公司被吊销营业执照后诉讼问题研究.doc

公司被吊销营业执照后诉讼问题研究内容提要 公司营业执照被吊销后，至公司注销前，是公司资格延续的特殊阶段，清算主体应当按清算程序依法进行清算。应以自己的财产对外承担民事责任，若上级主管单位投资不足或公司设立后抽逃资金的，应对其行为承担责任，责任方式有注册资金的全部清偿责任，有自有资金与注册资金差额范围内的赔偿责任，也有对善意债权人的连带赔偿责任。清算主体不尽清算之责对债权人的赔偿责任，其法律性质应为侵权责任。 正 文 目前，在司法审判实践中，有关公司歇业、撤销或被工商行政管理机关吊销营业执照之情形，已是屡见不鲜。但对发生以上几种情况后，公司的诉讼地位问题、民事责任承担及清算问题，我国法律尚未明确规定，各地人民法院对此的看法和对策亦有所不同，执法存在差异。本文结合审判实践和有关法律，公司被吊销营业执照后产生的一系列诉讼问题加以阐述。 一、公司营业执照被吊销后的法律后果 营业执照只是公司营业资格的一种表征，吊销营业执照只是取消了公司的营业资格，其法人资格还继续存在，只有经过注销之后，公司的法律人格才消灭。但由于公司营业执照表面上将公司的营业资格与法人资格集于一体。人们往往认为吊销营业执照的同时，也将这两种资格一并取消了。实践中，公司因违反公司法及公司登记管理条例等规定，被吊销营业执照或撤销后，往往被登记机关直接依职权注销。立法上的模糊界定，致使了实践中这些错误的做法。新公司法明确了依法被吊销营业执照和撤销是公司解散的一种原因。在程序上，公司被吊销营业执照和撤销后，应当停止经营活动，并依法组织清算，清算结束后，办理注销登记。 公司营业执照被吊销后，必须终止一切经营和与经营业务有关的活动，否则就是非法经营。营业执照被吊销后最明显的法律后果就是丧失或暂时丧失了法律上的人格。依民法的相关规定，企业法人的民事权利能力和行为能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭。公司营业执照被吊销后，究竟丧失了哪些具体权利和资格呢？ 首先，公司丧失了生产经营权。我国各类企业准入市场和多数国家一样，实行确认许可制度，未经确认许可的组织严禁进入市场，违者以非法论处。轻者没收财产和罚款并依法取缔，重者除没收财产和罚款及依法取缔并处外，还可能承担刑事责任。 其次，丧失了法律保护的请求权。法律只保护和调整适格主体的合法行为和与合法行为有关的其他行为，而不保护非法行为，公司一旦被吊销营业执照，其一切经营行为均为非法行为。更不能要求自己或他人作为或不作为。 再次，丧失了最后救济权。公司营业执照被吊销，不等于法人资格立即消灭，仅是除清算范围外的一切活动停止。依据中华人民共和国民法通则第40条、第46条和企业法人登记管理条例第20条、第33条规定，企业法人被吊销营业执照后，应当由企业上级主管部门或者由企业自行组织清算组进行清算。清算程序结束至工商部门注销前，仍可以自己名义或清算组名义（已成立清算组）从事清算范围内的活动，包括起诉、应诉等，它具有民事诉讼的主体资格。另外，还有三种形式可供选择： (一)、凡被吊销营业执照的公司自行组织清算的，债权人以破产清算组为被告起诉的，人民法院应当予以确定。 （二）、凡由其上级主管部门或开办单位负责清算的，债权人以被吊销营业执照的公司和其上级主管部门或开办单位为共同被告起诉的，人民法院应当予以确定。 （三）、凡被吊销营业执照的公司能组织而不组织清算的，或者因公司组成人员下落不明，无法通知其参加诉讼的，债权人单独以该法人或其上级主管部门或开办单位作为被告提起诉讼的，人民法院应当予以确定。 二、公司被吊销营业执照后法人的民事诉讼主体资格仍然存续。 （一）、因违反法律、行政法规被工商行政管理部门吊销法人营业执照的，公司主体资格并未消灭。吊销公司营业执照，是工商行政管理部门的一种行政处罚措施。这一处罚措施并未剥夺公司的民事主体资格，而只是剥夺了其生产经营权，是对公司的民事权利能力和民事行为能力的一种限制，即限制其只能围绕清算进行活动，包括以自己的名义起诉和应诉。限制不等于剥夺，正如自然人中限制民事行为能力在死亡前的民事主体资格不能被剥夺一样。公司在因违法被吊销营业执照后其民事主体资格同样不能被剥夺，认为吊销营业执照即消灭法人资格者，混淆了“限制”和“剥夺”的概念。 （二）、公司被吊销营业执照，只是解散程序的开始，而不是终结。 为了确保社会主义市场经济的良好秩序，我国法律、行政法规对公司由设立到终结定出了一套严密的法律程序。法律规定，公司解散到终结都必须经过清算程序，公司的主体资格如不存在，清算工作将无法开展，整个解散程序将无法进行。解散程序从开始到公司注销登记要经过下列程序：（1）成立清算组（2）依法严格清算（3）清算报告报股东大会或主管机关确认（4）注销登记（5）公告。这五项法律程序全部终结后，解散程序才告结束，公司主体资格才归于消灭。而吊销公司营业执照，仅仅是一种解散事由的出现，是公司解散程序的启动，是向公司主体资格消灭的方向刚刚迈步。公司解散是一个包括众多程序步骤的动态过程，是一种线型结构，有起点和终点，而不是一个点式结构。 （三）、否认被吊销营业执照公司的主体资格将使公司的财产与开办者，投资者的财产难以界定，势必侵害债权人或其他股东的权益。 公司以其所有的或独立支配的财产承担民事责任。在公司成立和消灭的过程中，有一个财产交付转换的步骤。公司一旦成立，其财产就是公司的财产，而不是开办者或股东的财产。公司清算后，如有剩余财产，才能分配给投资者、股东，此时该财产权利的归属又从公司手中转换到股东手中，成为股东的财产，后一个转换是在依法清算终结后才进行的。公司被吊销营业执照后，没有进行注销登记时，如果人民法院否认被吊销营业执照的公司的主体资格，由没有诉讼主体资格的公司的财产承担民事责任，而有诉讼主体资格的开办者、股东却不以自己的财产承担民事责任，这是违背逻辑规律的。 （四）、公司被吊销营业执照后，公司内部组织机构依然存在。只不过是原公司的执行机构丧失了代表公司的代理权和执行公司事务的权利，取而代之的是清算组织，清算组织是公司的内部机构，对外代表被吊销营业执照的公司进行与清算有关的活动，包括起诉和应诉。同时，公司的决策机构股东会、投资者依然存在，并有更换清算组成员，对清算组的清算报告给予确认、通过等职权。公司监事会也仍然存在，并围绕清算工作继续进行具有维护公司利益、职工利益等职责。 （五）、实际上，在吊销公司营业执照这一行政处罚措施的事由中，最常见的情况是，因两年未参加年检这一违反行政法规的行为。当公司下一年又参加年检并符合年检条件时，该公司的经营权自行恢复，不需要进行重新登记，这一点也可说明吊销营业执照并不是公司立即消灭的程序。 三、公司被吊销营业执照后的民事责任承担问题 （一）、公司被吊销营业执照后至其清算程序结束被工商部门注销前，其仍可以自己名义或清算组名义（已成立清算组）从事清算范围内的活动，包括起诉、应诉等。实体上，它仍应以自己的财产对外承担民事责任。 （二）、上级主管部门或开办单位参加诉讼的，如其存在投资不足或非法转移资产逃避债务等情形，上级主管部门或开办单位则作为公司清算人参加诉讼，应当承担清算责任。 （三）、上级主管部门或开办单位参加诉讼的，如其存在投资不足或非法转移资产逃避债务等违法情形，开办公司上级主管单位应当对投资不足或公司设立后抽逃资金的行为承担责任。依照最高人民法院关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复第二、第三条的规定，上级主管部门承担责任的方式有注册资金的全部清偿责任，有自有资金与注册资金差额范围内的赔偿责任。（四）、上级主管部门或开办单位未实际投入自有资金，但由被吊销营业执照的公司自行筹集注册资金，挂靠于上级主管部门或开办单位的，只要其自有资金与注册资金相符，筹集的注册资金符合法律规定，并且具备了公司设立的其他条件的，应当认定为其具备法人资格，以其财产独立对外承担民事责任。对上述登记设立中存在隐瞒真实情况或弄虚作假的，应由工商登记主管机关按照中华人民共和国企业法人登记管理条例第30条的规定，视情节予以处罚。 另外，如非上所述，因此产生两种法律后果：如果自有资金与注册资金不符，上级主管部门或开办单位应当在该公司自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任；如果该公司未投入资金，或投资未达到规定数额，或不具备法人设立其他条件的，应当认定其不具备法人资格，由上级主管部门或开办单位承担全部民事责任。 四、清算责任问题。 （一）、清算程序。公司清算是一个过程，法律设置了严格的清算程序。所谓的公司清算程序，是指在公司解散清算过程中，按照有关法律、法规的规定应该经过的具体步骤。根据新公司法及相关法律法规的规定，公司清算程序主要包括以下的程序。首先，公司解散事由出现之日起15日内成立清算组。清算组正式成立后，公司即开始进入实质性清算程序。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。清算组成立后，应立即在法定期限内直接通知、公告债权人并进行债权登记，以便债权人在法定期限内向清算组申报债权。然后由清算组清理公司财产，编制资产负债表和财产清单。包括固定资产和流动资产，有形资产和无形资产，还包括债权和债务。在清理后，还需编制资产负债表和财产清单，作为下一步工作的基础。按照一般程序进行清算时，如遇到法律规定的特殊情形，可以转向特殊的破产清算。按照公司法的有关规定，因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定清算方案，在经相关部门、组织确认后，即可按照方案来分配财产。清算结束后，清算组应当制作清算报告和清算期间收支报表及各种财务账簿。在股东会、股东大会或人民法院确认后，清算报告生效。将其报送公司登记机关，申请注销公司登记，并进行公告。至此，公司清算工作全面结束，公司清算实现了它的最终法律效力公司人格消灭。 需要强调的是，有限责任公司股东之间因分利不匀等其他人为因素，导致公司趋于解散，个别股东请求予以清算不成，由此产生的纠纷，人民法院一般不应受理。这一举措，是鉴于股东之间的权利义务由股东契约自治和公司章程规定，隶属于公司法的私法调整范畴，上述纠纷未涉及社会公众利益的，国家一般不主动实行干预。人民法院作为国家司法机关，应当严格遵循公司法基本原则，重视和尊重公司的高度自主权，只有在国家利益、社会公众利益面临受损时才可适时的、适当的介入公司内部运作，而不能依个别公司、个别股东的要求而随意或强制的进行清算，否则会影响交易的安全和市场经济生活的有序，使司法调整陷入被动。 （二）、清算责任的性质和构成。所谓清算责任，即在企业终止后由清算主体依据公司法、民法通则，在限定期限内清理企业的债权债务的法律责任。当清算主体在企业被吊销营业执照后的长时间内不履行清算义务，或在人民法院限定的期限内不尽清算责任，客观上致使企业财产流失、贬值，或私分企业财产，造成善意第三人的债权因此无法全部实现的，清算主体应当对此向善意第三人承担民事赔偿责任。清算主体不尽清算之责对债权人的赔偿责任，其法律性质应为侵权责任，因此，在其构成要件上，不仅需要有侵权主体、侵权行为和侵权结果，而且侵权行为和侵权结果之间必须存在严格的因果关系。至于赔偿责任的范围，鉴于公司法有限责任原则以及上述责任的基本构成，应当归结为对因清算主体消极行为（不作为）造成债权人的实际损失承担赔偿责任，但债权人首先要证明其在债权行使过程中适时、无过错，并且同时需要举证证明其损失的具体构成以及对应的因果关系。人民法院在具体认定中，应当严格遵守上述原则，切忌将清算责任扩大等同于民事赔偿责任。 五、几点思考与建议 通过从法学理论、逻辑学理论等角度进行深入的分析，关于公司被吊销营业执照后的诉讼地位的确定问题，我们已经有了明确的认识，但仅仅停留在理论探讨上，还远远不够，要解决司法实践中的混乱状况，统一审判行为，亟待对司法实践的操作方法严格规范，需要最高人民法院用司法解释的形式予以解决，下边是笔者通过对该问题相关法律的学习和理解，关于公司被吊销营业执照后的几点思考和建议。 （一）、公司被吊销营业执照后，清算组是该公司的唯一合法代理人 法律的终极目标是公平、公正，要实现公平、公正这一目标，首先要有程序上的公正，才能保证实体上的公正，因此，程序公正就显得尤为重要，在公司的解散程序中，清算是一个不可或缺的程序，完成该程序的机构是清算组织，各类公司被吊销营业执照后，均必须依法成立清算组，进行清算，才能最大限度的保护债权人和投资者的利益。 笔者认为，在司法实践中，当被吊销营业执照的公司作为原告到人民法院起诉时，人民法院首先应当查明清算组是否依法成立，是否以清算组为代理人的进行诉讼，决定是否立案。如果不是以清算组为代理人提起诉讼，人民法院应当依法驳回。当其他债权人向人民法院起诉被吊销营业执照后的公司时，被告仍应以清算组为代理人参加应诉，如果没有成立清算组，人民法院应以职权责令被告成立清算组，否则人民法院有权自行组织清算组进行清算，其费用由被告承担。 （二）、公司被吊销营业执照后开办者、股东为规避债务，长期不依法清算，致使债权