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第二章 劳动合同法律制度本章考情分析本章是2010年教材完全新增的一章，自2008年1月1日起生效的劳动合同法，在2010年的考试中分值估计在20分左右.应重点关注。本章教材篇幅较长，处处是考点，处处是重点，大多数考点需要考生在准确理解的基础上准确记忆，复习难度很大。希望本着对自己高度负责的态度，全面、准确、深入地学好劳动合同法.有不明白的可以打电话问。第一节 劳动合同法律制度概述（了解） 本节内容不多、难度不大、考点不多，简单看一下书即可.第二节 劳动合同的订立一、劳动合同的主体（）（P38）1、劳动者需年满16周岁（只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外），有劳动权利能力和行为能力。2、用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。【解释】本条主要在于约定公司的分支机构、办事处、代表处等是否具有订立劳动合同的主体资格。分界线在于：是否具有营业执照或者登记证书。3、用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。【相关链接】用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。【例题1单选题】甲公司在与张某订立劳动合同时，要求张某先缴纳500元的工作服押金，等张某离职时再予以返还。根据劳动合同法的规定，下列对甲公司应承担的法律责任的表述中，不正确的是（ ）。A.劳动行政部门可以责令甲公司限期退还给张某B.劳动行政部门可以对甲公司处以1000元的罚款C.劳动行政部门可以对甲公司处以2500元的罚款D.如果甲公司的行为给张某造成损害的，应当承担赔偿责任【答案】C小结：劳动合同主体【案例】单位甲与张三订立劳动合同，如果张三年满16周岁，具有劳动权利能力与行为能力。则1. 单位甲为某总公司下属分公司，有营业执照，甲能否作为用人单位与张三订立劳动合同？2. 单位甲为某公司下属办事机构，没有营业执照，甲能否作为用人单位与张三订立劳动合同3.如果甲有营业执照可以作为用人单位与张三订立劳动合同，订立后收取张三培训押金1000元，则按有关规定应如何处理？【答案】1.甲可以作为用人单位与张三签订劳动合同，因为其有营业执照2.甲不能作为用人单位与张三签订劳动合同，因为没有营业执照，但甲可以受总公司委托与张三订立劳动合同3.责令限期退还张三1000元 如果对张三造成伤害的应赔偿 对甲处以500以上2000以下罚款二、劳动合同与劳动关系（，必有考题）（P39）1、劳动关系（1）用人单位自“用工之日起”（而非劳动合同订立之日起）即与劳动者建立劳动关系。（2）用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自“用工之日起”（而非劳动合同订立之日起）建立。【强调】用人单位是自“用工之日起”与劳动者建立劳动关系，而非订立合同之日。【案例】 甲公司与丁一、于二订立合同及开始工作（用工日）分别如下，要求判断二人与甲公司建立劳动关系的日期。姓名 订立合同日期 开始工作日（用工日） 劳动关系建立日 丁一 3月1日 3月11日 3月11日 于二 3月23日 3月1日 3月1日【例题2判断题】用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自劳动合同订立之日起建立。（ ）【答案】【例题3单选题】根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系的起算日期是（ ）。A.用工之日起 B.劳动合同订立之日起 C.试用期满之日起 D.自用工之日起1个月后【答案】A2、劳动合同（1）对于已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。【解释】用工之日起1个月内订立书面劳动合同是合法的。（2）自用工之日起1个月内，经用人单位“书面”通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。【解释】用人单位应当“书面”通知，而劳动者不与用人单位订立书面劳动合同并不要求“书面”通知。【例题4单选题】张某于2010年4月1日起开始在甲公司上班，2010年4月11日，甲公司的劳动人事部门书面通知张某，要求与张某订立书面劳动合同，遭到张某的明确拒绝。根据劳动合同法的规定，甲公司的下列做法中，不符合规定的是（ ）。A.书面通知张某终止劳动关系B.未向张某支付任何经济补偿C.向张某支付了其实际工作时间的劳动报酬D.未向张某支付其实际工作时间的劳动报酬【答案】D（3）用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿。【解释1】用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前1日。 【解释2】该规定分为两个层次：其一，劳动者如果与用人单位补订合同的处理；其二，如果劳动者不与用人单位补订合同的处理。 【案例】甲公司自2010年1月1日与丁一建立劳动关系，口头约定工资3000元，当时未订立书面合同。 情况1：如果1月10日，甲公司书面通知丁一订立劳动合同关系，如果丁一同意订立如何处理？如果丁不同意如何处理？ 【答案1】自用工之日其1个月之内，订立合同都是合法的，因此如果丁一同意订立合同，甲公司不需要承担任何法律后果；如果丁一不同意订立合同，甲公司仅需要支付其实际工作时间的报酬. 情况2：如果5月1日，甲公司书面通知丁一订立书面合同，如果丁一同意补订合同如何处理？如果丁一不同意补订书面合同如何处理？【例题5多选题】张某于2010年1月1日起开始在甲公司上班，直到2010年4月11日，甲公司的劳动人事部门才书面通知张某，要求与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。A.即使甲公司与张某于4月11日补订了书面劳动合同，甲公司仍需向张某每月支付2倍的工资，计算期间为1月1日4月10日B.即使甲公司与张某于4月11日补订了书面劳动合同，甲公司仍需向张某每月支付2倍的工资，计算期间为2月1日4月10日C.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同，甲公司应当书面通知张某终止劳动关系，并支付经济补偿D.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同，甲公司应当书面通知张某终止劳动关系，无需支付经济补偿【答案】AD（4）用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿，并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。【解释1】自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当向劳动者每月支付2倍的工资【解释2】自用工之日起满1年后，不需要再向劳动者每月支付2倍工资的补偿。【案例】甲公司与张三于09年1月1日建立劳动关系，约定工资3000元。但是至2010年2月1日，人力资源部门才书面通知张三与其订立劳动合同，则甲公司应如何处理？ 【答案】用工之日起即1月1日起1个月之内，即1月份甲公司需要支付当月工资3000元自2月1日起至2010年1月1日的前一天即09年12月31日，即2，3，4，5，6，7，8，9，10，11，12共11个月份，甲公司应每月支付张三双倍工资，即每月支付6000元。应当视同自2010年1月1日起即与张三订立无固定期限劳动合同自2010年1月1日起，每月支付当月的工资3000元。【例题6多选题】张某于2009年1月1日起开始在甲公司上班，直到2010年1月11日，甲公司一直未与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A.自2009年1月1日至2009年12月31日，甲公司应当向张某每月支付2倍的工资补偿B.自2009年2月1日至2009年12月31日，甲公司应当向张某每月支付2倍的工资补偿C.视为甲公司自2009年1月1日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同D.视为甲公司自2010年1月1日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同【答案】BD表21情形处理方法1个月内经用人单位书面通知，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同（1）书面通知劳动者终止劳动关系（2）向劳动者支付其实际工作时间的劳动酬（3）无需向劳动者支付经济补偿超过1个月不满1年用人单位未与劳动者在1个月内订立劳动合同，1年内双方才补订劳动合同的用人单位应当向劳动者每月支付2倍的工资，起算时间为用工之日起满1个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前1日用人单位未与劳动者在1个月内订立劳动合同，事后劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的（1）用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系（2）用人单位向劳动者支付经济补偿满1年用人单位未与劳动者订立劳动合同（1）自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿（2）视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同三、劳动合同的类型（P40）1、劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。（）2、无固定期限劳动合同（）有下列情况之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（1）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；【解释1】连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行（2008年1月1日起施行）前的工作年限。 【解释2】要在同一个用人单位工作满10年 案例： 答案：可以订立无固定期限劳动合同，因为自98年1月1日用工之日起，王二在甲公司连续工作满10年。不能与乙公司订立无固定期限劳动合同。因为自王二在乙公司用工之日起至2010年1月1日不到10年。【解释2】劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。【案例】张某自2005年开始在甲公司工作，2008年甲公司被乙公司整体收购。期间，甲公司与张某解除劳动合同并依法支付了3个月工资的经济补偿，张某与乙公司重新签订劳动合同。2010年1月，乙公司因业务调整，提出与张某解除劳动合同。此时，乙公司应当支付给张某的经济补偿年限应当自2008年开始计算，而张某在乙公司的工作年限则应自2005年开始计算。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的；（3）连续订立2次固定期限劳动合同，且劳动者没有下述情形，续订劳动合同的：严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；被依法追究刑事责任的；劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。【解释1】连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008年1月1日施行后，续订固定期限劳动合同时开始计算。【解释2】用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。【案例1】甲公司与李某分别于2005年、2008年3月1日分别订立固定期限合同，问：2009年甲公司再次与李某订立合同，李某是否可以要求订立无固定期限劳动合同？【案例2】甲公司与孙某某分别于2008年、2009年3月1日分别订立固定期限合同，问：2010年甲公司再次与孙某订立合同，孙某是否可以要求订立无固定期限劳动合同，甲公司能否接受？【答案】李某不能要求订立无固定期限劳动合同。其虽然与甲公司两次订立固定期限劳动合同，但是2008年以后订立的只有一次，不符合订立无固定期限劳动合同的要求；孙某可以要求订立无固定期限劳动合同，因其于2008年1月1日后两次与公司订立固定期限劳动合同。【例题7多选题】根据劳动合同法的规定，除劳动者提出订立固定期限劳动合同的以外，下列各项中，应当订立无固定期限劳动合同的有（ ）。A.自1997年1月1日起，张某在甲公司已经连续工作12年，张某提出与甲公司订立劳动合同B.乙国有企业改制重新订立劳动合同时，孙某在该企业已经连续工作11年，孙某距法定退休年龄还有8年C.自2008年1月1日起，王某与丙公司已经连续订立2次固定期限劳动合同，但王某非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由丙公司另行安排的其他工作，王某提出与丙公司续订劳动合同D.自2008年1月1日起，赵某与丁公司已经连续订立2次固定期限劳动合同，但赵某不能胜任工作，经过丁公司培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，赵某提出与丁公司续订劳动合同【答案】AB【解析】（1）选项A：劳动者在该用人单位连续工作满10年的（连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限），劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同；（2）选项B：用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同；（3）选项C：连续订立2次固定期限劳动合同（连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008年1月1日施行后，续订固定期限劳动合同时开始计算），续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”除外；（4）选项D：连续订立2次固定期限劳动合同，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，但“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”除外。四、劳动合同的效力（）（P41）1、劳动合同的生效劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上“签字或者盖章”生效。【解释】除非当事人对劳动合同的生效有特殊约定，劳动合同依法订立即生效，具有法律约束力。2、无效劳动合同无效劳动合同，是指劳动合同虽然已经成立，但因违反了法律、行政法规的强制性规定而被确认为无效的劳动合同。下列劳动合同无效或者部分无效：（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（3）违反法律、行政法规强制性规定的。3、对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由“劳动争议仲裁机构或者人民法院”确认。4、无效劳动合同的法律后果（1）无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（2）劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。【例题8多选题】根据劳动合同法的规定，下列对无效劳动合同的表述中，正确的有（ ）。A.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的，劳动合同无效B.对劳动合同的无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认C.无效劳动合同自劳动争议仲裁机构或者人民法院确认无效之日起没有约束力D.劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬【答案】ABD【解析】无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。第三节 劳动合同的主要内容一、劳动合同的必备条款1、用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人（P42）【解释1】用人单位有两个以上办事机构的，以主要办事机构所在地为住所。【解释2】具有法人资格的用人单位，要注明法定代表人；不具有法人资格的用人单位，必须注明该单位的主要负责人。2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码【解释】劳动者的住址，以其户籍所在的居住地为住址；其经常居住地与户籍所在地不一致的，以经常居住地为住址。3、劳动合同期限劳动合同双方当事人可以选择订立固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或以完成一定工作任务为期限的劳动合同。4、工作内容和工作地点5、工作时间（）（P43）（1）目前我国实行的工时制度主要有标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制三种类型。（2）有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度，应保证劳动者每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周至少休息1天。（3）用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间，每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。【解释】有下列情形之一的，延长工作时间不受上述规定的限制：（1）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；（2）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；（3）法律、行政法规规定的其他情形。6、休息休假（，必考）（1）根据职工带薪年休假条例（自2008年1月1日起施行）的规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。【例题9多选题】根据职工带薪年休假条例的规定，下列单位的职工，连续工作1年以上的，可以享受带薪年休假的有（ ）。A、事业单位 B、民办非企业单位 C、有雇工的个体工商户 D、社会团体【答案】ABCD（2）年休假的标准（P44）职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。（国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。）【解释1】累计工作年限在计算时，不受工作单位的限制，即：不要求是同一工作单位工作年限。（见例题10）【解释2】要注意同一档内上下限的关系，例如“已满1年不满10年”,是要求“1年，10年”，其他档次依次类推。如果某人累计工作年限为10年，其带薪年休假天数因为10天，适用第二档次规定。【解释3】年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。【例题10单选题】张某在甲公司工作3年、在乙公司工作10年、在丙公司工作2年，张某目前在丙公司工作。根据职工带薪年休假条例的规定，张某可以享受带薪年休假的天数为（ ）。A、5 B、10 C、15 D、20【答案】B【解析】张某的累计工作年限为15年，可以享受带薪年休假的天数为10天。（3）不享受“当年的年休假”的情形(P44)职工依法享受寒暑假，其假期天数多于年休假天数的；职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；累计工作20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。【解释】上述至是指当年累计请病事假的天数；每月按30天计算。【案例】刘某自1988年开始工作。2008年请病假累计150天，则刘某2008年不能享受带薪年休假。因为其累计工作年限为20年，累计请病假天数已经超过4个月不能享受当年的带薪年休假。 2009年累计请病假96天。则刘某可以享受2009年带薪年休假。【例题11单选题】根据职工带薪年休假条例的规定，下列各项中，当事人不能享受2009年的年休假的是（ ）。A、张某在2009年请事假累计为15天，单位按照规定未扣张某的工资B、累计工作年限为8年的孙某，在2009年请病假累计为45天C、累计工作年限为18年的孙某，在2009年请病假累计为85天D、累计工作年限为28年的孙某，在2009年请病假累计为125天【答案】D7、劳动报酬（）(P44-45)（1）工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付，如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。【案例】如果甲公司规定每月15日发工资如果3月15日为星期五，则按约定日期15日发放如果6月15日为星期六，则应提前在最近工作日即星期五6月14日发放。（2）劳动者在“法定休假日和婚丧假期间”以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。在“部分公民放假”的节日期间（妇女节、青年节），对参加社会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工，单位应支付工资报酬，但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日，单位安排职工加班工作，则应当依法支付休息日的加班工资。（3）加班费(P45)（工作日晚上加班）用人单位依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150支付劳动者工资。（周末加班）用人单位依法安排劳动者在“休息日”工作，不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200支付劳动者工资。（法定节假日加班）用人单位依法安排劳动者在“法定休假日”工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300支付劳动者工资。用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付加班费，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金。【案例】张某的日工资为120元，每周工作5天，每天工作8小时。张某在2008年10月的一个周六加班了1天，在“十一”国庆节法定假期加班了2天。【分析】 张某周六加班1天，获得2倍工资报酬，即1202240元；法定假日加班获得3倍工资报酬，即12032720元，合计960元。如果公司不同意支付加班费，张某可向劳动行政部门反映，由劳动行政部门责令该公司限期支付；公司逾期仍不支付的，由劳动行政部门责令该公司支付按应付金额（960元）的50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金。（4）因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可以按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除，但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。【案例】职工张某因本人工作失误给单位造成经济损失，按合同约定赔偿单位经济损失。当地最低工资标准为1000元，张某月工资1200元。问：当月最低应为张某发放多少工资？ 答案： 标准1：当月工资扣除20%以后的金额=1200（1-20%）=960元 标准2：当地月工资最低标准1000元 所以：本月最低应发放给张某1000元工资。8、社会保险(P46)社会保险包括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险五项。9、劳动保护、劳动条件和职业危害防护10、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项二、劳动合同的约定条款【解释】约定事项不能违反法律、行政法规的强制性规定，否则该约定无效。（一）试用期（）(P46)1、试用期期限的强制性规定（1）试用期属于劳动合同的约定条款，双方可以约定，也可以不约定试用期。（2）劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。 【解释】1年以上包括1年，不满3年不包括3年，不得超过1个月是指小于等于1个月。（3）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。【解释】在试用期内解除劳动合同，不管是用人单位解除还是劳动者解除，用人单位再次招用该劳动者时，不得再约定试用期；劳动者试用期结束后，在劳动合同期限内，用人单位不得再约定试用期；劳动合同续订或者劳动合同终止后一段时间又招用劳动者的，对该劳动者，用人单位不得再约定试用期。（4）以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。（5）试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 劳动合同期限 试用期 3个月以下 无 3个月1年 1个月 1年3年 2个月 3年以上 3个月 （6）用人单位违反规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。【案例】 张某与甲公司签订1年期劳动合同，约定月工资2500元，试用期32个月，试用期月工资2000元. 张某在甲公司用工已满3个月。分析试用期有无违法规定？如何处理？答案：1年期劳动合同，试用期最长约定应该是2个月。甲公司约定3个月属于违法约定。 对于已经履行的违法试用期，在前2个月是属于合法的，应该按月支付试用期工资。第三个月应支付试用期满后的工资2500元，但是实际是按试用期工资2000支付的，因此应该支付张某补偿500元（二工资的差额）【例题12多选题】根据劳动合同法的规定，下列关于试用期的表述中，正确的有（ ）。A、劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期B、劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过2个月C、劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限D、试用期结束后，不管是在劳动合同期限内，还是劳动合同续订，用人单位不得再约定试用期【答案】ACD【解析】选项B：劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月。【例题13多选题】根据劳动合同法的规定，下列情形中，用人单位不得再约定试用期的有（ ）。A、在试用期内由用人单位解除劳动合同，用人单位再次招用该劳动者的B、在试用期内由劳动者解除劳动合同，用人单位再次招用该劳动者的C、劳动合同终止后一段时间又招用该劳动者的D、用人单位与劳动者续订劳动合同的【答案】ABCD【解析】（1）选项AB：在试用期内解除劳动合同，不管是用人单位解除还是劳动者解除，用人单位再次招用该劳动者时，不得再约定试用期；（2）选项CD：劳动合同续订或者劳动合同终止后一段时间又招用劳动者的，对该劳动者，用人单位不得再约定试用期。2、试用期工资的强制性规定(P47)劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。【例题14多选题】2010年1月1日，张某与甲公司签订了1年期的劳动合同，合同中约定了试用期，并约定试用期满后工资为1200元；当地最低工资标准为1000元。根据劳动合同法的规定，下列表述中，正确的有（ ）。A、试用期不得超过2个月 B、试用期的工资不得低于960元 C、试用期的工资不得低于1000元 D、试用期不包含在劳动合同期限内【答案】AC【解析】（1）选项A：劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；（2）选项BC：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；（3）选项D：试用期包含在劳动合同期限内。3、试用期内劳动合同的解除(P47)（1）劳动者劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。（2）用人单位劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但应当向劳动者说明理由：劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；劳动者被依法追究刑事责任的；劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。【例题15多选题】根据劳动合同法的规定，在试用期内，下列各项中，用人单位可以解除劳动合同的有（ ）。A、劳动者被依法追究刑事责任的 B、劳动者严重违反用人单位的规章制度的C、劳动者不能胜任工作的 D、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作的【答案】AB【解析】（1）选项C：劳动者不能胜任工作，只有在“经过培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作”的情况下，用人单位才可以解除劳动合同；（2）选项D：劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，只有在“也不能从事由用人单位另行安排的工作的” 的情况下，用人单位才可以解除劳动合同。（二）服务期（）(P48)1、服务期的含义（1）用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。（2）服务期一般长于劳动合同期限，劳动合同期满，但是用人单位与劳动者约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。2、劳动者违反服务期的违约责任(P48)（1）劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。对已经履行部分服务期限的，用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。【案例】甲公司为员工张某支付培训费1万元，约定服务期为5年。3年后，张某以劳动合同期满为由，不肯再续签合同。甲公司要求张某支付违约金。请问张某是否应支付违约金？数额是多少？【分析】张某违反服务期约定，应支付违约金。公司为其支付的培训费为1万元，约定的服务期为5年，每年扣减2000元。因张某已经履行劳动合同3年，则张某应支付的违约金数额为4000元。（2）如果用人单位没有对劳动者培训出资，则无权要求劳动者按约定承担违约责任。同时，即使用人单位单方面声称已出资，但不能提供相应的支付凭证，则因其缺乏证据，也不能要求劳动者承担违约责任。（3）一般而言，只有劳动者在服务期内提出与单位解除劳动关系时，用人单位才可以要求其支付违约金。（4）如果劳动者因下列违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的，用人单位仍有权要求其支付违约金：劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；劳动者被依法追究刑事责任的。（5）用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照下述情形的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。【例题16多选题】根据劳动合同法的规定，如果用人单位与劳动者约定了服务期，下列各项中，劳动者可以主张解除劳动合同，用人单位不得要求劳动者支付违约金的有（ ）。A、用人单位未及时足额支付劳动报酬的 B、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的C、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的D、用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的【答案】ABCD（三）保密期（保守商业秘密和竞业限制）（）(P49)1、对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。【案例】张某与甲公司订立10年期劳动合同。同时订立了竞业限制条款，该条款约定竞业限制期限为2年，甲公司需要按月支付经济补偿3000元。 解析：竞业限制条款主要是针对合同解除或者终止后双方的权利与义务。2年中，甲公司必须按规定每月支付2000元，张某才负有保密义务；如果甲公司不按规定支付经济补偿，则张某不负有保密义务。2、用人单位如果要求劳动者签订竞业限制条款，就必须给予劳动者相应的经济补偿，否则该条款无效。3、竞业限制条款适用范围应限定为负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。例如，在解除或者终止劳动合同后，禁止竞业限制人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营同类产品。从事同类业务的竞业限制期限不得超过2年。三、医疗期（）（一）医疗期（P50）医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作，治病休息，但不得解除劳动合同的期限。1、医疗期期间(P50)企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作，进行医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（1）实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；5年以上的为6个月。（2）实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的为6个月；5年以上10年以下的为9个月；10年以上15年以下的为12个月；15年以上20年以下的为18个月；20年以上的为24个月。【例题单选题】张某的实际工作年限为18年，在甲公司的工作年限为13年。根据劳动合同法的规定，张某享有的医疗期期间为（ ）。A、3个月 B、6个月 C、9个月 D、12个月【答案】D2、医疗期的计算方法(P51)（1）3个月的按6个月内累计病休时间计算；（2）6个月的按12个月内累计病休时间计算；（3）9个月的按15个月内累计病休时间计算；（4）12个月的按18个月内累计病休时间计算；（5）18个月的按24个月内累计病休时间计算；（6）24个月的按30个月内累计病休时间计算。实际工作年限本单位工作年限医疗期间医疗期计算方法10年以下5年以下3个月6个月内累计病休5年上6个月12个月累计病休10年以上5年以下6个月5年以上10年以下9个月15个月累计病休10年以上15年以下12个月18个月累计病休15年以上20年以下18个月24个月累计病休20年以上24个月30个月累计病休【解释1】医疗期的计算从病休第一天开始，累计计算。例如，1名应享受3个月医疗期的职工，如果从2009年3月15日起第一次病休，则该职工医疗期应在3月15日至9月14日，共6个月内的时间段确定。假设到7月20日，该职工已累计病休3个月，即视为医疗期满。若该职工在7月21日至9月14日之间再次病休，就无法享受医疗期待遇。如果至9月14日共6个月的时间段里，其累计病休时间为2个月，则从9月15日开始，其再次因病休假，可以享受新的医疗期待遇。【解释2】病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。3、医疗期内的待遇(P51)（1）病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但最低不能低于最低工资标准的80。【相关链接1】经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除，但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20；若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。【相关链接2】劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。【例题17单选题】张某在甲公司的月工资为2000元，当地最低月工资标准为700元，张某因患大病在家中休病假。根据劳动合同法的规定，在医疗期内，张某的病假工资不得低于（ ）元。A、560 B、700 C、1600 D、2000【答案】A（2）医疗期内不得解除劳动合同。如医疗期内遇合同期满，则合同必须续延至医疗期满，职工在此期间仍然享受医疗期内待遇。（P51）【案例】张某与甲公司劳动合同于2009年5月1日到期，但是张某因病正在治疗，医疗期间尚未结束。则5月1日劳动合同到期，甲公司不能解除合同。应将合同延期至医疗期间届满的日期。（3）对医疗期满尚未痊愈者，或者医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作，被解除劳动合同的，用人单位需按经济补偿规定给予其经济补偿（如何进行经济补偿见后边第四节内容）。【例题18多选题】张某自大学毕业后，实际工作年限为13年，在甲公司的工作年限为3年，2009年4月1日，张某因患病开始在家中休息。根据劳动合同法的规定，下列表述中，正确的有（ ）。A、张某享有的医疗期期间为6个月B、自2009年4月1日至2010年3月31日，如果张某累计病休6个月，则医疗期满C、在计算张某累计病休的时间时，病休期间的公休、假日和法定节日不包括在内D、医疗期内遇合同期满，则合同必须续延至医疗期满，职工在此期间仍然享受医疗期内待遇【答案】ABD【解析】（1）选项A：实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的，医疗期为6个月；（2）选项B：医疗期为6个月的按12个月内累计病休时间计算；（3）选项C：病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。【例题19多选题】根据劳动合同法的规定，下列关于医疗期的表述中，不正确的有（ ）。A、医疗期内不得解除劳动合同B、医疗期内遇合同期满，则合同必须续延至医疗期满，职工在此期间仍然享受医疗期内待遇C、医疗期内的病假工资或疾病救济费不能低于当地最低工资标准D、对医疗期满尚未痊愈者，或者医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作，被解除劳动合同的，用人单位无需对劳动者进行经济补偿【答案】CD【解析】（1）选项C：病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但最低不能低于最低工资标准的80；（2）选项D：对医疗期满尚未痊愈者，或者医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作，被解除劳动合同的，用人单位需按经济补偿规定给予其经济补偿。（二）停工留薪期（P50）职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作、接受工作医疗的期间则称为停工留薪期。1、职工在停工留薪期享受工伤医疗待遇，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。2、用人单位依法终止工伤职工的劳动合同，除依据规定向劳动者支付经济补偿金外，还应当按照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。表21带薪年休假制度医疗期标准（1）累计工作已满1年不满10年的，年休假5天（2）累计工作已满10年不满20年的，年休假10天（3）累计工作已满20年的，年休假15天【解释】年休假制度只看累计工作