华东政法经济法考研真题加答案.doc

华东政法学院1999年经济法学专业试卷经济法卷一、概念比较1劳动合同、集体合同(华东政法学院1999研)答：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。而集体合同是工会和用人单位或其团体为规范劳动关系而订立的、以全体劳动者在劳动、生活方面的共同条件为中心内容的书面协议。劳动合同和集体合同的主要区别如下：(1)订立合同的主体不同。劳动合同是劳动者个人与用人单位订立的合同,而集体合同则是,工会与用人单位或其团体订立的合同。(2)合同主要内容不同。劳动合同主要规定劳动者与用人单位的劳动关系,明确双方的权利义务,而集体合同则主要规定全体劳动者在劳动、生活方面的共同条件。(3)目的不同。订立劳动合同的主要目的是确定劳动关系,而订立集体合同的目的则是为确立劳动关系设定具体标准。(4)形式不同。劳动合同是不要式合同,而集体合同则是要式合同。(5)效力不同、劳动合同对用人单位和单个劳动者有约束力,而集体合同则对用人单位和工会所代表的全体劳动者有法律效力。2破产财产、破产债权(华东政法学院1999研)答：破产财产是指由法律所规定在破产宣告后依照破产程序用于对债权人的债权进行清偿的破产企业的财产总和。而破产债权是指在破产宣告前对破产人所成立的、于破产宣告后应通过破产程序从破产财产中获得公平清偿的债权。破产财产和破产债权存在如下区别：(1)破产财产是供破产债权人实际分配的破产企业的财产,它决定着各债权人的受偿程度,也直接决定着破产关系中有关主体的利益分配关系,而破产债权则是在破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权利的有财产担保的债权,它是债权人对破产企业享有的财产请求权。(2)破产财产的数额在破产宣告后确立,而破产债权则是在破产宣告前成立的。(3)破产财产是以清偿破产债权为目的而存在的财产,用于清偿破产债权的财产来源是破产财产。(4)破产财产是由破产清算组织直接控制掌握的财产,而破产债权则不由破产清算组织直接控制掌握。(5)破产财产是具有独立法律地位的集合财产,并不以单个财产的形式出现,而破产债权是破产企业的各个债权人独自享有的债权,是以单个债权的形式存在的。(6)破产债权必须依照法定程序才能行使,而破产财产则不存在这一问题。3企业质量体系认证、产品质量认证(华东政法学院1999研)答：企业质量体系认证是指通过认证机构的独立评审,对于符合条件的,颁发认证证书,从而证明该企业的质量体系达到相应标准。其认证的对角是企业,即企业的质量管理、质量保证能力的整体水平。而产品质量认证是指通过认证机构的独立评审,对于符合条件的,颁发认证书和认证标志,从而证明某一产品达到相应标准。企业质量体系认证与产品质量认证的区别如下：(1)认证的对象不同。前者认证的对象是企业,即企业的质量管理、质量保证能力的整体水平,而后者认证的对象是产品。(2)认证的依据不同。前者由国家根据国际通用的质量管理标准而认证,后者由国家根据国际先进的产品标准和技术要求而进行认证。(3)作用不同。前者有利于引导企业向国际无进水平努力,有利于促进企业改善经营管理,提高企业整体素质,增强市场竞争能力,而后者有利于引导企业向国际先进水平看齐,有利于促进企业提高产品质量,提高企业信誉,开拓国内外市场。4国有资产产权界定、国有资产评估(华东政法学院1999研)答：国有资产产权界定是指国家依法对属于国家的财产确认其所有权归属的法律行为,它包括财产所有权的界定相与财产所有权相关的其他产权的界定；而国有资产评估是指经过资产评估行业管理机构授予资产评估资格的社会公证性机构,接受国家的授权,依照法定的标准、程序和方法对国有资产的价值量进行评定和估算的法律行为。国有资产产权界定与国有资产评估的主要区别如下：(1)范围不同。前者包括国有企业中的国有资产、集体所有制企业中的国有资产、中外合资经营企业和外合作经营企业中的国有资产、股份制企业和联营企业中的国有资产,而后者包括国有资产法系评估的范围和任意评估的范围。法定评估的国有资产包括：资产拍卖转让；企业兼并、出售、联营、股份经营；与外国公司、企业和其他经济组织或个人举办中外合资经营或中外合作经营企业；企业清算；企业整体跪产的租赁或者国有资产租赁给外商或非国营单位；国家行政事业单位占有的非经营性资产转勾经营性资产；依照国家规定需要进行资产评估的其他情况。任意评估是根据当事人的愿望来进行的,法律并不作强行性规定,如发生资产抵押或其他担保的情况,企业的部分租赁等。(2)国有资产产权界定要遵循“谁投资,谁拥有产权”的原则和国有资产依法划转的原则,而国有资产评估片不遵循这两项原则。(3)国有资产评估需要由从事资产评估的中介组织来进行,该中介组织除了要具备定的人员、人员素质、相应资金和住所外,它的成立和业务开展,必须经中央或省级人民政府的国有资产管理部门批准,并由国有资产管理部门向从事资产评估业务的资产评估公司、会计事务所、审计事务所、财务咨询公司等颁发国有资产评估资格证书。而对国有资产产权的界定却并不需要由上述具有特定资格的部门来进行。5环境影响评价制度、环境污染与破坏报告制度(华东政法学院1999研)答：环境影响评价制度是指在环境的开发、利用之前,对该开发或建设项目的选址、设计、施工和建成后将对周围环境可能产生的影响、拟采取的防范措施和最终不可避免的影响所进行的调查、预测和评价,并制定防止和减少环境损害的最佳方案的制度。而环境污染与破坏报告制度是指发生事故或其他突然事件,使环境受到或可能受到严重污染与破坏,事故或事件的当事人必须立即采取措施处理,及时向可能受到环境污染与破坏危害的公众通报,并向当地环境保护行政主管部门和有关部门报告,接受调查处理的法律制度。环境影响评价制度与环境污染破坏报告制度的区别主要有：(1)发生的时间不同。环境影响评价制度是在环境的开发、利用之前进行的；而环境污染与破坏报告制度则是在发生事故或其他突然事件,使环境受到或可能受到严重污染与破坏的时候发生的。(2)行为人的行为不同。环境影响评价制度主要是对环境的开发或建设项目的选址、设计、施工和建成后将对周围环境可能产生的影响、拟采取的防范措施和最终不可避免的影响所进行的调查、预测和评价,并制定防止和减少环境损害的最佳方案的行为；而环境污染与破坏报告制度则是事故或意外事件的当事人采取处理措施,及时向可能受到环境污染与破坏危害的公众通报,并向当地环境保护行政主管部门和有关部门报告,接受调查和处理的行为。(3)内容不同。环境影响评价制度的内容包括：建设项目基本情况,建设项目周围地区的环境状况调查,建设项目对周围地区的环境影响的分析和预测,环境监测制度建议,环境影响经济损益分析；而环境污染与破坏报告制度的主要内容则是造成环境污染与破坏的单位向环境部门报告,环保部门的调查与认定,环保部门依法作出处理。解答参考资料周珂著环境法,中国人民大学出版社。评述本试卷的概念比较题均是对基本概念的考核与理解。每组概念或者有非常密切的联系,或者有很多共同点,或者是依一定的标准而进行划分的。考生在回答时,要先回答出每个概念的基本含义,然后再从主体、客体、内容、构成要件、原则等角度予以比较。要力求针对重点,简明扼要,尽量做到条理清晰,不漏要点,这样才容易得高分。本题所考核的五组概念,涉及经济法的各个领域,如劳动法、破产法、产品质量法、国有资产管理法、环境法等,可见考生要想回答好本题,必须扎扎实实地全面复习,不可投机取巧。只有具备了扎实的基本功,才能答好本题,问时为答好简答题、论述题作好准备。解答参考资料劳动法相关规定；顾培东主编破产法教程,法律出版社；杨紫炬主编经济法,北京大学出版社,高等教育出版社；周珂著环境法,中国人民大学出版社。三、简答题1简述股份公司董事会议事规则。(华东政法学院1999研)答：在公司法上,公司业务和事务的管理权是授予公司董事会的,因此董事会必须以集体决策的方式行使公司权力。董事会成员须在适当召集的：董事会议上以投票表决的方式就特定的公司事务和业务形成决议,这种董事会形成决议的过程就称为议事程序。其议事程序须遵循一定的规则,即议事规则。具体内容如下：董事会议由董事长主持,董事长不在时,由参加会议的董事推举一名会议主席主持会议。达到法定人数的董事会议上,就特定事项举行表决,每人一票,如果一个董事同时也是“替代董事”,他可以投两票。多数赞成票形成有效的董事会决议。如果出现僵局,会议主席可在第二轮投票中多投一票。参加董事会议的任何董事,在事后发现他的董事资格存在瑕疵,不影响他已在董事会或董事会下属委员会所作行为的效力。如果在董事会议上就某一董事是否享有表决权发生争执,董事会议主席有权决定该董事是否可以参加表决。以上规则仅是就一般意义而言的,因为我国公司法第49条规定,董事会的议事方式和表决程序,除该法另有规定的以外,由公司章程规定。因此,公司章程应对此加以明确规定,建议可规定如下内容：(1)董事会作出有效决议所需的表决权数。股东可根据决议事项的不同在公司章程中将其分为普通决议和特别决议。对于普通决议可以适用简单多数原则议决,即只须全体董事半数以上同意即可通过。对于诸如公司的年度财务预算、决算方案,利润分配和弥补亏损方案,分公司的分立、合并、变更和解散方案等关系股东和公司重大权益的事项可列为特别决议事项,要求须经全体董事或出席董事23以上同意方可通过。(2)董事会有效召开所需具备的法定人权。一般可规定出席董事不应少于全体董事的12。评述 董事会是股份有限公司和有限责任公司必须设立的机构,它具有非常重要的职能,因为它是作出公司经营管理决策的机构,对公司的正常经营和运行发挥着不可替代的作用。董事会在对公司事务作出决策时,遵循着一定的议事规则,以避免某些董事滥用权利以危害公司利益和其他董事的合法权益。对此,考生要清晰准确地掌握。根据我国公司法第49条的规定,董事会的议事规则由公司章程规定,因此不同公司可以规定不同的议事规则。虽然各个公司的议事规则可能迥然不同,但还是有一些基本规律可循的,对此本题提出了具体的建议,考生可予以参考。解答参考资料覃有士主编商法学,中国政法大学出版社。2简述我国股票上市的条件。(华东政法学院1999研)答：我国公司法第152条规定,股份有限公司申请其股票上市必须符合下列条件：(一)股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；(二)公司股本总额不少于人民币5000万元；(三)开业时间在3年以上,最近3年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的,或者本法实施后新组建成立的,其主要发起人为国有大中型企业的,可以连续计算；(四)持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人,向社会公开发行的股份达公司股份总数的25以上；公司股本总额超过人民币4亿元的,其向社会公开发行股份的比例为15以上；(五)公司在最近3年内无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载；(六)国务院规定的其他条件。评述股票上市仅能由上市公司所为。所谓上市公司是指所发行的股票经国务院或国务院授权证券管理部门批准在交易所上市交易的股份有限公司。由于上市公司的股票将成为广大投资者股票交易的对象。为了保护广大投资者的合法权益,我国公司法对股份有限公司的股票上市规定了一些必备条件,由此来减小广大投资者的投资风险,这些条件分别从公司股本总额、公司开业时间、公司近年的经营状况、公司股权分布情况、公司有无违法行为、财务会计报告情况等角度出发对公司予以限制和约束,对此考生要清晰精确地掌握,并熟练地进行应用。参考资料公司法相关规定。3根据我国竞争法简述对倾销行为的认定。(华东政法学院1999研)答：所谓倾销,是指如在正常贸易中,一国向另一国出口的某一产品的价格,低于供出口国本国消费的相应的同类产品价格的行为。根据我国竞争法的相关规定,可按照下列标准对倾销行为进行认定：(1)倾销是产品出口价格低于其正常价值或价格销售的行为。(2)倾销是一种商业行为,即最终以获取商业利润为目的的活动。非商业行为,如国际援助或社会团体的赠与所导致的一国产品在另一国市场上的廉价销售或无偿赠送,则不得视为倾销。(3)认定倾销的方法是产品出口价格与正常价格或价值之比较,在没有出口价格或正常价值的情况下,可以按照法律的规定,以合理方式推导出出口价格或正常价值,然后对其予以比较。其他方式或其他价格都无法确定是否存在倾销。(4)出口价格与正常价值或价格之比较必须基于同类产品,即各方面皆相像的相同产品,或基本相似的产品。不同类产品之比较不能作为认定倾销的依据。(5)倾销的标的物仅是产品或商品,是动产；不动产、无形财产以及劳务等等的廉价输出,则不在反倾销法调整对象之列。倾销认定是对倾销进口产品实施反倾销措施的必要前提和条件,是反倾销活动的第一程序。在倾销认定中,产品出口价格,产品正常价值或价格,倾销差额或幅度等是最为重要的问题。评述倾销是一种不正当竞争行为。为了制裁倾销行为并对本国企业的发展进行全面保护,各国或者制定反倾销法,或者在反不正当竞争法中对倾销行为进行认定,并制定相应的惩罚措施,以此达到保护民族工业,促进市场公平竞争的目的。更为值得一提的是,关贸总协定1979年东京回合,达成的反倾销守则对倾销的概念和确定方法也作了较为详尽的规定和解释。倾销行为的认定是非常重要的,所以考生要予以重点把握。参考资料反不正当竞争法相关规定。三、论述题1保护弱者原则在市场经济中的意义及在经济法中的体现。(华东政法学院1999研)答：在我国经济法体系中,保护弱者原则主要体现在消费者权益保护法中。消费者权益保护法是以“消费者”为中心制定的,调整以消费者为中心所发生的消费经济关系,保护消费者的合法权益,所以,必须先明确“消费者”的概念。所谓消费者即是指为了满足生活消费需要而购买、使用商品或接受商品服务的,由国家专门法律确认其主体地位和保护其消费权益的个体社会成员。消费者与经营者是相对应的,他们在法律地位上是平等的,在商品交易中也是平等的主体,但在经济上却是不平等的,消费者常常是弱者,表现在：(1)结构弱。消费者都是分散的孤立的个人,与组织起来的结构复杂、势力强大的企业经营者是无法抗衡的。(2)实力弱。消费者个人的经济实力也是绝对无法与企业法人的经济实力相匹敌的。其财力常常不及经营者的“零头”。因此消费者出现的问题给消费者造成的损失和损害,常常是消费者及其家庭所难以承受的,而经营者的赔偿往往不过是“杯水车薪”。在经营者产品上出现的百分之零点几的问题,在消费者身上可能就是百分之百的大问题。(3)手段弱。包括保护自己的手段、识别商品的知识和手段、鉴别商品质量缺陷和追究责任原因如科学技术手段,消费者一般都是难以具有的。经济上的不平等是事实上的不平等,单靠传统法律的平等、公平、诚实信用等原则是解决不了的,必须以新的法律原则、方式和手段,予以纠正和平衡,即通过消费者权益保护法予以特别的保护。如：(1)在消费者权益保护法中,只规定消费者的权利,对经营者则只规定义务。消费者是权利方,经营者是义务方、责任方。权利与义务分离,以突出对权利主体(消费者)的保护。(2)在归责原则上,采用严格责任制原则、无过错责任原则追究经营者的责任。(3)举证责任倒置。(4)一切组织和个人均可就消费者问题进行监督,也体现了一种特别保护。保护消费者的原则具有很大的意义：(1)给消费者的特别保护,不会破坏法律平等的原则,不会影响经营者的平等独立的法人地位。相反,这样才能实现真正的平等。(2)给消费者以特别保护,不会破坏权利义务一致的原则。因为,消费者权益保护法给予消费者的权利,本来就是其应享有的权利,而不是什么“特权”；给予经营者的义务也本来就是其应尽的义务,并非“额外负担”。消费者权益保护法并不排斥他们各自依据其他法律、法规所享有的权利和所承担的义务。(3)保护弱者的原则是为了维护消费者的权益,而维护消费者的合法权益,实际上也就维护了社会经济秩序；维护了社会经济秩序,也必然加强了对消费者权益的保护,二者是相得益彰的。(4)保护弱者原则能促进社会主义市场经济的发展。消费者权益保护问题(弱者保护问题)从微观上看是一个个人侵权问题,宏观上却是一个经济健康发展的问题。保护消费者的权益,实际上是对企业经营者的经济活动进行监督,制止其违法、违约行为,督促其改善经营管理,提高产品质量,这样,就会促进整个经济的健康发展。保护好消费者权益,必然会引导和刺激消费行为,反过来又促进生产发展。消费不仅是使产品成为产品的最后行为,而且也是使生产者成：为生产者的最后行为。因为消费是生产的实现,是将生产者生产的产品作为最终产品,在消费者那里实现了其使用价值,同时也使生产者实现了其产品的价值。所以消费必然刺激生产。它实际上是对生产的一种投入,必将推动生产的发展。保护消费者权益也加强了国家对经济生活的切实的管理和监督,加强了国家机关对人民、对社会的经济责任,从而能促使国家机关更主动地协调和促进社会经济的发展。评述保护弱者原则主要体现在消费者保护问题上。消费者问题是人类社会发展到商品经济阶段才产生的,它是市场经济的必然产物。商品经济社会是由不同物质利益实体构成的。消费者与经营者作为不同的物质利益实体,既相互联系,又利益对立,相互制约。作为经营者,其经营的动机、目的和价值目标是以最小成本获取最大的利益,为此而采取各种手段推销自己的商品,希望从消费者那里赚取更多的钱,甚至不惜牺牲消费者的利益,以达到获取最大利润的目的；而消费者则是希望的最少的钱获取最多的物美价廉的商品。两者的利益是你多我少,你消我长,因此必然发生经常性的冲突。作为分散的孤立的个人消费者,常常是处于劣势的弱者地位,常常是在人身或财产上受到损害或损失的一方,因而就产生了对消费者进行特殊保护的问题。本题即是对这一问题的考查。回答本题时,考生可以按照下列思路进行：(1)保护弱者原则主要体现在消费者权益保护问题上,因而引出消费者的概念。(2)对消费者(弱者)进行特殊保护的原因分析。(3)对消费者(弱者)进行特殊保护的措施。(4)对消费者(弱者)进行特殊保护对我国社会主义市场经济健康发展的意义。如此论证下来,既有理有据,又条理清晰,是一篇很不错的小论文。参考资料杨紫垣主编经济法,北京大学出版社、高等教育出版社。2结合我国实际阐述中央银行货币政策工具及其作用。(华东政法学院1999研)答：货币政策的目的,在于通过控制和调节货币供应量影响整个国民经济,以实现货币政策目标。但是中央银行应当借助什么工具和手段去控制和调节货币供应量的形成和变动,并通过货币政策的中介指标去实现其最终目标呢?下面,结合我国实际,对我国中央银行的货币政策工具及其作用予以阐述,以说明这个问题。(一)再贴现政策所谓再贴现政策,就是中央银行通过制定或调整再贴现利率来干预和影响市场利率及货币市场的供应和需求,从而调节市场货币供应量的一种金融政策。再贴现政策分为两类。一类是长期的再贴现政策,这又包括两种：一是“抑制政策”,即中央银行较长期地采取再贴现率高于市场利率的政策,提高再贴现成本,从而抑制资金需求,收缩银根,减少市场的货币供应量；二是“扶持政策”,即中央银行较长期地采取再贴现率低于市场利率的政策,以放宽贴现条件,降低再贴现成本,从而刺激资金需求,放松银根,增加市场的货币供应量。另一类是短期的再贴现政策,即中央银行根据市场的资金供求状况,随时制定高于或低于市场利率的再贴现率,以影响商业银行借人资金的成本和超额准备金,影响市场利率,从而调节市场的资金供求。再贴现政策的作用,在于影响信用成本,从而影响商业银行的准备金,以达到调整银根松紧的目的。具体说来,我国的人民银行通过运用再贴现政策,使其发挥了如下作用：(1)影响商业银行的资金成本和超额准备,从而影响商业银行的融资决策,使其改变放款和投资活动。(2)产生告示效果,表明中央银行的政策意向,从而影响了商业银行及社会公众的预期。(3)决定何种票据具有再贴现资格,从而影响商业银行的资金投向。(二)存款准备金政策所谓存款准备金政策,是指中央银行在法律所赋予的权力范围内,通过规定或调整商业银行缴存中央银行的存款准备金比率,控制商业银行的信用创造能力,间接地控制社会货币供应量的活动。存款准备金制应包括以下内容：(1)规定存款准备金比率,即法定存款准备金率。凡商业银行吸收的存款,必须按照法定比率保留一定的准备金,其余部分才能用于放款或投资。(2)规定可充当法定存款准备金的内容只能是存在中央银行的存款,商业银行持有的其他资产不能充作存款准备金。存款准备金政策在中国人民银行的实际运作中发挥了如下作用：(1)法定存款准备金率的调整是一个强有力的武器。因为,商业银行一般都以追求利润为前提,它自身通常不会保持有太多的超额准备金,所以,即使中央银行把存款准备金率调整很小的幅度,都会引起货币供应量的巨大波动。因此,调整存款准备金率是中央银行放松或紧缩银根的一个有效的工具。(2)即使法定存款准备金率维持不变,它也是中央银行控制信贷规模和货币供应量的一个重要工具。因为法定存款准备金率在很大的程度上限制了商业银行体系创造信用的能力,使之不至于无限地创造信用；而中央银行所有的货币政策工具,都是以法定存款准备金政策为基础的。(三)公开市场政策所谓公开市场政策是指中央银行为实现货币政策目标而在公开市场上买进或卖出有价证券的行为。当金融市场上资金缺乏时,中央银行就通过公开市场业务买进有价证券,向社会投入一笔基础货币。这些基础货币如果是流入社会大众手中,则会直接地增加社会的货币供应量,如果是流人商业银行,则会引起信用的扩张和货币供应量的多倍增加。相反,当金融市场上游资泛滥、货币过多时,中央银行就可以通过公开市场业务卖出有价证券,无论这些证券是由商业银行购买,还是由其他部门购买,总会有相应数量的基础货币流回,引起信用规模的收缩和货币供应量的减少。中央银行就是通过公开市场上的证券买卖活动,以达到扩张和收缩信用、调节货币供应量的目的。中央银行从事公开市场活动对我国的金融实践产生了如下影响：(1)对商业银行准备金的影响。中央银行在公开市场上买进各种有价证券,实际上是向社会注入基础货币,增加商业银行的准备金,增强它们创造信用、供给货币的能力,从而刺激生产的发展；反之,中央银行卖出各种有价证券,实际上使基础货币从社会流人中央银行,减少了商业银行准备金,削弱了其信用创造能力,从而缩减社会需求。中央银行就是通过证券的买卖、基础货币的投放和回笼,以达到稳定经济的目的。(2)对证券价格及收益的未来影响。中央银行公开市场活动会影响到私人的预期,通过这种预期,对证券价格及收益的未来动向产生影响,这一般称之为宣示效果。如果中央银行大量收购债券,放松银根,扩张信用,则社会大众又会认为将来利率会继续降低,私人投资者必然会增加债券需求,信用会进一步扩大。相反,如果中央银行大量抛售债券,会造成对将来利率提高的预期,私人投资者就会降低债券需求,这会加剧信用紧缩。(3)对利率水平和利率结构的影响。中央银行买卖债券,实际上是向社会注入货币或回笼货币,使社会货币量发生变化,由此引起市场利率的波动。即：中央银行购进债券,市场利率随之降低；相反,出售债券时,市场利率随之提高。(四)综上所述,我国中央银行运用再贴现、存款准备金、公开市场等政策工具是对信用总量的调节,以控制全社会的货币供应量,从而调节整个宏观经济的正常运行,保障社会主义市场经济的健康发展评述我国中央银行的货币政策工具主要包括再贴现、存款准备金、公开市场政策三项制度。再贴现政策是我国中央银行最早拥有的货币政策工具,它属于一般性货币政策工具,是我国中央银行传统的三大货币政策工具之一。因此,现代国家中央银行大多都把再贴现作为控制信用的一项主要的货币政策工具。存款准备金是中央银行调节和控制货币供应量的一个重要工具,在法定存款准备金变动时,中央银行可以控制和调节商业银行的放款和投资规模,即使准备金不变,也是执行货币政策及其他金融措施的基础,由于这种观念的转变,各国都纷纷以法律的形式规定存款准备金,并授权中央银行依照货币政策的需要,随时加以调整。目前,凡是实行中央银行制度的国家,一般都实行法定存款准备金制度。中央银行公开市场业务则能创造一个良好的金融环境,使货币供应量不至于太多而造成通货膨胀,也不至于太少而造成通货紧缩,以保持货币供应量的适度。总而言之,再贴现、存款准备金和公开市场业务是中央银行的三大货币政策,对其可以统称为中央银行的“三大法宝。”参考资料杨紫炬主编经济法,北京大学出版社、高等教育出版社。民商法基础卷一、区别下列各组概念1要物行为(又称实践行为)与民事法律事实构成(华东政法学院1999研)答：要物行为又称为实践行为,指除意思表示外还须以物的交付为成立要件的法律行为。民事法律事实的构成是指能引起民事法律关系发生、变更、消灭的几个法律事实的总和。要物行为与民事法律事实构成的区别有：(1)它们在民法体系中的位置不同。民事法律事实构成是上位概念,它是民事法律事实的总和,而民事法律事实又可分为事件和行为,而行为又可分为要物行为与不要物行为(那实践法律行为与诺成法律行为),可见民事法律事实构成是上位概念,而要物行为则是下位概念。(2)构成不同。要物行为的构成除了须具备主观意思表示外,还须进行物的交付。民事法律事实构成则是由几个法律事实构成的,而法律事实是符合民法规范,能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。,2非法占有与不当得到(华东政法学院1999研)答：非法占有是相对于合法占有而言的,是指非依合法原因而取得的占有,如小偷占有赃物,拾得人将拾得物据为已有等。而不当得利是指没有法律或契约上的根据；有损于他人而取得的利益。非法占有与不当得利的区别有：(1)非法占有是一种占有他人之物的事实状态,而不当得利则是没有合法根据而取得的他人的利益。(2)二者表现不同。非法占有表现为没有合法根据而占有他人之物,而不当得利可能表现为得利人的财产增加,致使他人不应减少的财产减少了,也可能表现为得利人应支付的费用没有支付,致使他人应当增加的财产没有增加。(3)救济方法不同。在非法占有情况下,原权利人可以请求返还原物来保护自己的合法权利,而在不当得利情况下,权利人有权请求不当得利人返还不应得的利益,不当得利人则负有返还的义务。(4)不当得利是债的一种发生根据,而非法占有则不是债的发生根据。3非法人团体与合伙(华东政法学院1999研)答：非法人团体是指没有法人资格的团体组织。合伙是依法设立的、由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织,非法人团体与合伙的区别主要有：(1)范围不同。凡是不具备法人资格的单位,均可称为非法入团体,合伙也不具备法人资格,所以合伙是非法人团体的一种,非法人团体的主体范围比合伙要广。(2)合伙须由各合伙人订立合伙协议,共同出资、共同经营、共享收益、共担风险,并讨合伙企业债务承担无限连带责任；而非法人团体则不须具备上述条件。(3)合伙人之间须承担无限连带责任,而非法人团体的成员之间则不一定承担无限连带责任。(4)在合伙中,全体合伙人均有管理和使用合伙财产,代表合伙从事交易的权利能力和行为能力；而非法人团体则一般选出一两个代表,由该代表对外执行事务,未取得授权的人不能代表非法入团体从事交易,否则无效。(5)合伙的解散可以是自愿协商的,也可以是基于法定原因的；而非法人团体的解散则是基于法定原因。4诉讼时效与除斥期间(华东政法学院1999研)答：诉讼时效是指对在法定期间内不行使权利的权利人,使其丧失在诉讼中的胜诉权的法律制度,除斥期间是指法律规定的某种权利的存续期间,期间届满后,权利归于消灭。诉讼时效与除斥期间存在如下区别：(1)诉讼时效的期间是可变期间,可以中止、中断、延长；除斥期间为不变期间,不能中止、中断或延长。(2)诉讼时效并不使不行使的权利本身消灭；而除斥期间使权利本身消灭。(3)诉讼时效期间自权利人能行使请求权之时起算；而除斥期间自权利成立之时起算。(4)诉讼时效的目的在于维护新的关系,否定原来的关系；而除斥期间的目的在于维护原来的关系。评述本份试卷所考察的四组概念都是很基本的民法概念,“要物行为与民事法律事实构成”是下位概念与上位概念之间的比较；“非法占有与不当得利”都没有合法的取得根据而具有了比较的价值和意义,但它们之间的区别还是很大的；“非法人团体与合伙”也是上位概念与下位概念之间的比较；“诉讼时效和除斥期间”在使某种权利消灭这一点上,具有一致性,但两者在期间长短是否可变、可否中止、中断、延长,可否使权利本身消灭、请求权的起算点等方面还是存在着很大的区别的,对它们的这些区别予以分析比较,有助于我们澄清概念并准确地把握。解答参考资料彭万林主编民法学,中国政法大学出版社。二、简答题1。简述定金的概念与特征。(华东政法学院1999研)答：定金是指当事人一方在合同未履行之前,在应行给付数额内预先支付另一方一定数额金钱的担保形式。其主要特征有：(1)定金是在履行合同之前预先给付的。(2)定金是债的一种担保方式,它可以督促债务人及时履行债务。(3)在一方违约时,应适用定金罚则,即给付定金的一方不履行债务的,无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的,应当双倍返还定金。(4)定金具有证约功能。首先在签约时,只要发生一方接受另一方定金的事实,且合同不存在无效或撤销的原因时,就视为合同已成立,任何一方不得反悔,这是定金证约功能的体现。(5)定金是从属于主债的从债。(6)定金合同是实践合同,仅有当事人协议而无定金的实际交付的,不能产生定金之债。(7)定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%(8)债务人履行债务后,定金应当折抵价款或收回。评述定金是一种古老的债的担保方式,我国民法通则、合同法、担保法均对定金作出了相应的规定。定金对债的履行起到了较好的担保效果,凡以定金担保的合同,任何一方不履约都要受“定金罚则”的制裁,当事人要免受这种制裁,就必须信守诺言,认真履行合同。在实践中,定金的应用极为普遍和广泛,所以掌握定金的概念和特征就极为必要。正是从这一目的出发,通过考核定金的概念和特征,使考生对定金有一个清楚的了解,从而为在实践中正确应用提供良好的前提。参考资料彭万林主编民法学,中国政法大学出版社。2试比较代理与无因管理的异同。(华东政法学院1999研)答：代理是指代理人在代理权范围内,以被代理人的名义独立与第三人为法律行为,由此产生的法律效果直接归属于被代理人的法律制度。而无因管理是指既未受人之托,也不负有法律规定的义务,自觉地为他人管理事务的行为。代理和无因管理之间行很多共同点：(1)二者的行为人都是为他人的利益而为一定的行为；(2)二者的行为人都应该像对待自己的事务一样尽心谨慎,并将行为的结果及时通知被管理人(或被代理人)。但二：者又存在着很大的区别,具体如下：(1)代理人进行代理行为或者基于法律的直接规定,或者基于被代理人的委托授权；而无因管理人从事管理行为既没有受被管理人的委托,也没有法律规定的义务。(2)无因管理人在管理事务的过程中,应寻找被管理者,如有其下落,应将所管理的事务及时返还；而代理人则没有这一项义务。(3)在无因管理中,被管理者负有赔付管理昔在管理过程中所支付的合理费用及直接损失的义务；而被代理人则不负有此项义务。(4)无因管理是债的一种发生根据；代理则不是债的发生根据。(5)无因管理是一种助人为乐的义举,为法律所确认和保护；代理则谈不上助人为乐。评述代理和无因管理这两项民事法律制度既存在着共同点,又有很大的区别,本题那是对二者异同点的考察,回答本题时,要先从二者都是行为人为他人利益而从事行为和行为人对他人的事务要像对待自己的事务那样尽心竭力两个角度对其共同点子以阐述；然后再说明它们的区别,即行为人的行为是否有合法根据,是否是债的发生根据,是否助人为乐的行为等,这些对比的角度不是通常的概念比较题所具有的,而是本题两个概念比较的特殊角度。解答参考资料彭万林主编民法学,中国政法大学出版社,3简述建筑物致人损害的民事责任。(华东政法学院1999研)答：建筑物致人损害的民事责任是指建筑物因设置或保管不善,给他人的人身或财产造成损害的特殊侵权责任。我国民法通则第126条规定,建筑物或其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。建筑物致人侵害的民事责任是典型的物件致人损害的特殊侵权责任,适用过错推定原则,无须受害人举证证明建筑物占有人的主观过错,而采推定形式,确认占有人的过错。占有人主张自己无过错,应举证证明,证明成立的,免除占有人的责任。建筑物致人损害的民事责任须具备以下构成要件：(1)须有建筑物的致害行为,法律规定倒塌、脱落、坠落是主要方式,但不是全部,此外还有表面陷落等方式。(2)须有受害人受损的事实,既包括人身伤害,也包括财产损害。(3)损害事实与建筑物致害行为之间有因果关系,即具有引起与被引起的关系。(4)须建筑物的所有人或管理人有过错。这种主观过错一般指设置或管理不当或欠缺,应以过失方式为之,即疏忽或懈怠的心理状态。建筑物致人损害只在建筑物的所有人主观无过错、不可抗力、第三人有过错和受害人有过错等情况下才能免责。评述建筑物致人损害的民事责任是特殊的民事侵权责任,其归责原则、责任构成要件、免责事由等与一般侵权行为均有很大不同,这在我国民法通则第126条中有一定程度的体现,但并不完整,其具体内容还须考生参考有关教材和文章自己作出总结。设计本题的目的正是为了让考生在理解法条的基础上,进行分析总结,所以回答本题时,考生要从定义、归责原则、责任构成要件、免责条件等角度予以论述,如此才能符合出题者的考察意图而得到理想的分数。参考资料民法通则第126条,王利明、杨立新编著侵权行为法,法律出版社。4简述名誉权与隐私权的异同。(华东政法学院1999研)答：名誉权是指公民或法人对其名誉所享有的不受他人侵害的权利,而隐私权是自然人就自己个人私事、个人信息等个人生活领域内的情事不为他人知悉、禁止他人干涉的权利。隐私权与名誉权存在着密切的联系,个人隐私一旦被非法披露,不但会引起受害人内心的精神痛苦,而且往往会招致社会的各种评价,产生名誉的损害。但不容忽视的是,二者还存在着重大的差别：(1)主体不同。名誉权的主体既可以是法人,也可以是自然人；而隐私权的主体只能是自然人。(2)性质不同。名誉权是权利主体就自己的社会评价所享有的权利；而隐私权是针对个人事务的。(3)侵权方式不同。侵害他人名誉权,一般是通过传播不利于受害人名誉的虚假事实而影响第三人及社会公众对受害人名誉的评价；而侵害他人的隐私权,则不以向第三人传播为要件,也不论所传播的消息是否真实及是否有利于受害人。(4)保护方法不问。名誉权受到侵害后,权利人除了可以通过停上侵害、赔礼道歉、赔偿损失的方式获得保护外,还可以要求消除影响、恢复名誉；对隐私权的保护则只能通过停止侵害、赔礼道歉和赔偿损失的方式加以救济。尽管名誉权和隐私权具有上述区别,但它们还有很多相同点,具体表现如下：(1)二者都属于人格权。(2)二者的享有主体均包括自然人。(3)二者均可通过停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失的方法获得救济。(4)二者都体现了对人的尊重,对权利的尊重。评述隐私权和名誉权是两项很重要的人身权利,它们体现了对人的尊重。二者既具有很多相同点,又具有很多区别,回答本题的相同点时,要从二者均是人格权、二者主体的相同性、二者的保护方法等角度子以阐述,而比较二者的区别时,则应从主体、性质、侵权方式、保护方法等角度进行论证。通过分析比较,我们就能准确地把握二者的内容与外延。解答参考资料刘丽著隐私权初探,法学1998年第4期。三、论述题1为什么说物权是支配权? (华东政法学院1999研)答：物权是民事主体依法对特定的物进行管领支配并享受物之利益的排他性财产权利。可见,物权是一种支配权,这样说的原因在于：(1)物权是直接支配物的权利。所谓直接支配,指权利人无须借助于他人的行为就能行使自己的权利。具体而言,它包括如下涵义：物的权利人可以依据自己的意志直接占有、使用其物或采取其他的支配方式,可以事实上占有、管理某物,也可以使用该物并获取一定收益,同时也可以对该物享有完整的占有、使用、收益和处分的权利。无论是何种形式,权利人对其享有物权的物在法律上享有一定的支配利益,任何人非经权利人同意,不得侵害其权利或加以干涉。物权人可以自己的意志对物独立进行支配,无须得到他人的同意。物权人在无须他人的意思和行为介入的情况下就可以直接支配其物并实现权利。应当指出的是,物权人对物的支配范围不仅受物本身的性质和效用等的限制,而且要受到物权本身的内容的限制。(2)物权是直接支配特定的、独立的物的权利。物权作为直接支配物的权利,为明确其直接支配的范围,物权的客体必须是特定的、独立的物。由于物权是对于物的权利,物权关系在性质上是民事主体对物质资料的占有关系,因此物权的客体只能是物而不是行为。另外,如果物不能确定,则物权支配的对象亦不能确定,从而物权也难以存在。(3)物权是直接支配物并享受物之利益的权利。物权人直接支配一定的标的物,必然享有一定的利益。物权所体现的利益一般可分为三种：所有权人所享有的利益,包括了物的最终归属及占有、使用、收益和处分物的利益,可见,所有人所享有的是物的全部利益。用益物权人所享有的利益是物的使用价值或利用价值,如土地使用人基于其对土地的使用权而使用土地从而可获取一定的收益。担保物权人所享有的利益是物的交换价值,那债务人届期不清偿时,债权人可以依法变卖担保物,就其价金满足债权。(4)总之,物权人有权在法律规定的范围内按照自己的意志对物进行支配,包括对物进行占有、使用、收益、处分,所以物权是权利人对物直接进行支配的权利,是一种支配权。评述物权是相对于债权而言的,是指民事主体依法对特定的物进行管领支配并享受物之利益的排他性财产权利,它是一种对世权,是权利主体对特定物进行管领、支配,享受其利益的排他性权利,物权人有权在法律规定的范围内按自己的意愿对物进行支配,包括对物进行占有、使用、收益、处分。在论述本题时,要按照下述思路进行：物权是直接支配物的权利。物权是直接支配特定的、独立的物的权利。物权是直接支配物并享受物之利益的权利。总结性陈述。解答参考资料张力著浅析物权的性质,法学1997年第7期。2试论滥用代理权的法律后果。(华东政法学院1999研)答：滥用代理权是指违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则,有损被代理人利益地行使代理权的行为。构成代理权的滥用,须具备以下四个要件：代理人有代理权；代理人实施行使代理权的行为；代理人的代理行为违背代理权的设定宗旨和基本行为准则；代理人的代理行为有损被代理人的利益。滥用代理权的行为通常分为自己代理、双方代理和代理人进行懈怠行为和诈害行为。下面分别加以论述,并分别分析这三种情况所导致的法律后果。(1)自己代理。是指代理人在代理权限内与自己为法律行为。在这种情况下,代理人同时为代理关系中的代理人和第三人,交易双方的交易行为实际上只由一个人实施。由于交易皆是以对方利益为代价追求自身利益的最大化,很难不发生代理人为自己的利益牺牲被代理人利益的情况,因此有违代理制度的设立宗旨。所谓设立宗旨是指法律、委托人或指定人对代理人授予代理权所要达到的目的。因此,在自己代理的情况下,除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追认,否则不产生代理行为的法律效力。(2)双方代理。又称同时代理,指一个代理人同时代理双方当事人为法律行为的情况。在交易中,当事人双方的利益总是互相冲突的,通过讨价还价,才能使双方的利益达到平衡。而由一个人同时代表两种利益,难免顾此失彼,最终倾向：厂一种利益。又由于一个人同时代表两种利益,无法实现讨价还价的过程,两种利益难以达到平衡。因此,对于双方代理,除非事先得到过双方当事人的同意或事后得到了其追认,法律也不承认其效力。(3)代理人的懈怠行为与诈害行为。代理人的懈怠行为,指代理人不履行勤勉义务,疏于处理或未处理代理事务,使被代理人设定代理的目的落空,并使其蒙受损失的行为。根据民法通则第66条第二款的规定,被代理人由此受到的损失,由代理人予以赔偿。代理人的诈害行为,指代理人与第三人恶意串通,损害被代理人利益的行为。这种行为违背了代理关系的诚信性质,根据民法通则第66条第3款的规定,被代理人由此受到的损失,由代理人和第三人负连带赔偿责任。(4)总之,代理人在行使代理权时,应该为实现和保护被代理人的利益着想,必须尽到职责所要求的谨慎和勤勉,小心、审慎、周到、稳妥地行事,而不能滥用代理权,损害被代理人的合法权益,否则将承担相应的法律责任。评述代理人行使代理权时,应该以被代理人的名义独立实施民事法律行为,以达到被代理人所希望的或客观上符合被代理人利益的法律效果。换言之,代理人行使代理权,应从被代理人的利益出发,而不应从自己的利益出发。如果代理人从自己的利益出发,利用代理行为谋取私利,则为滥用代理权的行为。辨别是否符合被代理人的利益,在代理种类不同的场合,有不同的衡量标准。在委托代理场合,代理行为应符合被代理人的主观利益,即尊重本人的意思。代理行为违背本人的意思,即使客观上不违反本人的利益,也构成滥用代理权。在法定代理、指定代理场合,由于被代理人无意思能力或其意思不可知,代理行为应符合被代理人的客观利益,违反本人意思并不构成滥用代理权。滥用代理权共分三种情况,即自己代理、双方代理、代理人为懈怠行为或诈害行为。这三种情况行为表现不同,产生的法律后果也不尽相同,因此要对这三种情况分别加以论述。论述时既要注重于理论的阐释分析,又要结合相关法条的规定,做到有理有据,论证有力,如此才能得到理想的成绩。解答参考资料彭万林主编民法学,中国政法大学出版社；民法通则相关规定。 华东政法学院2003年硕士研究生入学考试试题经济法部分一、概念题1倾销与反倾销法（华东政法学院2003研）答：倾销一般是指在国际贸易中一国出口商以低于出口产品的正常价值的价格，将其产品出口到一国市场的行为。反倾销法是指规定倾销的调查、确认以及反倾销措施的法律规范。【参考资料】王遂起、隋彭生、孙虹主编：经济法概论，中国政法大学出版社。2经济法的实施（华东政法学院2003研）答：经济法的实施，是指经济法主体实现经济法律规范的活动。它包括经济守法、经济执法、经济司法。经济守法。是指经济法主体遵守经济法律规范的行为。经济执法，是指国家行政机关依照法定的职权和程序执行经济法律规范的活动。经济司法，是指国家司法机构依照法定