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2011年注册税务师考试辅导 税收相关法律 第一章 民法基本理论概述第二篇民商法律制度本部分是教材的重点内容，也是考试的主要部分，从近三年考试情况来看，本部分所占分值在70分左右。民商法部分包括民法基本理论概述、物权法律制度、债权法律制度、企业法律制度，共四章。第一章民法基本理论概述2006年考了11分，2007年考了9分，2008年考了6分，2009年考了5分，2010年考了9分。第一节民法概述一、民法的概念我国民法调整对象为：“平等主体”的自然人之间、法人之间、其他组织以及自然人和法人之间的财产关系和人身关系。民法调整的范围： 1.民法调整平等主体之间的财产关系；民法调整平等主体之间的财产关系，是指平等主体在生产、分配、交换、消费过程中形成的具有经济内容的社会关系。其特点为：第一，该财产关系在法律上表现为静态的财产指派关系（如物权关系）和动态的财产流转关系（如债权关系）。第二，当事人的法律地位平等，彼此之间不存在隶属或从属关系，这种平等原则决定了他们之间发生财产关系应当坚持自愿原则。第三，当事人在经济利益上互利有偿。2.民法调整平等主体之间的人身关系；人身关系是指与人身密切相连而不可分割的社会关系。人身关系的特点是：（1）主体地位平等；（2）与人身不可分离；（3）权利人的权利和义务人的义务都不直接体现财产利益，但是，人身关系与财产利益又有联系。【例题单选题】我国民法调整的范围是（）。（2009年）A.管理人与被管理人之间的人事关系B.国家与纳税人之间的税收关系C.平等主体之间的财产关系和人身关系D.单位与职工之间的管理关系答疑编号1743210101正确答案C答案解析本题考核民法的调整范围。民法调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系。二、民法的特征1.民法是权利法。我国民法所确认的民事主体所享有的人身权、物权、债权、知识产权、继承权等都是民事主体的基本权利。从我国民法的立法体例看，采用的是权利本位的立法体例。2.民法是私法。3.民法是实体法。4.民法主要是任意性规范。三、民法的基本原则民法基本原则的功能在于：（1）指导性；（2）约束性；（3）补充功能。民法基本原则存在着个人本位与社会本位两种价值取向。（一）平等原则平等原则是民事法律关系区别于行政法律关系和刑事法律关系的重要标志。民法的平等原则是指民法赋予民事主体“平等的民事权利能力”，并要求所有民事主体同受普遍性法律的约束。（二）自愿原则自愿原则是指民事主体在不违反国家强制性规定的情况下，有权依自己的意愿从事民事活动。（意思自治）（三）公平原则公平原则是指民事主体在为民事法律行为时，应当兼顾各方当事人的利益，正当行使权利和履行义务。（四）诚实信用原则诚实信用原则是指民事主体在实施民事行为中，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。（五）公序良俗原则公序良俗原则是指民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良风俗，不违反国家的公共秩序和社会的一般道德。民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益。（六）禁止权利滥用原则构成滥用权利的条件一般包括：（1）当事人有权利存在；（2）当事人有行使权利的作为和不作为；（3）当事人有滥用权利的违法性。【例题单选题】民事活动不得损害社会公共利益，这是民法（）原则的基本要求。A.公平 B.公序良俗 C.合理 D.合法答疑编号1743210102正确答案B答案解析本题考核公序良俗原则。公序良俗原则，是指民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良风俗，不违反国家的公共秩序和社会的一般道德。民事活动不得损害社会的公共利益，正是民法公序良俗原则的基本要求， B正确。 【例题单选题】民法的平等原则是指（）。A.所有的自然人民事权利能力平等，但法人因经营范围不同而权利能力不平等B.所有民事主体权利义务平等C.所有民事主体民事行为能力平等D.所有民事主体民事权利能力平等答疑编号1743210103正确答案D答案解析本题考核民法的平等原则。民法的平等原则是指民法赋予民事主体平等的民事权利能力，并要求所有民事主体同受普遍性法律的约束。 第二节民事法律关系 民事法律关系指民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系而产生的具有民事权利和民事义务内容的法律关系。民事法律关系的特征：（1）民事法律关系是平等主体间的法律关系。（2）民事法律关系是民法确认的法律关系，具有特定的范围。（3）民事法律关系主要是由当事人自主意志或法律规定设定。民事法律关系的重要性体现在：（1）每个民事主体都无时不处于民事法律关系之中。（2）法院或仲裁机构受理和裁决民事纠纷必须确定纠纷关系的性质。一、民事法律关系的要素民事法律关系由三个因素构成，每项民事法律关系都不能缺少这三个因素，它们是：主体、客体、内容。（一）民事法律关系的主体民事法律关系的主体，是指参加民事法律关系、享有民事权利承担民事义务的人。 民事法律关系的主体包括自然人和法人。1.自然人是基于自然规律出生而享有法律人格的人。（1）自然人的民事权利能力，是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。（2）自然人的民事行为能力，是指自然人以自己的行为享有民事权利、承担民事义务的资格。自然人的民事行为能力分有三类，即：完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。2.法人是法律赋予民事权利能力和民事行为能力的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力始于法人成立、终于法人消灭。（1）法人作为独立享有民事权利能力和行为能力的组织，其独立性体现在：其是独立的组织、有独立的财产、独立地承担民事责任。（2）法人可以分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。提示：机关法人不等于法人机关。法人机关是指根据法律、章程或条例的规定，在法人成立时产生，不需要特别授权委托就能够以法人的名义对内负责法人经营或管理，对外代表法人进行民事活动的集体或者个人（如：董事会，法定代表人）。（二）民事法律关系的内容民事法律关系的内容，是民事主体在法律关系中享有的民事权利和承担的民事义务。民事权利和民事义务是确定民事法律关系的性质和类型的重要依据。（三）民事法律关系的客体民事法律关系的客体亦称民事权利客体，是指民事主体享有民事权利和承担的民事义务共同指向的对象。民事法律关系的客体有物、行为、智慧产品、人格和身份等。【例题单选题】根据法律规定，法人是指（）。（2010年）A.具有民事权利能力和民事行为能力的组织B.具有完全民事行为能力的机构负责人C.具有完全民事行为能力的单位法定代表人D.非公有制企业组织答疑编号1743210104正确答案A答案解析本题考核法人的定义。法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，能依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 【例题单选题】在民法理论上，自然人的民事权利能力是指法律赋予自然人享有民事权利和承担民事义务的资格。下列有关民事权利能力的表述中，正确的是（）。（2009年）A.由于法人是组织，所以法人与自然人之间民事权利能力是不平等的B.继承法规定遗产分割时应当保留胎儿的继承份额，这说明胎儿具有民事权利能力C.著作权法规定公民作品的发表权的权利保护期为作者终生及其死亡后50年，这说明自然人的民事权利能力最长可以存续到死亡后的第50年D.自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡答疑编号1743210105正确答案D答案解析本题考核民事权利能力。（1）民事主体之间都是平等的，法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力也是平等的，A错误；（2）自然人的民事权利能力始于出生、终于死亡。胎儿因为没有出生，当然就不具有民事权利能力，B错误、D正确；（3）自然人的民事权利能力始于出生、终于死亡。著作权法中的关于权利期限的规定是出于对特殊主体和事项进行保护的目的，并不意味着延长了自然人的权利能力的期限，C错误。 【例题单选题】民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利承担民事义务的资格。下列关于民事权利能力的说法中，正确的是（）。（2008年）A.被监护人不具有民事权利能力B.“植物人”没有民事权利能力C.享有民事权利能力的人应有意思能力D.未成年人也享有民事权利能力答疑编号1743210106正确答案D答案解析本题考核对自然人民事权利能力的理解。在我国，自然人具有平等的民事权利能力。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。所以，被监护人、“植物人”、“未成年人”都有民事权利能力，选项AB错误。民事行为能力的有无与自然人的意思能力有关，意思能力是对自己行为所发生何种效果的预见能力，但民事权利能力的有无与意思能力无关，选项C错误。 二、民事法律关系的分类1.人身权关系和财产权关系以民事法律关系的权利内容为标准，可将民事法律关系分为人身权关系和财产权关系。（1）人身权关系，是指以人格权、身份权为内容的民事法律关系。（2）财产权关系，是指以物权、债权等财产权为内容的民事法律关系，在有些民事权利中同时含有人身权关系和财产权关系，如知识产权和继承权。2.对世权关系和对人权关系以民事法律关系的效力范围为标准，可将民事法律关系分为对世权关系和对人权关系。（1）对世权关系，是指权利主体特定，而义务主体不特定的民事法律关系（如：物权关系）。（2）对人权关系，是指权利主体特定，义务主体也特定的民事法律关系（如：债权关系）。 3.单一法律关系与复合法律关系以民事法律关系中对应权利义务的数量为标准，可以将民事法律关系分为单一法律关系与复合法律关系。（1）单一法律关系，是指仅以一组对应的权利义务为内容的民事法律关系。如所有权关系、赠与合同关系。（2）复合法律关系，是指以两组以上对应的权利义务为内容的民事法律关系。在复合法律关系中，双方当事人既享有权利也承担义务，为保护双方当事人的利益，法律对义务主体履行义务和承担责任的要求就规定得较为严格。第三节民事权利一、民事权利的概念民事权利是民事主体享有的利益。民事权利是民法规定或者有权的国家机关认可的。民事权利受国家强制力的保障。二、民事权利的分类 1.根据利益性质财产权以实现财产利益的自由为内容，直接体现某种物质利益的权利，如物权、债权、继承权等。人身权以实现人身利益的自由为内容、与权利人人身不可分离的民事权利：如人格权（生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、自由权、信用权、隐私权、荣誉权等）；身份权（亲权、配偶权等）。知识产权是以受保护的知识性事物为客体的权利。包括著作权、专利权、商标权等。知识产权的客体不是物，如作品、专利发明、商标等。知识产权的内容具有“垄断”性。社员权是团体成员依其在团体中的地位产生的对于团体的权利。社员权基于社员资格而产生，包括表决权、对业务的知悉、执行、监督权以及盈利分配权、团体终止时的剩余财产分配权等。2.根据作用支配权直接支配权利客体的权利，具有排他性，如物权。请求权要求他人为一定行为或不为一定行为的权利，如债权。形成权依单方行为使民事法律关系发生、变更或消灭的权利，如追认权、撤销权、抵销权等。抗辩权是能够阻止相对人所行使的请求权的效力的权利，如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。3.根据民事权利的实现方式绝对权无须通过他人协助，即可行使、实现的的权利，如物权、人身权。相对权必须借助他人的协助，方可实现的权利，如债权。4.根据民事权利效力所及范围对世权是指能够请求不特定的一般人为一定行为的权利，如物权、人身权等。对人权是仅能请求特定的人为一定的行为的权利，如债权。5.以权利可否与其主体分离专属权是只能由其主体享有的权利。专属权不得让与和继承。如人身权、结婚、离婚、收养权等。非专属权是非专属于特定主体，可以让与和继承的权利。如一般的财产权即是。6.根据民事权利的依存关系主权利在相互关联的两个民事权利中，可以独立存在的权利。从权利在相互关联的两个民事权利中，以主权利为存在前提的权利。7.根据成立要件是否全部实现既得权成立要件已全部实现的权利。一般的权利都是既得权。期待权成立要件未完全实现的权利。如附延缓条件的民事行为，在条件成就前，债权人享有的债权，即属于期待权。8.根据权利效力目的为标准原权原权利是原有的、基于法律规定或当事人意思而产生的权利。救济权救济权是在原权利受到侵害或存在受侵害的危险时对原权利产生救援性作用的权利。【例题单选题】下列民事权利中，权利主体不能转让的是（）。（2010年）A.地役权 B.债权 C.身份权 D.建设用地使用权答疑编号1743210201正确答案C答案解析本题考核权利的分类。 【例题单选题】抵销权属于（）。（2006年）A.支配权B.抗辩权 C.请求权D.形成权答疑编号1743210202正确答案D答案解析本题考核形成权。形成权是指依单方行为使民事法律关系发生、变更或消灭的权利，如追认权、撤销权、抵销权等。 【例题单选题】孕妇甲在人行道上被违章骑车的乙撞倒，甲因此流产。此案中，乙的行为侵犯了（）。（2007年）A.甲腹中胎儿的生命权 B.甲的人格权C.甲的生育权 D.甲的身份权答疑编号1743210203正确答案B答案解析本题考核人格权。乙只能以自己的健康、身体权受到侵害提起赔偿诉讼，因为胎儿不具有民事权利能力。 三、民事权利的取得、变更和消灭（一）民事权利的取得权利取得分为原始取得和继受取得两种情形：（1）原始取得，是不以他人既存的权利为前提而取得权利的情形。原始取得也称“最初取得”，是权利的绝对发生。（2）继受取得，是自前手权利人处承受既存权利的权利取得情形。继受取得也称“传来取得”，是权利的相对发生。（二）民事权利的变更权利变更，是权利存续中其形态发生变化的情形。包括权利的内容、效力或主体的变更。 （三）民事权利的消灭民事权利的消灭，是指民事权利与其主体相分离的情形。包括绝对消灭和相对消灭两种情形。 四、民事权利的保护1.自力救济，也称私力救济，是权利人依靠自己的力量强制侵害人，以捍卫受到侵犯的权利的保护制度。2.公力救济，是指通过国家的专门力量和法定程序，保护民事权利的手段。公力救济的主要程序是民事诉讼和强制执行。公力救济是民事权利最主要、最普遍的救济手段，自力救济仅在特殊情况下方可适用，且须受严格的限制。第四节民事责任一、民事责任的概念和特征民事责任是一种法律责任。民事责任，是指民事主体因违反法定或约定的民事义务，依法应承担的民事法律后果。民事责任的特征主要有：1.民事责任是违反民事义务的法律后果。2.民事责任以一方当事人补偿另一方当事人的损失为主要目的。3.民事责任具有强制性。二、民事责任的类型1.依产生的原因可将民事责任分为侵权责任、违约责任与其他民事责任。（1）侵权责任，是指义务主体违反法律规定的义务致他人损害，依法应承担的民事责任。（2）违约责任，是指义务主体违反合同义务所应承担的民事责任。（3）其他民事责任，是指侵权责任与违约责任之外的、违反民事义务所应承担的民事责任，如缔约过失责任。 2.依责任内容可将民事责任划分为财产责任与非财产责任。（1）财产责任，是指以财产给付为内容的民事责任，如支付违约金、赔偿损失等。（2）非财产责任，是指不以财产给付为内容的民事责任，如赔礼道歉、恢复名誉等。3.依复数责任人之间的内部关系可将民事责任分为按份责任与连带责任。（1）按份责任，是指复数责任人中的每一个人仅按其确定的份额承担责任，对超出其份额的部分不承担责任的民事责任。（2）连带责任，是指复数责任人中的每一个人均有义务应权利主体的请求而承担全部责任的民事责任。4.依侵权责任的构成要件和举证方式可划分为过错责任、过错推定责任、无过错责任。（1）过错责任，是指以过错作为主观要件的侵权责任。（2）过错推定责任，是指以过错作为主观要件的侵权行为。与过错责任不同的是，加害人的过错无须受害人举证，而是由法律推定的。即加害人须自证无过错方能免责，加害人若不能自证无过失，法律即推定其有过错。（3）无过错责任，是指不以过错作为主观要件的侵权责任。提示：过错推定责任和无过错责任仅在法律有特别规定时方适用。法律若无特别规定，皆适用过错责任。5.依出资人承担责任的财产范围可划分为有限责任与无限责任。（1）有限责任，是指出资人仅以其出资财产为限承担的责任，如有限责任公司、股份有限公司股东对公司债务所承担的责任。（2）无限责任，是指出资人以其包括出资财产在内的全部财产承担的责任，如合伙人对合伙债务所承担的责任。三、民事责任的承担方式承担民事责任的方式有：（1）停止侵害；（2）排除妨碍；（3）消除危险；（4）返还财产；（5）恢复原状；（6）修理、重作、更换；（7）赔偿损失；（8）支付违约金；（9）消除影响、恢复名誉；（10）赔礼道歉。提示：上述承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。【例题单选题】根据法律规定或者当事人的约定，共同责任人不分份额地共同向权利人或者受害人承担的民事责任，称为（）。（2010年）A.连带责任 B.无过错责任 C.直接责任 D.严格责任答疑编号1743210204正确答案A答案解析本题考核民事责任的类型。 第五节民事法律事实一、民事法律事实的概念民事法律事实，是指能引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。二、民事法律事实的分类（一）自然事实自然事实，又称为非行为事实，指与人的意志无关的法律事实，包括事件和状态。1.事件，是指某种客观现象的发生。例如，人的出生、死亡，自然灾害的发生等。2.状态，是指某种客观现象的持续。如，自然人的下落不明、时间的经过等。（二）行为行为，指人的有意识的活动。依不同的标准，可以作如下分类：1.以行为的内容和形式是否符合法律的规定为标准，可分为合法行为与不法行为。2.以行为是否以当事人的意思表示为要件作为标准，可分为表意行为与非表意行为。（1）表意行为，是指以行为人的意思表示为要件的行为，包括法律行为和准法律行为。法律行为，是指以意思表示为核心要素，旨在依意思表示的内容发生相应私法效果的表意行为。准法律行为，是指由法律直接规定结果的当事人的表意行为。例如，催告、通知或告知。（2）非表意行为，即事实行为，是指无须表现内心意思即依法发生法律效果的行为。如作品创作行为、拾得遗失物、先占、无因管理、不当得利、侵权行为等。事实行为的法律效果由法律直接规定，而不是由意思表示规定。只要事实上有此行为，即当然发生法律效果。至于行为人有无取得该效果的意思，在非所问。三、民事法律事实构成民事法律事实构成，是指引起某一民事法律关系发生、变更和消灭的几个法律事实的总和。如遗嘱继承关系的发生，既要有有效的遗嘱行为，又要有遗嘱人死亡的事实。遗嘱行为与遗嘱人死亡两个法律事实，即为法律事实构成。【例题多选题】下列民事法律事实中，属于非表意行为的有（）。（2006年）A.不当得利 B.无因管理 C.侵权行为D.合同 E.债务承担答疑编号1743210205正确答案ABC答案解析本题考核表意行为与非表意行为的区分。根据行为人是否进行意思表示，可以将行为分为表意行为和非表意行为。非表意行为即事实行为，是指当事人无须意思表示而实施的行为。选项ABC属于事实行为，ABC正确。而D合同与E债务承担均需要意思表示进行的行为，属于表意行为。 第六节民事法律行为一、民事法律行为的概念和特征民事法律行为是自然人或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为具有如下的特点：1.民事法律行为是一种意思表示行为，是行为人将一定的意思以一定的方式表达于外部的行为；2.民事法律行为是一种以发生一定法律后果为目的的行为；3.民事法律行为是一种合法行为，其内容及形式均符合法律的要求，因而能够得到法律的保护。提示：民事行为包括民事法律行为、无效民事行为、可变更或可撤销民事行为、效力未定的民事行为，但不包括侵权行为、违约行为、无因管理行为等事实行为。事实行为是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律规定能引起民事法律后果的行为。二、民事法律行为的成立要件民事法律行为必须具备一定的实质要件，才能使相应的民事法律行为成立。民事法律行为成立的实质要件如下：1.行为人具有相应的民事行为能力。2.意思表示真实。意识与表示不一致主要原因产生于两个方面：一是主观原因，表示人主观上的虚假、伪装、错误、误解等；二是客观原因，如表示人受欺诈、胁迫或乘人之危。3.不违背法律或者社会公共利益。 【例题多选题】根据民法理论，民事法律行为生效的实质要件有（）。（2010年）A.行为人必须具有完全民事行为能力 B.意思表示真实C.须采用书面形式作出 D.不违反法律E.须有双方当事人互为对价的行为答疑编号1743210301正确答案BD答案解析本题考核民事法律行为成立的实质要件。民事法律行为成立的实质要件包括：行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违背法律或者社会公共利益。 三、民事法律行为的分类1.单方行为、双方行为、多方行为单方行为是指一方行为人的意思表示就能成立的民事法律行为，如遗嘱行为、债务的免除、无权代理的追认等。双方行为是指双方当事人相对应的意思表示达成一致而成立的民事法律行为，如合同行为。多方行为是指三方以上当事人意思表示一致成立的民事法律行为，如3人以上的合伙行为。2.财产行为与身份行为财产行为是指以发生财产上法律效果为目的的行为。物权行为与债权行为。 身份行为是指以发生身份上法律效果为目的的行为，如收养行为、结婚等。3.有偿行为与无偿行为有偿行为是指双方需为对价的行为，如买卖合同。无偿行为是指没有对价的行为，如赠与合同。4.诺成性行为和实践性行为诺成性行为是指仅以当事人意思表示一致即为成立的民事法律行为，如买卖合同。实践性行为是指除意思表示之外，还需要以物的交付为成立要件的民事法律行为，如借用合同，定金合同。5.主行为与从行为主行为是指不需要依附其他行为而能独立存在的行为。从行为是指要依附其他行为存在而存在的行为，如担保合同。6.要式行为与不要式行为要式行为是指依法或约定必须有一定的形式或履行一定程序才能成立的行为。不要式行为是法律不要求有一定形式即能成立的行为。7.独立行为与辅助行为独立行为指行为人以自己的意思表示即可成立的行为，如完全民事行为能力人以自己名义所为的行为。辅助行为是指不具有独立的内容，而仅是辅助其他行为生效的行为，如法定代理人的行为。四、民事法律行为的形式1.口头形式口头形式包括当事人之间直接面对面对话，或者通过电话等进行对话。2.书面形式书面形式包括一般书面形式和特殊书面形式，前者表现为合同形式、信函形式、传真形式、电报形式、数据电文形式等，通常要求在书面上由行为人进行签名或者盖章等，通常要求在书面上由行为人进行签名或盖章；后者表现为公证形式、鉴证形式、登记形式、审批形式等。3.录音、录像等视听资料形式一般认为，必须有两个以上无利害关系人作为证人或者有其他证据，方可认为有效。4.默示形式：是指以约定或法定的一定作为或不作为间接表示意思的形式。包括沉默与推定两种形式。（1）沉默形式是指行为人既不用语言表示，又不用积极行为表示，而是以消极的不作为方式进行意思表示。不作为的默示只有在法律有规定或者行为人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。（2）推定形式是指行为人并不直接用口头形式或者书面形式进行意思表示，而是通过实施某种行为来进行意思表示。如购物人在商场交付货币可推定行为人购买货物的意思。五、民事行为的成立和生效1.附条件的民事法律行为在民事法律行为中约定一定的条件，并且把该条件的成就或者不成就作为确定行为人的民事权利和民事义务发生法律效力，或者失去法律效力的根据的民事法律行为。2.附期限的民事法律行为在民事法律行为中约定一定的期限，并把该期限的到来作为行为人的民事权利和民事义务发生法律效力，或者失去法律效力的根据的民事法律行为。3.无效民事行为法律行为当然的、确定的不发生效力。4.可变更、可撤销的民事行为存在一定问题，可能被撤销或者变更，从而导致无效后果的民事行为。5.效力未定的民事行为行为成立时是否有效处在不确定状态，尚待享有形成权的第三人同意或拒绝的意思表示来确定其效力的民事行为。提示：期限与条件的区别在于：期限是必然能到来的，条件则是可能到来的；可变更、可撤销的民事行为在行为人未予撤销或者变更时，则自始为有效行为，仅在行为人予以撤销或者变更时，才发生行为无效的后果。提示：民事法律行为所附条件的特点是：将来发生的事实；不确定的事实；由行为人约定的事实；合法的事实。提示：无效民事行为的种类有：（1）无民事行为能力人实施的民事行为；（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为；（3）以欺诈、胁迫的手段实施的，损害国家利益的民事行为；（4）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为；（5）违反法律、行政法规的强制性规定的民事行为；（6）损害社会公共利益的民事行为；（7）以合法形式掩盖非法目的的民事行为。【例题多选题】根据法律规定，下列行为中，属于无效民事行为的有（）。（2010年）A.代理人超越代理权限订立的合同B.违反法律、行政法规强制性规定的民事行为C.恶意串通损害第三人利益的民事行为D.因重大误解而订立的合同E.处分权欠缺的民事行为答疑编号1743210302正确答案BC答案解析本题考核无效民事行为。常见的效力未定的民事行为有：民事行为存在能力欠缺、处分权的欠缺、代理权的欠缺、债权人同意的欠缺等问题。选项ADE属于效力未定的民事行为。 【例题多选题】根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于无效合同的有（）。 A.恶意串通损害国家利益的合同B.损害社会公共利益的合同C.限制民事行为能力人依法实施的民事行为D.以合法形式掩盖非法目的的合同E.无民事行为能力人实施的民事行为答疑编号1743210303正确答案ABDE答案解析本题考核无效民事行为。选项C错误，因为限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为才无效，其依法可以独立实施的行为有效。 【例题多选题】甲与乙签订了一份租房合同，协议规定：如果甲在三个月内与丙结婚，将租用乙的两居室。这一民事行为（）。A.是附条件的民事法律行为 B.是附期限的民事法律行为C.已成立但未生效 D.已成立并已生效 E.既未成立也未生效答疑编号1743210304正确答案AC答案解析本题考核附条件的民事法律行为。甲在三个月内与丙结婚是不确定的事实，所以双方所做约定是条件，并且是延缓条件，在双方约定的条件成就时才发生法律效力。 六、代理（一）代理的概念和特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接归属于被代理人的一种法律制度。代理具有如下的特征：1.代理人代他人为法律行为；2.代理人以被代理人名义实施民事法律行为；3.代理人在代理权限范围内独立为意思表示；4.代理行为的法律后果直接归属于被代理人。【例题单选题】下列各项行为中不属于民事代理行为的是（）A.甲委托乙代理房产登记B.丙受甲的委托出席合同签字仪式C.丁受甲的委托接受赠予D.甲委托戊办理纳税手续答疑编号1743210305正确答案B答案解析本题考核代理。B项不属于民事代理行为，因为出席签字仪式与签字本身是有区别的。仅出席签字仪式而并没有签字，故不构成代理。在ACD项中，代理人都有作出意思表示的过程，都构成代理。 （二）代理的种类 1.委托代理、法定代理与指定代理委托代理是指基于被代理人的委托而产生的代理。法定代理是指依法律直接规定而产生的代理。指定代理指因人民法院或有关单位的指定所产生的代理。2.一般代理与特别代理一般代理是指代理权范围及于代理事项的全部。特别代理是指代理权被限定在一定范围或一定事项的某些方面的代理。3.单独代理与共同代理单独代理是指代理权属于一人的代理。共同代理是指代理权属于两人以上的代理。4.本代理与再代理本代理是指基于被代理人选任代理人或依法律规定而产生的代理。再代理（又称复代理、转代理）是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托他人而产生的代理。5.直接代理与间接代理直接代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义为民事法律行为，直接对被代理人发生法律效力的代理。间接代理是指代理人以自己的名义为民事法律行为，其效果移转于被代理人的代理，如信托行为。提示：再代理的特征：再代理是由代理人以自己的名义选任的；再代理人不是原代理人的代理人，而仍然是被代理人的代理人；再代理权不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人转委托的。【例题多选题】再代理的特征是（）。（2005年）A.再代理人是由被代理人以自己的名义选任的B.再代理人是被代理人的代理人C.再代理权是由被代理人直接授予的D.再代理人是由代理人以自己名义选任的E.再代理权是由原代理人转委托的答疑编号1743210306正确答案BDE答案解析本题考核再代理。再代理人是由代理人以自己的名义选任的，不是由被代理人选任的。选项A说法错误。再代理不是由被代理人直接授予的，而是由原代理人转托的，代理权以原代理人的代理权限为限，不能超过原代理人的代理权。选项C说法错误。 【例题单选题】在民法理论中，代理权被限定在一定范围或者一定事项的某些方面的代理称为（）。（2009年）A.直接代理B.特别代理 C.单独代理D.本代理答疑编号1743210307正确答案B答案解析本题考核特别代理。特别代理是指代理权被限定在一定范围或一定事项的某些方面的代理。 【例题单选题】根据民法通则，代理可分为委托代理、指定代理和法定代理。所谓法定代理是指（）。（2010年）A.需要出示授权书的代理B.以未成年人为被代理人的代理C.符合法律规定的代理 D.无需被代理人授权，依法律规定直接确定的代理答疑编号1743210308正确答案D答案解析法定代理人是根据法律规定产生的，其代为诉讼，不需要向法院提交授权委托书，只需要提交身份证明即可。 （三）代理权的行使1.授权行为是以发生代理权为目的的单方行为。授权行为一般与基础行为（如委托合同）相结合。授权可以采用口头或书面形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。2.代理权行使的原则，主要为以下三项：（1）在代理权范围内行使代理权；（2）为维护被代理人的利益而行使代理权；（3）不得滥用代理权。【例题单选题】在委托代理中，代理人享有代理权的依据是（）。A.委托合同 B.委托授权C.委托合同和委托授权 D.委托合同或委托授权答疑编号1743210309正确答案B答案解析本题考核委托代理。委托代理中，代理权的产生根据是被代理人的授权行为。故B项正确。 （四）代理关系的终止1.委托代理（1）代理期间届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。2.法定代理或指定代理（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。【例题多选题】在代理与被代理人成立委托代理关系后，发生（）的情形时，委托代理自然终止。A.代理人死亡 B.被代理人死亡C.代理人丧失民事行为能力 D.被代理人丧失民事行为能力E.代理人与被代理人之间解除委托答疑编号1743210310正确答案ACE答案解析本题考核委托代理的终止。BD构成法定代理或者指定代理终止的情形。 第七节时效和期间、期日时效是指一定事实状态在法定期间持续存在，从而产生与该事实状态相适应的法律效力的法律制度。时效的种类有取得时效和诉讼时效两种。一、诉讼时效 （一）诉讼时效概念诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利，即丧失请求法院依照诉讼程序强制义务人履行义务的权利的制度。（二）诉讼时效的特征（1）以权利人不行使其权利的事实状态为前提；（2）怠于行使权利的状态连续地经过一定期间；（3）诉讼时效的效力是权利人丧失胜诉权；提示：诉讼时效届满，实体权利不消灭。（4）诉讼时效由法律规定，当事人不得自行约定。提示：当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。 （三）诉讼时效的种类1.普通诉讼时效，2年。2.短期诉讼时效，时效期间不足2年的诉讼时效。我国民法通则规定，下列诉讼时效期间为一年：（1）身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合格的商品未声明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或者损毁的。3.长期诉讼时效，时效期间在2年至20年之间的诉讼时效。最长诉讼时效，从权利被“侵害之日起”超过二十年的，人民法院不予保护。最长时效适用于当事人“不知道或不应当知道”权利被侵害的情形。【例题单选题】2004年12月3日，甲公司将其生产的已明示保质期的黄油卖给乙公司，乙公司验收时因疏忽而未发现黄油已过保质期。2005年12月26日，乙公司在使用该黄油时，发现黄油已变质。一个月后，乙公司向人民法院起诉。对于此案，下列关于诉讼时效和诉权问题的表述中，正确的是（）。（2008年）A.甲公司出售质量不合格的商品未声明，该案件已经超过民法通则规定的特殊诉讼时效期间，因此，乙公司的胜诉权丧失B.乙公司可以该案件应适用20年最长时效为由主张实体权利C.乙公司可以该案件应适用一般诉讼时效为由主张实体权利D.该案件已经超过诉讼时效，乙公司不得起诉答疑编号1743210401正确答案A答案解析本题考核短期诉讼时效。出售质量不合格的商品未声明的，诉讼时效为一年。所以，本题已经超过诉讼时效，乙公司的胜诉权丧失。乙公司的起诉权未消灭，因此选项D错误。 【例题单选题】1988年2月8日夜，赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查，赵某于2007年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某。赵某要求钱某赔偿的诉讼时效届满日应为（）。A.1990年2月8日B.2008年2月8日C.2008年10月31日D.2009年10月31日答疑编号1743210402正确答案B答案解析本题考核最长诉讼时效的规定。根据规定，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。本题中，权利侵害之日为1988年2月8日，实体权利保护期限截至2008年2月8日。 （四）诉讼时效的起算、中止、中断和延长起算诉讼时效期间从权