中山大学公司法第三章公司的要素.doc

第三章 公司的要素第一节 公司章程一、公司章程的概念、性质和内容（一）概念公司章程是股东共同制订的有关公司组织于活动的基本规则，是规范公司行为和公司关系的最基本的文件。形式意义与实质意义之分。英美法系国家分为公司设立章程和公司细则，大陆法系国家一般没有区分。（二）性质公司内部的自治法规公司股东之间的契约公司章程具有涉他性（三）公司章程的内容绝对必要记载事项、相对必要记载事项、任意记载事项。二、公司章程的特征（一） 法定性：依法制定和修改（二） 公开性：须依法登记并置备规定场所供股东查阅或者依法向公众披露（上市公司）公司章程的公开性问题其他：要式性、真实性三、公司章程的制定和修改（一） 公司章程的制定（二） 公司章程的修改四、公司章程的效力及与公司法的关系（一） 公司章程的效力问题：是发起人签章时生效还是公司成立生效？ 对谁具有拘束力？ 违反公司章程的后果如何？（二） 公司章程与公司法的关系案例1：天津大港油田（集团）有限责任公司及所属关联企业在1998年7、8 月间，先后四次在上交所举牌收购上海爱使股份有限公司股份。8月8日，累计持有爱使股份1214.468万股，成为爱使公司第一大股东，意图以第一大股东的身份入主爱使公司董事会，但遭到爱使公司公司章程阻碍。爱使公司公司章程第67条规定如下：“董事会在听取股东意见的基础上提出董事、监事候选人名单。董事、监事候选人名单以提案的方式提请股东大会决议。单独或者合并持有公司表决权股份总数百分之十（不含股票代理权）以上、持有时间半年以上的股东，如要推派代表进入董事会、监事会的，应当在股东大会召开前二十日，书面向董事会提出，并提供有关资料。董事会、监事会任期届满需要换届时，新的董事、监事人数不超过董事会、监事会组成人数的二分之一。”请对爱使公司章程的有效性提出法律意见。分析此案的参考材料：证监会上市公司章程指引第57条规定：“公司召开股东大会，持有或合并持有公司发行在外由表决权股份总数百分之五以上的股东，有权向公司提出新的议案”；第67条规定：“董事、监事候选人的名单以提案的方式提请股东大会决议。董事会应当向股东提供董事、监事和简历和基本情况。”该条“注释”规定：“公司应当在章程中规定董事监事提名的方式和程序。”案例2：王先生诉某有限责任公司案（见教材）五、我国公司法相关规定的修改提高了约定和公司章程地位 聘承办公司审计业务的会计师事务所第二节 公司资本一、公司资本及相关概念（一）公司资本概念、特点与意义公司资本的概念公司资本特点公司资本形式注册资本授权资本发行资本实缴资本待缴资本保留资本 公司资本的意义：资本信用还是资产信用？（二）资产、资金、股东权益和投资总额二、公司资本原则及制度（一） 公司资本原则资本确定资本维持资本不变（二） 公司资本制度法定资本制度授权资本制度折衷授权资本制度问题： 传统公司资本制度和原则的问题：资本确定原则（资本增加和减少的限制）在保护公司债权人和公司高效运作之间的矛盾。保护债权人的配套措施：法人人格否认、股东的足额出资义务等。资本维持原则：瑕疵出资和抽逃出资的责任我国公司法有关资本制度的修改：抑制和节制资本还是鼓励和扶持投资？三、资本构成案例：A、B共同成立一家有限责任公司，A用其所有的商标的使用权和现金出资共100万元，其中，商标使用权8年，估价60万元。4年后，A将其商标权卖给C，准备将公司的股权以100万元转让给D，由D以其在F公司中的价值100万元的股权折抵。B不同意此价格，并认为A在公司中的股权实际已缩水；同时坚决反对D以股权出资。试问：如何看待出资的形式和价格？思考： 立法者如何决定采用或不采用某种出资形式？ 公司发起人或股东如何考虑选取何种出资形式？ 如果公司发起人想采用法律限制的出资形式，如何操作？例如，可否以象征性的出资代替劳务出资？（一）出资形式 现行公司法的规定公司注册资本登记管理规定（2005年12月27日公布2006年1月1日试行）争议：债权出资问题股权出资问题劳务出资问题：商誉和个人信用（与个人的姓名与肖像权联系的商誉）是否可以作为出资。票据出资问题：有价证券出资问题问题：出资标的的标准（二）资本结构案例：金达投资有限公司与A大学设立科达有限责任公司案（见教材）四、资本募集与股份发行（一） 资本募集1 有限责任公司与股份有限公司的区分2 资本募集的程序（二） 股份发行1 分类2 法律规定五、资本增加与减少案例：中方甲乙丙公司与外方丁公司中外合资食品有限责任公司增资案（见教材）（一） 增资增加资本的原因和方式增加资本的法律程序增加资本对相关利益的影响（二） 减资公司资本减少的原因不同公司资本制度下减资的意义有所不同为股东大会的特别决议事项公司减资保护债权人的程序第三节 股东及其权利一、股东及其资格（一）股东股东即拥有公司股份的公司的成员。股东类别取决于其所拥有股份的类别。（二）股东资格取得方式原始股东原始取得继受股东继受取得新加入股东增资扩股（三）股东资格的判定判断以下谁是股东：n A为设立公司，将未出资的B登记为其公司的股东。n C向公司出资，没有在公司章程上签字，但记载于公司的股东名册。n D将其在某公司中的股份转让给戊，但公司的股东名册没有变更。E继承了其父在某有限责任公司中的股份。 F以G的名义购买某公司的股票。判断股东资格的标准出资在公司章程上签字验资报告记载于股东名册工商登记合资企业政府批准文件履行股东权利或义务实践问题：隐名投资下的股东资格认定问题（四）股东资格的限制（五）股东资格的丧失二、股东权利（一）权利来源法定和章定（二）权利分类 自益权共益权我国的规定（三） 股权转让案例：旺达实业公司与前进实业公司股份转让案（见教材）1股权的性质及学说2. 股权转让（1） 不同公司类型股份转让之区别（2） 有限责任公司股份转让的规定（条件和方式）（3） 股份有限公司记名股份转让的限制3. 股东优先