《法学概论》第一章 法律的一般原理.doc

第一章 法律的一般原理 最近3年，平均2-3道单选题，偶尔1道多选题第一节 法律的起源一、法律产生的社会根源原始社会没有国家和法律，原始社会的规范主要是习惯。原始社会的习惯体现全体氏族成员的利益和意志，对所有的人都有同样的约束力。法律产生的两个决定性因素：一是商品交换和私有制的产生，二是奴隶制的出现。 （P10-12）历年真题：1法律产生的决定性因素包括( ) （2010.7多选）A氏族的出现 B商品交换的出现 C私有制的出现 D奴隶制的出现 E道德的出现 2. 原始社会自发形成并世代相袭的规范主要是（ ） （2007.7）A.道德 B.宗教 C.习惯 D.法律 3. 原始社会的社会规范主要是（） (2006.04) A.法律 B.习惯 C.君主的命令D.氏族组织的决定 4与氏族社会组织相伴存在的原始社会的规范主要是（）（2005.07）A.法律B.习惯 C.宗教D.规章二、法律产生的一般规律性（一）法律和国家同时产生（二）由习惯到习惯法，再由习惯法到制定法（三）不断地从个别调整上升为一般调整（四）从权利、义务的合一到权利、义务的严格区分（五）从法律与宗教、道德的浑然一体到法律取得相对独立的地位 （P12-14） 第二节 法律的历史类型 在人类历史上依次存在过奴隶制的法律、封建制的法律、资本主义的法律和社会主义的法律。一、奴隶制法律的本质和特点：奴隶制法律是奴隶制经济基础的上层建筑，集中体现奴隶主阶级的意志。1、严格保卫奴隶主阶级的生产资料私有制 2、公开确认自由民之间的不平等 3、以十分残酷的惩罚措施维护奴隶主的政治统治 4、保留了很多原始社会规范的痕迹 二、封建制法律的本质和特点封建制法律是封建制经济基础的上层建筑，集中体现封建主阶级的意志。1、严格维护封建土地所有制和农民对封建主的人身依附关系 2、公开规定封建等级特权 3、用野蛮残酷的手段镇压人民的反抗三、资产阶级法律的本质和特点资产阶级法律是资本主义经济基础的上层建筑，集中体现资产阶级的意志。1、宣布私有财产神圣不可侵犯 2、确认契约自由 3、规定法律面前人人平等 4、确认法制原则四、社会主义法律社会主义法律是最高历史类型的法律，也是最后一个历史类型的法律。（P14-21）历年真题：1奴隶制法律、封建制法律和资产阶级法律的共同点是产生于生产资料私有制的经济基础之上，并体现（）。 (2008.04)A剥削阶级意志 B奴隶主阶级意志 C封建地主阶级意志D资产阶级意志 第三节 法律的本质、特征和定义一、 法律的本质（一） 法律的阶级性列宁说：“法律是统治阶级的意志的表现。”法律所体现的统治阶级意志是统治阶级的整体意志即共同意志，而不是统治阶级中个别集团、个别成员的意志，也不是统治阶级中每个成员意志的简单相加。通过法律形式获得几种表达的统治阶级意志就是国家意志。所谓国家意志，无非就是统治阶级所希求的最大的利益及社会经济关系方面的利益。 （二） 法律的社会性（三） 法律的本质是阶级性和社会性的统一 （P21-26）二、 法律的特征（一） 法律是调整人们行为的一种行为规范（二） 法律是有国家制定或认可的规范（三） 法律是以国家强制力保证实施的规范（四） 法律是规定权利义务的规范（五） 法律是对社会具有普遍约束力的规范三、法律的定义 法律是由国家制定或认可，体现由特定物质生活条件决定的统治阶级意志和社会共同生活的需要，以权利义务为其内容，并以国家强制力保证实施的一种行为规范。 （P26-29）历年真题：1. “法律只有在自由的无意识的自然规律变成有意识的国家法律时才起真正法律的作用”，此名言出自( ) （2007.07）A.洛克 B.卢梭 C.庞德 D.马克思 2法律的本质是（） (2007.07)A阶级性和社会性的统一 B阶级性和人民性的统一 C阶级性和科学性的统一 D阶级性和合理性的统一 第四节 法律的价值一、 法律价值的概念及其特点法律的价值是指法律的属性和功能，经过实践，同人的法律需求的某种适合或一致。二、 法律价值的基本分类法律价值可分为法律的工具价值和法律的目的价值。三、 法律与其价值之间最基本的对应范畴（一） 法律与正义正义通常含有公平、公正、平等的意思。马克思说：“人们奋斗所争取的一切，都同他们的利益有关。”这就决定了正义在法律及其价值之间的对应范畴中，具有第一位的重要性。法律的正义可以分为：（1）法律的分配正义，（2）法律的平均正义，（3）法律的矫正正义（二） 法律与自由在政治社会里，自由总是受到法律的制约，而成为法律范围内的自由。正如孟德斯鸠所指出的：“自由是做法律所许可的一切事情的权利。”（三） 法律与效益在实现法律效益价值的时候，必须注意的一个重要问题是同法律公平（正义）价值之间的平衡。无效益的公平只能是穷国的公平，不足以调动人们的劳动积极性；反过来，无公平的效益，必然导致贫富的两极分化，也不利于调动广大群众的积极性。（四） 法律与秩序有了法律秩序，社会的经济关系与日常生活才会顺畅地运转，才能保证法律的正义、自由、效益诸价值的实现。 （P29-32） 第五节 法律的要素、渊源和分类一、法律的要素通常认为，法律由以下三要素构成：法律规范、法律原则和法律概念。（一） 法律规范法律规范又称法律规则，是每个单一的法定行为模式。1、法律规范的结构：适用条件，行为准则（行为模式），法律后果。例如：房地产法第70条第一款 房地产管理部门，土地管理部门工作人员玩忽职守，滥用职权，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予行政责任。（此条文表述了2项法律规则）法律条文与法律规范的关系是形式与内容的关系，法律条文是法律规范的文字表现形式。一项法律条文通常只表述一项法律规范中的一个或两个要素，但也有的法律条文表述一项或多项法律规则。（如前例）2、法律规范的分类（1）按照法律规范本身的性质，可以分为禁止性规范、义务性规范、授权性规范。 禁止性规范不得命令性规范 法律规范 义务性规范必须，应当 授权性规范（任意性规范）可以，有权利 （2）按照法律规范所包含的行为规则的确定程序，可以分为确定性规范、委任性规范、准用性规范。 （P32-34） 历年真题：1我国婚姻法第24条规定：“夫妻有相互继承遗产的权利。”该规定属于( ) （2010.07）A禁止性规范 B命令性规范 C义务性规范 D授权性规范 2.我国宪法第43条规定：“中华人民共和国劳动者有休息的权利。”该规定属于( ) （2010.04） A.禁止性规范 B.命令性规范 C.义务性规范 D.授权性规范3法律规范有其特定的结构，法律规范中的核心部分是（） （0904）A适用条件 B行为准则 C法律后果 D法律条文 4.规定人们必须为一定行为的法律规范是() （0807）A.禁止性规范 B.授权性规范 C.任意性规范 D.义务性规范 5我国婚姻法规定，继父母与继子女间不得虐待或歧视。该法律规范属于（）。 （0804） A禁止性规范 B授权性规范 C任意性规范 D义务性规范 6、法律的要素包括( ) （0707多选）（P32）A.法律规范 B.法律规则 C.法律原则 D.法律准则 E.法律概念 7. 法律规范构成要素中的核心部分是（）（0607）A.适用条件 B.行为准则 C.法律后果 D.法律制裁8. 社会主义法律规范的构成要素包括（ ）（0607）多选A.法律条文 B.适用条件 C.行为准则 D.法律原则 E.法律后果9. 下列各项中，属于法律规范的构成要素的有（ ） （0507多选）A.法律责任B.适用条件 C.权利义务D.行为准则 E.法律后果10. 规定人们可以自行抉择做或不做一定行为的法律规范称为( ) （0504）A.禁止性规范B.授权性规范 C.义务性规范D.命令性规范（二） 法律原则法律原则是指在一定层次的法律体系中，对法律规范具有指导意义且比较稳定的法律原理和准则。法律原则的特征：1、是一定层次的法律体系的指导思想，2、比法律规范更具有抽象性和概括性，因而更为稳定，适用范围更广，3、也是国家制定或认可，借助明晰的文字加以表述，或虽然没有直接的文字表述，但可以从法律的规定中推断出来，或者是社会公认的。例如：民法通则第四条，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。法律原则按不同标准的分类：基本原则1、按所属的法律体系层次的级别 具体原则 公理性原则2、以法律原则的渊源为标准 政策性原则 社会原则3、以涉及的内容为标准 专门法律原则 (P33-35) 历年真题： 1以涉及的内容为标准，法律原则分为( ) （1007）A社会原则和专门法律原则 B公理性原则和政策性原则 C基本原则和具体原则 D确定性原则和非确定性原则 2以法律原则的渊源为标准，可将法律原则分为公理性原则和（） （0904） A基本原则 B具体原则 C专门法律原则 D政策性原则 （三） 法律概念 法律概念的功能：1、认知功能，2、构成功能，3、规范功能三、 法律的渊源和分类（一） 法律渊源的概念：法律渊源即法律的表现形式（二） 法律渊源的种类：1、制定法： 现代大多数国家的法律都以制定法为主要渊源；2、判例法： 当代世界，只有普通法系国家（如英、美）以判例法为主要的法律渊源；3、习惯法：习惯法是最古老的法律形式4、引证法，又称法理法或法理：比如中国的汉朝以来的“春秋决狱”；5、宗教法：如古印度的摩奴法典；6、国际惯例和国际条约（三）法律的分类 1、成文法（制定法）和不成文法（习惯法）：根据法律的创制方式和表现形式； 2、根本法和普通法：根据法的内容、效力和制定程序分类；（根本法即宪法） 3、实体法和程序法：根据法的内容分类 4、一般法和特别法：根据法律的空间效力、时间效力或对人的效力分类； 5、国际法和国内法：根据法律的主体、调整对象和渊源分类；（国际法的主要主体是国家） 6、公法和私法：此种分类，始于古罗马法学家。 7、法系：中华法系、印度法系、伊斯兰法系、英美法系和大陆法系。（P38-40） 历年真题： 1古代印度的摩奴法典属于( ) （1007）A制定法 B习惯法 C判例法 D宗教法 2根据法律的空间效力、时间效力和对人的效力的不同，法律可以划分为（）。 （0804） A成文法与不成文法 B一般法与特别法 C根本法与普通法 D实体法与程序法3一般认为，旧中国法律属于（） （0704）A印度法系 B普通法系 C英美法系 D大陆法系 4. 根据法律的空间效力、时间效力或对人的效力的不同，法律可以划分为（）。（0507） A.私法和公法B.根本法和普通法 C.程序法和实体法D.一般法和特别法 第六节 法律与其他社会现象的关系一、法律与社会经济基础 经济基础决定法律，法律又反作用于经济基础。 二、法律与政治法律必然以政治为指导