自考专家密卷中的必考点经济法概论(财经类)串讲笔记[2010新版].doc

经济法概论 00043 李仁玉第一章 企业法1、我国企业法的主要渊源：法律渊源指法律规范存在的具体形式。1）宪法：全国人民代表大会制定，最高法律效力。它对企业的基本类型、管理制度有规定，是基本原则和指导思想。2）法律：由全国人民代表大会及常委会制定，前者是基本法，后者是一般法律，二者效力没区别。调整企业法律关系的法律有：民法通则、全民所有制工业企业法、公司法、合伙企业法、个人独资企业法。3）行政法规：它以宪法和法律为依据，由国务院制定，如城镇集体所有制企业条例。4）部门规章：指国务院各部委根据法律发布的命令、指示、规章，它对企业具有效力。5）地方性法律和规章：有地方立法权的经济特区的人民代表大会及其常委会制定，对该辖区内具有法律效力的法规。6）国际条约。 7）国际惯例。*5、个人独资企业法： 指由一个自然人投资，财产为投资人所有，投资人以其个人财产或家庭财产对企业债务承担无限责任的企业。*1）设立条件：投资人为一个自然人：具有完全民事行为能力，不是法律禁止从事经营性经济活动的人。 有合法的企业名称：不得使用“有限”“有限责任”或“公司”字样，不允许称作“公司”。 有投资人申报的出资：无须提交验资报告，对申报的情况不预审查，投资人对其申报承担法律责任。 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 有必要的从业人员。2）设立程序：由投资人或其代理人向登记机关提交申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明的文件。 登记机关核准登记，发给营业执照。 1）合伙人或执行人对合伙企业的代表权：权利限制不得对抗善第三人，即超越限制与善意第三人订合同，应发生效力，同时应承担赔偿责任。 2）合伙人对企业债务的无限连带责任：应先以合伙企业的全部财产清偿，不足部分由合伙人承担无限连带责任。偿还合伙债务超过自己应承担的数额，有权向其他合伙人追偿。 对于合伙人债务，只能和用个人财产清偿，不足以清偿的，债权人可依法请法院强制执行该合伙人在合伙企业的财产份额用于清偿，但债权人不得代执行其权利。同时被转让或强制执行的财产份额，其他合伙人优先受偿。业名义与人交易，造成的损失应承担赔偿责任。4、有限合伙人与普通合伙人之间的转化： 除协议另有约定的，他们之间的互化应经全体合伙人一致同意，同时他们应对互化之间的债务承担无限连带责任。7、合伙企业的解散和清算：1）解散：合伙期满，不再继续经营；协议约定的解散事由出现；合伙人决定解散；合伙人不具备法定人数满30天；合伙协议约定的合伙目的已实现或无法实理；吊销营业执照；出现法律、法规规定的原因。2）清算：清算应通知和公告债权人，清算人由全体合伙人承担，经过半数同意自解散后15天内指定第三清算人，15天内不指定的可委托人民法院指定清算人。 清算偿费顺序：所欠职工工资及保险费用；法定补偿金；所欠税款；债务。最后，清算人签名盖章，在15天内向企业登记机关报送，办理企业注销手续。注销后，原普通合伙人对存续期间的债务应承担无限连带责任。 *8、外商投资企业法：中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法。一）中外合资经营企业法：*1、特征：采取有限责任公司的组织形式，为中国法人，受中国管辖，中外合营者共同举办；各方共同投资，外方不得低于注册资本的25%；双方共同管理；双方按出资比例共担风险，共负盈亏，按比例为限承担责任。2、设立：审批：由商务部、和下一级的国务院授权的省、自治区、直辖市的人民政府或国务院有关部门审批。其中合营协议、合同、章程由商务部审批，但有两种情况下一务的国务院相关位可直接审批，但最后要报商务部备案： A、投资总额在国务院规定的投资审批权限内，中方合营者的资金来源已落实；B、不需要国家增拨原材料，不影响运输出口配额等方面的全国平衡的。 合营企业合同是最关键的文件，一切以其为基础原则依据，若合营双方同意，可直接订立合同和章程，不定协议。3、出资：可以是货币，也可以是其他物资作价出资，作价出资应协商确定，或聘请双方同意的第三者评定。关于外国合营者的出资：机器设备，应是生产必需的，作价不得高于同类当时的国际市场价格。 工业产权，必能显著提升和改善产品的性能和质量。（外国合营出资应报审批机构批准）4、管理： 董事会：为最高权力机构，不得少于3人，名额按出资比例协商确定。董事长为法定代表人，他不能履行职务时，可授权副董事长或其他董事代表。董事会议事规则由章程确定，重大决定应经所有董事通过做出决议。 经营管理机构：负责日常工作，常设总经理1人，副总经理若干人，总经理、副总经理由董事会聘任，董事可以兼任总经理、副总经理和其分高管。5、解散与清算：1）解散：期满；一方不履行义务；亏损严重无力经营；可抗力遭受的严重损失，无力经营；未达到经营目的，无发展前途；出现规定的事由。（2出现由一方报审批机关批准，3456出现由董事会报审。） 2）清算：董事会提出，并确定清算委会员人选，报企业主管部门审批。清算后，清算报告报董事会通过后报原审批机构，办理注销手续，吊销营业执照，合营企业终止。二）中外合作经营企业法：*1、特征：合作企业是一种契约式合作经营企业。 依法在合同中约定投资或合作条件，投资可以是货币，也可是实物或产权。依法取得中国法人资格的，外方投资不得低于注册资本的25%；未取得资格的，投资要求由商务部规定。 依据企业组织形式的不同设立不同的组织机构，主要有两种：法人式（董事会为最高权力机关）、非法人式（联合管理委员会）。董事会不得少于3人。 依合同约定分配收益和回收效益，承担风险和亏损，而不是以投资比例为依据，而是以双方的合约为依据。企业经营期满时，固定资产全归中方所有。因此外国合作者可行收回投资：扩大收益分配比例；经财税审批，在企业缴纳所得税前收回投资；经审批的其分回收方式。但合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行收回投资。2、设立：审批机构为商务部或国务院授权的地方人民政府，主要审批文件有：项目建议书；可行性研究报告；主管部门同意的文件；合作协议、合同、章程；各方的有效证明文件；委员人选；规定的其他文件。 批准设立后，应向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。3、合作期限与解散： 期限：期满，双方同意再合作可申请；外国投资者增加投资，双方同意可申请延期。如果约定外方先行收回投资，投资已收回完，不再延期。批准后，应向工商行政管理机关办理变更手续。 解散：期满；一方或数方不履行合同规定的义务； 严重亏损，无力经营； 解散事由出现； 责令关闭三）外资企业法：*1、特征：包括港澳台地区，不包括外国企业在中国的分支机构。 依照中国法律设立的中国企业，具有中国国国籍。 全部投资由外国投资者承担，可以是单一投资，也可以是联合投资。 外资企业是独立的经济实体，实行独立核算自负盈亏，组织形式可以是有限责公司，也可是其他形式。2、设立：审批机关是商务部，投资者不需要直接报审，而是由拟设立企业所在地的县级或县级以上人民政府向审批机关提出申请。3、终止：与合资、合作企业相同。但有特殊规定：清算结束前不得将资金汇出或携出中国境外；不得自行处理企业财产；清算处理时，中国企业在同等条件下享有优先购买权。第二章 公司法第一节 公司法概述1、公司：是具有独立的法人财产，享有法人财产权并以其全部财产对其债务承担责任的企业法人。我国公司法中所称的公司仅指在我国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。司成立在历史上经历了自由主义、特许主义、核准主义、登记主义。 我国公司法将登记主义作为公司成立的原则。5、公司的名称：根据公司法和国家工商总局的企业名称登记管理规定及实施办法，我国的公司名称由以下部分组成：公司类别、行政区划、所属行业、商号。（其中不冠行政区划的情况有：历史悠久字号驰名的公司、外商投资的有限责任公司、申请在企业名称中使用中国中华国际字样的全国性公司。）债：又称公司债券，指依照法定程序发行，约定在一定期限还本付息的有价证券。按债券上是否记载持有人的姓名为标准分：记名债券、无记名债券。按有无担保为标准分：担保公司债（财产抵押）、无担保公司债（信用抵押）。以债权能否转化为股权为标准分：可转换公司债、非转换公司债。 公司债券与公司股票的不同：公司债券只能在公司成立后发行，而到期应还本付息。股票在公司成立前即可发行，不用还本付息。公司解散时，公司债券持有人有优于公司股东的权利。9、公司董事、监事、高管的任职资格：我国公司法规定董事和高级不得兼任监事，有下列情况不得任职： 无民事行为能力人或限制民事行为能力人； 因贪污等行为，被判处刑罚，执行期满未逾5年； 担任破产清算公司负责人，对该公司的破产负有个人责任，自该公司破产清算完结日起未逾3年； 担任吊销营业执照、责令关闭的公司法人，并负有个人责任的，自受罚起未逾3年； 个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司董事、监事、高管的义务： 忠实义务：不得利用身份不当受益；不得擅自利用或处置公司财产；自我交易的规制；与公司间不正当竞争的规制；不得泄露公司秘密； 勤勉义务。10、公司职工权益保障及其参与民主管理的规定：职工的劳动与社保权利：签订合同，购买社保。职工依法组织工会的权利：若有争议向劳动仲裁机构提请，向法院提起诉讼。职工参与公司民主管理的权利：通过职工代表大会的形式。（监事会职工代表比例不低于1/3。）11、公司的解散：指因法定原因丧失营业能力，停止业务活动，开始处理未结业务。*解散原因有：期限届满，解散事由出现；股东大会决议解散；公司合并或分立解散；被吊销营业执照；公司经营管理发生严重困难，继续存在使股东利益遭受重大损失，又无法解决的，全部股东表决权10%以上的股东可以请求法院解散公司，法院予以解散。公司的清算：指公司解散后，处理公司未结事务，使公司法人资格消灭的程序。清算的种类： 破产程序清算：公司财产不足以清偿债务时，债权人申请进入此程序，适用于破产法。 非破产程序清算：财产足以清偿债务时，进入该程序，终止公司法人资格，适用公司法。清算组：有限责任公司的由股东组成，股份公司的由董事会或股东大会确定成员。逾期不成立的，由法院确定。*清算组的职权：清算公司财产，编制资产负债表和财产清单；通知公告债权人；处理与清算有关的公司未了结事务；清缴欠税；清理债权债务；处理清偿后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。 清算的程序：确定成员，当自成立日起10天内将名单向登记机关备案通知公告债仅人，10天通知，60天内公告制定清算方案清偿债务向股东分配剩余财产清算终结（清算结束日起30天申请注销）。第二节 有限责任公司*有限责任公司：指2-50位股东共同出资，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。1、有限责任公司的设立：一）*设立条件：1）股东符合法定人数和法定资格：关于自然人股东：特殊情况下可以为无民事能力人和限制民事能力人成为公司股东。关于法人和其他机构股东：除法律明文禁止的党政机关，原则上都可以投资设立有限责任公司。 关于国有股东：管辖国有财产的政府部门要依法履行监督职能。章程规定；法律规定。董事任期不得超过3年，可连任。董事会的职权： 董事会的召集：由董事长召集和主持，或副董事，半数以上的董事共同推举一名董事召集和主持。 董事会的议事规则：由公司章程规定，董事会表决实行一人一票。 经理：由董事会聘任或解聘，对董事会负责，但经理不是有限责任公司的必设机关，经理负责日常事务。3）监事会：监事会的性质：是公司的监督机构，不是常设机构，小规模的有限责任公司可以不设监事会而只设1-2名监事。监事会的设置：成员不得少于3人，包括股东代表、适当比例的职工代表（不得低于1/3）。监事主席1人，由全体监事过半数选举产生，监事会主席召集和主持监事会会议。监事的任期每届3年，可连选可任。 监事会的职权：监督检查财务运行等。 监事会的议事规则：每年至少召开一次会议，其规则由公司章程规定，监事会决议应当经半数以上监事通过。 *管理人的职责：接管债务人的财产文件等资料；调查财产状况并制作报告；决定债务人的内部管理事务；决定其日常开支和必要开支；在第一次债权人会议召开前决定继续和停止债务人的营业；管理和处分其财产；代表债务人参加诉讼等。5）债务人的财产：指法院受理破产申请时属于债务人的全部财产，以及此后到破产终结前债务人取得的财产，主要有：3、破产程序的终结：由法院作出裁定，并予以公告。管理人自破产程序终结日起10天内，向破产人的原登记机关办理注销登记。破产终结的情况：破产人脱离破产境地、财产不够人配、破产财产分配完毕。4、破产中的取回权、别除权、抵销权、追回权：1）取回权：指财产权利人从管理人接管的财产中取回不属于债务人所有的财产的权利；2）别除权：指不依赖破产程序而能从企业的特定财产得到单独优先受偿的权利，包括抵押权、质权、留置权；3）抵销权：债权人在破产宣告前以其享有的债权抵销其所负债务的权利；4）追回权：指破产企业违反公平清偿原则并有损于债权人共同利益而处分的财产，依法向管理人追回该该产的权利。第一章：法学基础理论、相关经济法律制度一、法的产生和发展法不是从来就有的，它是一定历史阶段的产物，法的产生与阶级、国家在时间上、性质上具有一致性。法经历了四个不同历史类型的发展社会主义的法是人类历史上最高的法。二.法的本质特征：1.法是统治阶级意志的体现；2.法是由国家制定或认可的；3.法是由国家强制力保证实施的。三、法的形式法的渊源：1、宪法。2、法律。3、行政法规。4、地方性法规。5、规章。6、国际条约。法的结构：法律规范：（1）假定（2）处理（3）制裁法的部门：将调整相同类和密切相联的社会关系的法律规范集中起来，即形成法的部门。法的体系：各个法的部门、各种法律、法规，按其地位效力的区别及相互关联状况，依据一定次序排列组合的统一体系即为法的体系。四.法与国家的关系：1.一致性：1)都是私有制、阶级斗争和阶级矛盾不可调和的产物；2)有着共同产生、发展和消亡的过程；3)都是同一经济基础的上层建筑，为同一个统治阶级和经济基础服务。2.不同点：1)他们是两种不同的社会现象，法是反映统治阶级意志的法律规范总和，国家是统治阶级的机器；2)法离不开国家，因为法是由国家制定和认可的，也是由国家保证其贯彻执行的；3)统治阶级需要通过法去组织、建立国家机构，规定它们的地位、职责权限和活动原则，需要通过法建立和贯彻各项政治、经济制度；4)法也是国家实现其职能的最重要的工具，统治阶级依靠法去镇压被统治阶级的反抗，去调整统治阶级内部关系和其他社会关系。五.法人的权利能力和行为能力：1.法人的经营范围与法人的权利能力和行为能力是直接相联的。2.法人的权利能力是指法人所具有的参加民事法律关系，享受民事权利和承担民事义务的资格。与公民的权利能力不同，法人的权利能力因其经营范围和工作性质不同而各有区别，这与公民权利能力都一致的情况是不一样的。此外，公民的有关人身的权利能力，法人也是不具备的。3.法人的行为能力是指法人以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。法人的行为能力一般由法人的机关行使。法人机关包括个人和集体两种形式，个人如厂长、经理、院长、校长等等；集体如董事会、职工代表大会、社员大会等等。法人的行为能力与权利能力都是与法人共始终的，这点与自然人的行为能力不同，不存在无行为能力的问题。4.企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营活动，对其法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。六.法人的定义和必须具备的条件：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。必须具备的条件是：（一）依法成立。即法人必须是经国家认可的社会组织。在我国，成立法人主要有两种方式：一是根据法律法规或行政审批而成立。如机关法人一般都是由法律法规或行政审批而成立的。二是经过核准登记而成立。如工商企业、公司等经工商行政管理部门核准登记后，成为企业法人。（二）有必要的财产和经费。法人必须拥有独立的财产作为其独立参加民事活动的物质基础。独立的财产，是指法人对特定范围内的财产享有所有权或经营管理权，能够按照自己的意志独立支配，同时排斥外界对法人财产的行政干（三）有自己的名称、组织机构和场所。法人的名称是其区别于其他社会组织的标志符号。名称应当能够表现出法人活动的对象及隶属关系。经过登记的名称，法人享有专用权。法人的组织机构即办理法人一切事务的组织，被称作法人的机关，由自然人组成。法人的场所是指从事生产经营或社会活动的固定地点。法人的主要办事机构所在地为法人的住所。（四）能够独立承担民享责任。指法人对自己的民事行为所产生的法律后果承担全部法律责任。除法律有特别规定外。法人的组成人员及其他组织不对法人的债务承担责任，同样，法人也不对除自身债务外的其他债务承担民事责任。七.代理及代理的特征：代理是代理人以被代理人名义，在代理授权范围内，与第三人进行的，确立被代理人与第三人之间一定法律关系的法律行为。特征是：1.代理是一种法律行为。代理不仅在被代理人与代理人之间确立代理关系，而且在代理人与第三人之间进行的也是具有法律意义，可能产生法律后果的法律行为；2.代理是代理人以被代理人名义进行的，即代替被代理人进行的法律行为；3.代理是代理人在代理授权范围内所为的独立意思表示；4.代理人在代理授权内进行代理的法律后果直接归被代理人，代理人与第三人确立的权利义务（甚至于代理的不良后果和损失），均由被代理人承受，从而在被代理人与第三人之间确立了法律关系。八.所有权及所有权的法律特征：所有权是指所有人依法对自己的财产所享有的占有、使用、收益和处分的权利。所有权的法律特征：1.所有权具有绝对性；2.所有权具有排他性；3.所有权是一种完整、充分的物权。九.债权和所有权的区别：1.主体。债的主体债权人、债务人都是特定的，而所有权主体则只有权利主体是特定的，义务主体则是不特定的；2.内容。债的内容即债权债务。债权的实现必须借助于债务人的行为。所有权则不同，所有权内容为对财产占有、使用和处分的权利，义务人是除所有人外的一切人所承担的不侵犯义务。所有权的实现勿须借助他方的行为，所有人完全可以自主和自动行使。3.客体。债的客体可以是物，也可以是行为，所有权的客体仅限于物。第二章：经济法基础理论一、经济法的概念和调整对象（一）概念：中国经济法是国家为了保证社会主义市场经济的的建立、完善和稳定协调发展而制定的有关调整经济关系和经营协调关系的法律规范的总称。（二）调整对象国民经济管理关系是指国家在实施组织管理职能过程中所发生各类关系。包括：1)综合机关对社会组织的经济管理关系；2)专业机关对企业组织的经济管理关系；3)行业经济管理关系；4)区域经济管理关系；5)经济监督关系。经营协调关系是指一定范围内的市场运行过程中发生的横向经济关系，也可称为经营协作关系。包括：1)经济联合关系；2)经济协作关系；3)经济竞争关系。组织内部经济关系，主要是指企业、公司等生产经营性组织内部的一些重要经济关系。涉外经济关系是指涉外经济领域内的具有涉外因素的经济管理关系和经营协调关系。其它关系二.经济法的本质和功能：1.经济法是综合系统调整法；2.经济法是平衡协调法；3.经济法是经济集中与经济民主对立统一的法；4.经济法是社会责任本位法。三.简述经济法律关系要素：经济法律关系是由主体、内容和客体三种要素构成的。三者相互联结、缺一不可。1.主体是经济法律关系的参加者、构成者，是经济权利的享有者、经济义务的承受者，是经济法律关系客体中的物的所有者、经营者，是客体行为中的实施者，实现者。主体是经济法律关系的第一要素。2.经济法律关系客体是经济法主体通过经济法律关系所追求的和所要达到的物质利益载体和经济目的；经济权利和经济义务也只有通过客体才能具体地得到落实和实现。没有客体的经济法律关系，是无目的的和无意义的。3.经济权利和经济义务是经济法律关系的实体内容，是联系主体与主体之间、主体与客体之间的纽带。它们实质上就是经济法律关系本身。四.经济法的基本原则：1.遵循和综合运用客观经济规律的原则；2.完善公有制为主体、多种所有制经济共同发展的原则；3.市场调节企业、国家调控市场的原则；4.物质利益原则；5.经济效益原则；6.责权利效相统一的原则。五.试述经济权利和经济义务：1.经济权利是由经济法律法规所确认的一种资格或许可。其含义包括：1)经济权利主体可以凭借这种资格，在经济法律、法规规定的范围内，根据自己的意志，从事一定的经济活动，为或不为一定的经济行为，支配一定的财产或事务，以实现自己的利益要求；2)经济权利主体可以凭借这种资格，依据经济法律、法规、合同、协议的规定，要求作为特定的经济义务主体的另一方，为或不为一定经济行为，以实现自己的利益和要求；3)当经济义务主体不依法或不依约履行时，经济权利主体可以凭借这种资格要求有关国家机关强制其履行或采取相应补救措施，以保护和实现自己的利益。2.经济义务是由经济法律、法规所确认的一种责任。其含义包括：1)经济义务主体必须依照经济法律、法规、合同、协议的规定，为或不为一定经济行为，以实现经济权利主体的利益和要求；2)经济义务主体应自觉履行经济法律、法规、合同、协议所确定的各项要求；如不能履行或不能全面、正确履行，则要受到国家强制力的制裁。六.经济法对经济法律关系的保护：1.经济法对经济法律关系不只是保护，而且要管理；不只要保证经济法律关系有一个安全的外部环境，排除一切妨碍和干扰，而且由外及里进行指导、规划和管理，为经济法律关系的确立和运行，打好坚实的内部基础；2.经济法对经济法律关系的保护，不是等发生问题后再去保护，而是从其产生及运行的全过程，自始至终地进行管理和保护，并且应在管理中予以事先与切实地保护；3.经济法对经济法律关系的管理和保护，既是要保护当事人的合法权益，也是直接或间接地保证国家意志和社会利益的实现；4.经济法对经济法律关系的管理和保护，是采用多种手段进行地管理和保护的。七、相关经济法律制度法人制度：法人制度是民法学制度中的重要制度。在1900年德国民法典对法人制度已有规定。我国民法通则也对法人制度作出了专章规定。法人与自然人相对应构成民法的两大主体。法人的概念是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的成立条件依法成立；有必要的财产和经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立地承担民事责任。代理制度：代理的概念指代理人以被代理人的名义，在代理授权范围内，与第三人进行的，确立被代理人与第三人之间一定的法律关系的法律行为。代理的法律特征代理是一种法律行为；代理是代理人以被代理人名义进行的法律行为；代理是代理人在代理授权范围内所为的独立的意思表示；代理人在代理授权范围内进行代理的法律后果直接归被代理人。代理的种类委托代理；法定代理；指定代理所有权制度：所有权则指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利，属于上层建筑。由于它是一种财产权，所以又称为财产所有权。第三章企业法一、企业的概念：企业是依法成立的，从事商品生产经营活动的，经济上实行独立核算、自负盈亏，法律上具有法人资格的经济组织。特征是：1.企业是一种经济组织；2.企业是从事商品生产经营活动的经济组织；3.企业是实行独立核算、自负盈亏的经济组织；4.企业是能够享有经济权利和承担经济义务的法人。二、全民所有制企业的概念、性质和地位：1.企业财产为全民所有，它是全民所有制经济组织；2.经济上自主经营、自负盈亏、独立核算，是社会主义商品生产和经营单位；3.法律上具有法人主体资格，对国家授予其经营管理的财产享有经营权，并独立承担民事责任。转机条例规定了全民所有制企业的经营责任。具体有：（1）分配责任制度。企业分配的原则是企业工资总额增长幅度必须低于本企业经济效益增长幅度；企业职工实际平均工资增长幅度必须低于本企业劳动生产率增长幅度。（2）工资储备基金制度。企业每年应从工资总额的新增部分中提取不少于10%的数额，建立企业工资储备基金，由企业自主使用。工资储备基金累计达到企业一年工资总额的，不再提取。（3）财务管理责任制度。（4）经营性亏损处理制度。对企业因经营管理不善造成亏损的，有关人员负相应的责任。对政策性亏损企业按有关规定给予补偿。（5）奖励制度。转机条例规定，企业连续3年全面完成上交任务，实现财产增值，以及亏损企业在规定期限内实现扭亏增盈的，政府主管部门对厂长、厂级领导干部给予相应奖励。企业内部领导体制厂长（经理）负责制。（1）厂长的地位及其条件。厂长是企业法定代表人，在企业的经营管理和生产指挥工作中处于中心地位，统一领导，全面负责。（2）厂长的产生和去职。产生方式有主管机关委任或者聘任、职工代表大会选举或者推荐，基本原则是上下结合，以上为主。厂长的去职情况有：任期届满离任、辞职经批准离任、职工代表大会提出罢免、主管机关决定免职、因能力不胜任或者严重失职行为由主管机关免职、调动。（3）厂长的职权有：经营管理决策权；生产指挥权；行政领导干部任免权；职工奖励权；企业人财物的保护权，包括拒绝摊派权。职工民主管理制度。职工代表大会（或职工大会）是企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主管理权力机构，是全民所有制企业民主管理的一项基本制度。职工代表大会的职权主要有：审议建议权；审议通过权（审查同意或者否决企业职工工资调整方案、奖金分配方案、劳动保护措施、奖惩办法和其他重要规章制度）（要么同一要么否决，无决定权）；审议决定权（审议决定职工福利基金使用方案、职工住宅分配方案和其他有关职工生活福利重大事项）（这是唯一的决定权）；评议、监督权；推荐、选举权和集体合同签订权。三.中外合资经营企业的特征：中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办的，具有中国法人资格的企业。特征是：1.合营企业的主体一方为中国的公司、企业和其他经济组织，但不包括个人；2.一方为外国的公司、企业、其他经济组织或个人；3.位于中国境内，按中国法律规定取得法人资格，为中国法人；4.为有限责任公司；5.合营各方遵照平等互利原则，共同出资、共同经营、按各方注册资本比例分享利润、分担风险和亏损。总之，中外合资经营企业是中国法人，受中国法律管辖和保护，合营企业的一切活动应遵守中国的法律、法规。中国政府依法保护外国合营者的投资、应分得的利润和其他合法权益。四.合营企业终止的原因：合营企业的终止是指合营企业因一定法律事实的出现而解散，情况如下：1.合营期限届满；2.企业发生严重亏损，无力继续经营；3.合营一方不履行合营企业协议、合同、章程的义务，致使企业无法继续经营；4.因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；5.合营企业未达到其经营目的，且无发展前途；6.合营企业合同、章程所规定的其他解散原因出现。7.除第一种外，其他情况发生时，均由董事会提出解散申请书，报审批机构批准。五.企业设立的实体条件：1.独立的组织形式和名称；2.固定的生产经营场所；3.有与其预定经营规模相适应的必须的财产、资金和生产经营条件；4.必要的内部机构和人员；5.有明确的经营范围；6.能独立地承担财产责任。六.职工代表大会的职权：第四章 合同法第一节 合同法概述第二节 合同的订立第三节 合同的效力第四节 合同的履行第五节 合同的变更、解除和转让第六节 合同的权利义务的终止第七节 合同责任第八节 合法分则规定的主要有名合同第一节 合同法概述1、合同：批平等主休的自然人、法人、其他组织之间设立 、变更、终止民事权利义务的协议。特征：1）合同是两个或以上不事人之间的协议；2）合同是当事人在平等自愿的基础上达成的协议；3）合同是当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的基本原则： 1、平等原则。2、合同自由原则。3、公平原则。4、诚实信用原则，简称诚信原则。5、遵守法律、不得损害社会公共利益的原则。2、合同的分类：1）以当事人一方还是双方承担义务为标准： 双务合同：互负权利与义务的合同，如买卖合同、租赁合同。 单务合同：一方负担义务，对方享有权利不负担义务的合同，如借用合同。 区别：双务合同先履行抗辩权、同时履行抗辩权和不安抗辩权，同时它有风险负担问题。单务合同没有对待给付及返回问题。2）以当事人从合同中获取利益是否需要支付相应代价为标准： 有偿合同：如买卖合同、租赁合同、保险合同。 无偿合同：如借用合同、赠与合同。 区别：有偿合同债务人的注意义务较无偿合同为重。限制行为能力人订立与之行为能力不相适应的有偿合同，须经法定代理人同意或追认才有效。3）以法律是否为合同规定了一定名称为标准： 有名合同：其订立、变更或解除应按合同法规定办理； 无名合同：可适用合同法总则并参加分则或其他相似的规定办理，只要合同不违反社会公共利益法律承认其效力。4）以合同成立是否需要以实际交付标的物为标准： 诺成合同：当事人一方的意思表达一经对方同意即生效，如买卖合同、承揽合同。 实践合同：在诺成合同基础上还须交付标的物的称为实践合同，如财产保管合同、借款合同等。 区别：通常根据法律的规定及交易习惯而定。5）以合同成立或生效是否应采取一定的形式为标准： 要式合同：法律规定应采取特定方式的合同，如房屋买卖合同、技术转让合同。 不要式合同：只要当事人意思表示一致合同使可成立的称为不要式事同，如买卖合同。 区别：在于确定合同是否生效以及何时生效。6）以两个合同之间的主从关系为标准： 主合同：是从合同的基础，如贷款合同。 从合同：是主合同的附加合同，如抵押合同。主从合同存在制约关系。3、合同法的适用范围：适用合同法的：合同法规定了15大类有名合同：买卖合同、供用水电气热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资合同、承揽合同、工程承包合同、运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、居间合同、行纪合同、技术合同，这不适用的合同法的： 土地征收合同、拆迁合同、行政奖励合同、行政委托合同、婚姻收养监护等协议。第二节 合同的订立 分两个阶段：要约、承诺一、要约：1、要约：一方以缔结合同为目的，向对方提出订立合同的条件，希望对方接受的意思表示，包括要约人、受要约人。2、要约的有效要件：要约应向特定的相对人发出；要约的内容应当明确具体；要约还应表明一经受要约人承诺，合同即告成立，要约人便受其约束。3、要约的法律效力：要约的生效时间：要约到达相对人时生效。对要约人的效力：要约有效期间，要约人不得随意改变内容或撤消要约。对受要约人的效力：受要约人承诺，合同便成立，受要约人变为合同当事人，受其约束。4、要约邀请：又称引诱要约，指行为人向不特定的相对人作出的，希望向自己发要约的意思表示，如寄送的价目表、 拍卖公告、招标公告等。 *要约与要约邀请的区别：要约相对人是特定的，要约邀请相对人是非特定的； 要约的内容具体确定，要约邀请的内容是不确定的； 要约是订立合同的行为，对要约人有约束力。要约邀请是合同订立的预备，无约束力。5、要约的撤回：指要约人对其发出的尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。 撤回要约通知必须于它到达受要约人之前，或与要约同时到达受要约人。 要约的撤消：指要约人对已生效但尚未获得对方承诺的要约消灭其效力的意思表示。撤消要约的通知应在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。 要约的失效：指要约丧失了法律约束力，导致失效的原因有五种： 要约的撤回；拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤消要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容做出实质性变更。二、承诺1、承诺：指受要约人同意要约的意思表示。2、承诺的有效条件：受要约人向要约人作出；承诺须在要约规定的期，或合理期限内达到要约人；承诺的内容须与要约的内容一致；3、承诺的生效：应在要约确定的期限内到达要约人，所以承诺生效时间以到达要约人时确定。 若承诺不需要通知，则根据交易习惯或要约的要求，一旦受要约人作出承诺的行为，即可使承诺生效。 承诺的迟延：指迟发而迟到的承诺。 承诺的迟到：指未迟发而迟到的承诺。 承诺的撤回：指受要约人发出承诺通知后，在承诺正式生效前撤回其承诺。4、承诺的生效时间：即合同成立的时间。但有几种特殊合同成立方式需要注意： 采用数据电文形式订立合同的：以受要约人的承诺数据进入该系统时间为准； 采用合同书形式的：双方签字的时间为准。双方不在同一时间签字的，以最后签字一方的时间为准。 采用确认书形式的：签订确认书时间为准； 法律要求或不事人约定采用书面形式的，双方未采用，但一方当事人履行合同主要义务，对方不事人接受该履行的时间为合同成立时间。5、合同成立的地点：即合同的签订地，它对合同纠纷的诉论管辖、适用交易习惯等有重大意义。 合同法第34条对合同成立地点的规定： 不要式合同：以承诺生效地为合同成立地；要式合同以完成法定或约定形式的地点为准； 采用合同书形式的，以签字盖章地为准；采用数据电文的，以收件人的主营业地或经常居住地为准。 当事人另有约定的，按照其约定。三、合同的内容：1、合同的内容：即合同的条款，包括：1) 当事人姓名住所；2) 标的、数量、价款；（必要条目）3) 质量4) 履行的期限、地点、方式；5) 违约责任；6) 解决争议的方法。2、格式条款：指当事人一方事先拟定，并由不特定当事人接受的，具有完整性和定型化的条款。 特点：均由一方事前拟定，未经当事人相互协商； 要约对象具有广泛性，都是向不特定的公众发出； 相对人处于从属地位，不能对其条款进行更改。3、合同法第39条对格式条款的拟定人做了限制性规定：01. 提供格式条款一方应当公平地确定当事人间的权利和义务；02. 如果格式条款与普通条款发生冲突，则优先适用普通条款；03. 当事人双方对格式条款的理解发生争议的，应按通常理解解释；有两种以上解释的，按不利于提供格式条款的一方解释。第三节 合同的效力1、合同的效力：指依法成立的合同对当事人具有的履行强制力。 约束力的内容包括：当事人要承担的义务和违约的责任；当事人不得擅自变更、解除合同，也不得擅自转让合同权利和义务； 当事人要承担法律规定的其他随附义务。2、合同的生效要件：是衡量合同是否有效的重要条件。根据民法通则合同法，合同生效要件应同时具备以下条件：01. 订约人应具有民事行为能力（无民事能力纯获利合同有效；限制能力的与其年龄智力适应有效）02. 意思表示真实：第一，行为人的意思表示是自愿的；第二、行为人的意思表示与主观意志一致。1） 同时履行抗辩权：指合同当事人互负债务，没有约定履行先后顺序的应当同时履行。一方在对方未给付以前、或对 方履行合同不符合规定时，可拒绝相应的履行请求的权利。2） 先履行抗辩权：指当事人互负债务，有履行的前后顺序，先履行一方未履行的，后履行的有权拒绝期限履行请求。3） 不安抗辩权：指在双务合同中，应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债务的当事人在订约后丧失或 可能丧失履行能力时，可中止自己的履行。不安抗辩权适用的条件：后给付义务人的履行能力明显下降，有不能履行合同的现实危险； 后给付义务人未提供适不担保； 先履行义务人负责通知和举证义务。 不安抗辩权的后果：后履行方恢复能力提供担保后，先履行一方应恢复履行；后履行一方在合同期限内未恢复的，先履行一方有权解除合同。4、合同履行中的保全措施：合同保全：指在合同履行中，法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权的实现受到危害，设置的保全债务人责任财产的法律制度，它包括债权人代位权、债权人撤销权。这两项的行使对象是债务人以外的第三人，故称为债权的对外效力。1） 债权人的代位权：指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可向法院请求自己的名义代位行 使债务人的债权。特点：代位权是债权人代债务人向债务人的债务人主张权利，债权人的债权对第三人产生了拘束力； 代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利，而不是以债务人的名义； 代位权必须通过向法院提起诉讼来行使，不可直接向第三人行使。 被转让的合同权利须具有让与性； 转让合同权利按法律法规办理手续； 债权人转让权利的，应通知债务人。未通知的，不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，受让人同意的除外。2）权利转让后发生的效力：原债权人脱离合同关系，受让人取得原债权人的地位； 从权利转移，除专属于原债权人自身的从权利以外，从权利转让给受让人； 抗辩权转移； 抵销权转移。3、合同义务的转让：1）义务的转让须经债权人的同意，否则不发生效力。2）义务转让后发生的效力：原债务人脱离合同关系，受让人取得原债务人的地位； 从债务转移，除专属于原债务人的从债务以外，从债务由受让人承担。 抗辩权转移。4、合同权利义务的概括转让：1）合同权利义务的概括转让：指当事人一方将权利义务一起转让给第三人，会涉及合同义务的履行问题，所以转让的主要条件是：必征得对方的同意。2）概括转让的两种情况：合同承受：由第三人取代自己在合同上的地位，享受权利负担义务。企业合并和分立：企业发生合并，由合并后的法人或组织负责权利和义务；分立后，由分立的法人或组织负责权利和义务，并承担连带债务。第六节 合同权利义务的终止权利义务终止的法定原因有：清偿、混同、提存、解除、抵销、免除。1、 清偿：又称债务的履行，它是最正常最主要最大量的原因。2、抵销：指当事人互负到期债务。它分为法定抵销、合意抵销： 法定抵销应具备的条件：01。双方互负债务、互享债权；02双方债务的给予付为同一种类和同一品质；03双方债务均届清偿期；04双方的债务均为可抵销的债。 合意抵销：没有条件限制，只要双方当事人达成合意即可。3、提存：指因债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，将该标的物交给提存部门保管以终止合同关系。1）提存的原因：债权人无正当理由拒绝受领;债权人下落不明;债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;法律规定的其他情形。 2）提存的主体：包括提存人、债权人、提存部门（为公证机关或法院。） 3）提存的标的：为债务人依约应当交付的标的物，若提存的标的物不适宜，可拍卖或变卖，提取所得款。 4）提存的方法：由提存人提出申请，经提存部门同意，并制作提存证书交给提存人。 5）提存的效力：在债务人与债权人之间的效力：债因提存而消灭，债务人不再负清偿责任。为使债权人及时得知提存事实的（除其下落不明），提存人应通知债权人或其继承人、监护人。 在提存人与提存部门间的效力：提存部门有保管提存物的权利和义务，在提存有效成立期间，提存人不得取回提存物。 在提存部门与债权人之间的效力：债权人不仅有受领提存物的权利，也有请求交付提存物的