不动产租赁合同。-一般对不动产租赁有特殊的要求，如登记、备案等 (二) 定期租赁与不定期租赁合同是否有固定期限为标准不定期租赁合同 ：（未约定期限的；期限约定6个月以上，未采用书面形式双方为此产生争议；期限届满承租人继续使用租赁物出租人未提出异议的区分意义：在不定期租赁中，除法律另有规定，双方当事人均可随时终止合同-任意解除权，不以对方违约为要件,通知例题：张某于1月租住黄某一套住房，租期1年。半年后黄某出国。租期届满，黄某未作任何表示。次年3月黄某归来，要求张某立即搬出。下列选项哪个是正确的？（ D ） A 双方没有续订合同，租赁关系消灭 B 次年1月至3月，双方存在无偿合同关系 C 次年1月起，原合同应视为续订1年 D 次年1月起，该合同转变为不定期租赁三、租赁合同的效力 (一) 出租人的义务 1、 交付租赁物并在租赁期内保持租赁物符合约定的用途保证承租人正常使用、收益的义务。 2、 维修租赁物的义务除法律另有规定或合同另有约定外，出租人对租赁物有维修的义务。要求 自行维修费用由出租人负担-影响承租人使用的，应减少或延长租期出租人维修义务的构成：有维修的必要影响正常使用收益有维修的可能恢复并达到损坏前的状态、经济合理租赁期间承租人已为维修通知应为未为，出租方不发生维修义务法律无特别规定，当事人无另外约定可归责于承租人的事由导致租赁物损毁时：双方没有特别约定的出租人承担维修义务，但有权要求承租方承担损害赔偿。维修影响到承租人使用、收益的，承租人无权请求减少租金。3、物的瑕疵担保责任-应担保所交付的租赁物能够为承租人依约正常使用-否则承担违约责任承租人缔约时已知瑕疵的，其后不得解除合同：若危及到承租人安全或者健康的，即使已知仍可随时解除合同4、权利的瑕疵担保义务出租人应担保不因第三人对承租人主张权利而使承租人不能依约为使用、收益否则可以要求减少租金或不支付租金(二) 承租人的义务 1. 依约定方法或租赁物的性质使用租赁物 2. 妥善保管租赁物的义务-即包括保管（保存）也包括正常维护和维修 3. 不作为义务：禁止添附 (1) 不得随意对租赁物进行改善或在租赁物上增设他物。 (2) 不得随意转租和转让租赁权不经同意 4. 支付租金的义务。 5. 返还租赁物的义务。 例题：张某与刘某口头约定将一门面房租给刘某，租期2年，租金每月1000元。合同履行1年后，刘某向张某提出能否转租给王某，张某表示同意。刘某遂与王某达成租期1年，月租金1200元的口头协议。王某接手后，擅自拆除了门面房隔墙，张某知道后欲收回房屋，下列哪些选项是正确的？（ A C ）A 张某与刘某之间的租赁合同是不定期租赁B 刘某将房屋转租后，张某有权按每月1200元向刘某收取租金C 张某有权要求刘某恢复原状或赔偿损失D张某有权要求王某承担违约责任承租人的权利：1、占有、使用、收益权2、买卖不破租赁3、优先购买权4、与承租人生前共同居住的人的继续租赁请求权(三) 租赁合同的特别效力 1. 承租人获取租赁物收益的权利。 2. 租赁合同的对抗效力。租赁物所有权变动时，承租人的租赁可以对抗租赁物的新所有权人。 3. 房屋承租人的优先购买权。 第五节 融资租赁合同一、融资租赁合同的概念与特征 融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 融资租赁合同的特征是： 1. 融资与融物相结合。 2. 租赁关系和买卖关系相结合。 3. 所有权与使用权相分离。 4. 租赁合同不得中途解除。 5. 融资租赁合同应采用书面形式融资租赁合同的复杂性决定的。 二、融资租赁合同关系 在融资租赁合同中，存在买卖合同关系和租赁合同关系，涉及出卖人、出租人、承租人三方当事人。 在买卖合同关系中，出租人虽然是买受人，但一般情况下，是由承租人直接与出卖人谈判和协商，出卖人是由承租人选定的，但由出租人以买受人的身份与出卖人签订买卖合同。 出卖人按照合同规定直接将出卖的标的物交付承租人，而不必经过出租人。出租人在这一合同中主要起融资作用在这种买卖合同关系中，承租人有权接受出卖人交付的标的物，并有权就标的物的瑕疵向出卖人请求瑕疵担保。 承租人也负有依照合同约定及时接受出卖人交付的标的物的义务，并负有对标的物进行检验的义务即在买卖合同关系中，承租人具有买受人的实际地位，享受买受人的权利，承担买受人的义务 在租赁合同关系中，所涉及的当事人为出租人和承租人。租赁合同以买卖合同为前提出租人和承租人的权利义务关系与财产租赁合同关系不同，如出租人不负担租赁物瑕疵担保的责任和在租赁期间承担维修义务等。 第六节 承揽合同一、承揽合同的概念与特征 承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。完成工作的一方叫承揽人，接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。 承揽合同的特征是： (1) 属于双务的、诺成的、有偿的合同。 (2) 承揽人的工作具有独立性。 (3) 承揽人完成的工作具有特殊性。 (4) 承揽人以自己的风险完成工作。 二、承揽合同的风险负担 在承揽合同中，定作物和原材料意外灭失的风险负担，一般按下列规则确定： (1)承揽人完成的工作成果在交付定作人前毁损、灭失的风险，因承揽人保管不善，由承揽人承担。 承揽人丧失报酬请求权； (2) 定作人提供的原材料在承揽人占有期间毁损、灭失的风险，除不可抗力的以外，因承揽人保管不善，由承揽人承担；不可抗力的灭失风险由定作人承担； (3) 因定作人迟延接受或无故拒收而未能交付定作物的，定作物意外灭失的风险由定作人承担。 第七节 建设工程合同一、建设工程合同的概念与特征 建设工程合同是承揽合同的一种特殊形式，它是指由承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同应当用用书面形式。 建设工程合同的特征是： (1) 合同的标的是建设工程项目。 (2) 合同的签订方式一般通过招标投标方式进行。 (3) 合同的形式应采用书面形式。 (4) 合同的主体一般为法人。 (5) 合同具有综合性。 二、建设程合同的种类 (一) 勘察合同 勘察合同是委托人(发包人) 与承包人或勘察人就完成建设工程地理、地质状况的调查研究工作而达成的协议。在勘察合同中，勘察人的主体资格要求严格，并对提交的勘察质量负担保义务。 (二) 设计合同 设计合同是发包人与承包人或设计人就工程初步设计和施工设计订立的合同。在我国，设计人的主体资格要求严格，一般是经国家批准的设计单位。 (三) 施工合同 施工合同是发包人与承包人或施工人为工程施工在成的协议。施工人或承包人完成建筑工作成果，发包人接受施工工作成果并支付报酬。在我国，施工人的资格要求较严格。 (四) 监理合同 建设工程需要实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式签订委托监理合同。监理合同是为保证工程质量而订立的。监理合同的内容应包括：工程名称、地点、监理职责、费用以及支付办法等。 第八节 运输合同一、运输合同的概念和特征 运输合同是承运人将旅客或者货物运到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运费的合同。 运输合同的特征是： (1) 运输合同的是有偿的、双务的合同。 (2) 运输合同是属于提供劳务的合同。 (3) 运输合同大多是格式条款合同。 二. 运输合同的种类 (一) 货物运输合同与旅客运输合同按运输对象划分，可分为货物运输合同和旅客运输合同； (二) 铁路、公路、内河、航空、海上运输合同和多式联运合同按运输方式划分，可分为铁路运输合同、公路运输合同、内河运输合同、航空运输合同、海上运输合同及多式联运合同等。 第九章 技术合同一、技术合同的概念和特征 (一) 技术合同的概念 技术合同是当事人一方开发、转让技术，提供技术咨询和服务，另一方支付价款和报酬的合同。 (二) 技术合同的特征 (1) 当事人之间的权利义务产生于与技术有关的领域，即产生于技术商品的开发、转让以及利用技术为社会服务的领域。 (2) 技术合同的标的是无形财产，其表现方式可是某种信息状态，技术资料、图纸、磁带等。(3)