行政法(研究生).doc

行政法学一、行政法的含义、渊源和特点？（1）行政法是调整行政关系的法律规范的总称。（2）的渊源，即行政法的表现形式。根据制定主体、效力等级以及制定程序的差别，可将行政法的渊源分为： 宪法，法律，行政法规和部门规章，地方性法规和地方政府规章、自治条例和单行条例，国家有权机关作出的与行政法有关的抽象性的法律解释，我国加入和承认的涉及行政管理的国际条约和协定。（3）行政法没有统一、完整的法典。行政法规范的数量多，内容广泛。行政法规范具有易变性。行政法渊源的复杂性。二、（一）行政法的基本原则的含义和特征？（1）行政法的基本原则是贯穿于全部行政法律规范之中的，调整和决定行政主体全部行政行为的基本准则。行政法的基本原则是国家行政管理活动中心必须遵循的共同准则。（2）行政法基本原则具有普遍性。行政法基本原则具有基础性。行政法基本原则具有自身的特殊性。（二）行政合法性原则及其基本要求？（1）行政合法性原则是行政法治的核心内容，它是指行政权力的设立、行使，必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。（2）任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触，这就要求行使行政权力不仅应遵循实体法规范，而且应遵循程序法规范，两者不能偏废。任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。（三）行政合理性原则及基本要求？（1）行政合理性原则是行政法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。（2）行政行为的动因应符合法律目的。行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机。行政行为的内容应合乎情理。三、（一）行政主体的含义、特征和确定行政主体的意义？（1）行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。（2）行政主体是享有国际行政权力，从事行政管理活动的组织。这一特征将行政主体与其他国家机关、组织区别开来。行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织。这主要是指行政主体应当具有独立的法律人格，能独立地对外发布决定和命令，独立采取行政措施等。这一特征将行政主体与行政机关内部的各种组织机构和受行政机关委托执行某些行政管理任务的组织区别开来。行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。行政法律关系主体不同于行政主体。（3）依法行政的需要。确定行政行为效力的需要。确定行政诉讼被告的需要。保证行政管理活动连续性、统一性的需要。（二）行政主体与行政法主体的不同？（1）性质不同：前者是指行政管理主体，后者指参与行政法律关系的组织和个人；（2）范围不同：前者仅指依法行使行政职权的组织，不包括个人，前者范围小于后者的范围，二后者指行政法律关系的双方当事人，既包括行政主体，也包括行政相对人。（3）法律地位不同：前者在行政法律关系占主导地位，而行政法律关系中的相对人占从属地位；3、行政主体与国家机关和国家公务员的关系 P20 （1）行政主体与国家机关的关系：联系：行政机关是行政主体的一种，两者之间区别：行政主体除了行政机关之外，还包括法律法规授权的组织，而行政机关只是行政主体的一种。在民事法律关系中，行政机关可以成为民事法律关系主体；在行政法律关系中，行政机关可以是行政主体，也可以是行政相对人。（2）行政主体与公务员的关系：联系是公务员是代表行政主体执行公务的工作人员，区别是行政主体是组织，无法自行实施行政活动，必须由工作人员即公务员完成，而公务员离开行政主体就成为一个普通公民，不能以自己名义从事行政工作，其所从事行政工作由行政主体承担法律责任。4、国家公务员的概念和双重身份：P26-28 广义公务员：是指在行政系统任职、执行国家公务的一切人民都是公务员。狭义上公务员：是指国家按照法定方式任用的，在中央和地方各级国家行政机关中工作的，依法行使国家爱行政权、执行国家公务的人员。双重身份：1、作为公务员的公民，鉴于他特殊使命，国家赋予他比一般公民更多的权利，同时也规定了他比一般公民更多的义务，这正是权利与义务统一的表现，公务员具有公民权利，同时作为国家代表有具有公务员的权利义务。5、法律、法规授权组织、行政机关委托组织的含义、条件、范围、法律地位以及两种组织的含义：P37-43 法律法规授权组织：是指依照具体法律法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。条件：1、相应组织应该与授权行使的行政职能没有利害关系。2、相应组织应该具备了解和掌握与所行使行政职能有关的法律法规和有关技术知识的工作人员。3、相应组织应该具备行使所授权行政职能需要的基本条件和设备。4、对于某些特别行政职能，被按组织还应该具备某些特别的条件，如保密、安全、技术以及工作人员的特殊要求等。法律定位：1、被授权组织在行使法律法规所授权职能时，是行政主体，具有与行政机关相同的法律地位。2、被授权组织以自己名义对外形势法律法规所授权职能，并就行使所授权能的行为对外承担法律责任。3、被授权组织在非行使执政职能的场合，不享有行政权，不具有行政主体的地位。行政机关委托组织：是指受行政机关委托行使一定行政职能的非国家机关的组织。条件：1、受委托组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织。2、受委托组织具有熟悉有关法律法规规章和任务的工作人员。3、受委托组织履行受委托职能需要进行检查或者技术鉴定的，其应该具备进行相应的技术检查或技术鉴定的条件。法律定位：受委托的组织必须在委托的职权范围内，行使行政职权，履行行政职责。受委托的组织必须以委托的行政机关名义实施行政职权，其后果由委托的行政机关承担。受委托的组织应该接受委托的行政机关的监督和指导，如在行使职权过程中，有故意或者重大过失，委托的行政机关可按照法律规定先负赔偿责任，然后行使追偿权，责令受委托组织承担部分或全部费用。另外，由受委托组织具体行政行为引发纠纷或争议，相对人向人民法院起诉，不能以受委托组织为被告，应以委托的行政机关为被告。区别：1、权利来源：前者来源法律、法规的授权，后者来源于行政机关的委托；2、形式权力的名义：前者以自己的名义行使行政权力，而后者以委托机关的名义行使权力；3、组织的性质不同：前者可是任意组织，而后者只能是事业组织；4、承担的法律后果不同：前者是独立承担法律责任，后者如果出现问题，由委托组织承担法律责任。3、行政相对人的含义、分类和权利：P43-46行政相对人：是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，是权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。分类：1、行政相对人以其是否具有一定的组织为标准，可分为个人相对人和组织相对人。2、行政相对人以其行政主体行政行为的关系为标准，可分为直接相对人与间接相对人。3、依据行政主体的行政行为所影响的对象是否特定为标准，行政相对人可分为抽象相对人和具体相对人。4、依据影响其权益的行政行为方式的不同，可分为作为行为的相对人和不作为行为的相对人。5、依据行政主体的行政行为对其权益影响的性质的不同，行政相对人可分为相对人与侵益相对人。权利：1、提出申请的权利。2、参与行政管理的权利。3、知情权。4、获得救济的的权利。5、听证的权利。6、抵制违法行政行为的权利。四、1行政行为的概念与分类 P48-61 比较名词行政行为：是指行政主体实施的产生行政法律效果的行为。行政行为的分类：行政行为具有法律意义的分类主要有以下诸种：（1）以行为对象是否特定为标准，分为抽象行政行为与具体行政行为；（2）以受法律规范拘束的程度为标准，分为羁束行政行为与自由裁量行政行为。2抽象行政行为与具体行政行为的区别：（1）调整的范围不同：前者一般调整的不特定的人或事，后者调整的特定的人或事；（2）能否反复适用：前者能够反复适用，后者不能反复适用。（3）实现的方式不同：前者是对相对人的权利义务直接作出决定，直接影响相对人的权利义务；而后者实现本身一般不会直接作用于相对人，导致相对人权利义务的变化，一般要通过具体行政行为的实施实现具体行政行为。（4）行为的程序不同：前者一般要通过公示的程序告知相对人；而后者通过送达的方式告知相对人。（5）效力前后的区别：前者是向后的；后者是向前的。案例：拆迁。五、1行政立法的含义、性质与分类 P65-69行政力法：行政立法是指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规、规章的活动。行政立法既具有立法的性质，是一种从属性立法行为（准立法行为），又具有行政的性质，是一种抽象行政行为。行政立法的分类：（1）依行政立法权的来源不同，可分为一般授权行政立法与特别授权行政立法。（2）依行政立法的主体不同，可分为中央行政立法和地方行政立法。（3）依行政立法的内容、目的不同，可分为执行性、补充性、试验性立法。2行政立法的体制的含义，立法权的划分和位阶系列 P69-74行政立法权限：行政立法权限是指行政机关制定行政法规与行政规章在内容与形式上的权限范围，即行政法规与行政规章可以就哪些事项作出立法性的规定。立法权限的划分和位阶：行政机关行使行政立法权必须严格遵循法律保留原则。法律保留即凡是由法律规定的事项，只能由法律规定，其他规范无权规定，否则构成违法。根据立法法的规定，由全国人大及其常委会制定的法律保留以下事项的立法权：国家主权的事项；各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；对非国有财产的征收；民事基本制度；基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；诉讼和仲裁制度；必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。其中有关犯罪和刑罚、对公民政治权利剥夺和限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度等事项属于法律绝对保留事项。 七、1行政许可的概念、特征和分类 P137-139行政许可的概念：是指行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或者执照等形式，解除法律的一般禁止，依法赋予特定行政相对人从事某种活动的权利或者资格的行政处理。行政许可的特征：（1）行政许可的前提是法律的一般禁止。（2）行政许可是一种申请行政处理。（3）行政许可是一种形成性行政处理。（4）行政许可的性质具有形式和实质的双重性。（5）行政许可是要式行政行为。行政许可的分类：（1）一般许可和特殊许可。以许可的范围不同为标准可以将行政许可分为一般许可和特殊许可。一般许可，是指法律、法规对颁发许可证只设定一般的条件，申请人只须根据这一一般的条件便可申领许可证，如申请驾驶执照的许可。特殊许可，又称特许，是指除符合一般许可的条件外，对申请人还规定有特别限制的许可，如持枪许可，对许可证持有人的身份通常有特殊的要求。一般许可仅是对法律的一般禁止的解除，被许可人并不因许可而获得新的权利，而特殊许可是赋予行政相对人可以与第三人抗衡的新的法律效力的行为，是为特定人设定新权利和资格的行为。（2）行为许可和资格许可。以许可的内容不同为标准，可以将行政许可分为行为许可和资格许可。行为许可，是行政主体根据行政相对人的申请，允许从事某种活动，采取某种行为的许可形式，如经营许可。这类许可在内容上仅限于被许可人进行某种行为，不包含资格权能的特别证明内容，也无须对被许可人的资格能力进行考核。资格许可，指行政机关根据行政相对人的申请，通过考核程序核发一定证明文书，证明或赋予证件持有人拥有从事某一职业或进行某种活动的资格。资格许可主要存在于专业性、技术性较强的行业或领域，实际上是对任职及从业的一种标准限制。通常情况下，资格许可同时也包含了对被许可人的相关行为许可，如驾驶许可。但在某些特定情况下，并非所有取得资格许可的人都有从事某种活动的行为自由， 如果被许可人要从事某一行为，还必须在资格许可的基础上再次申请行为许可，如律师资格与律师执业。（3）、排他性许可和非排他性许可。以被许可人享有的许可利益是否为唯一为标准，可以将行政许可分为排他性许可和非排他性许可。排他性许可，是指许可申请人获得许可以后，其他任何人无权再申请得到该项许可。非排他性许可，是指符合条件的许可申请人均有可能得到许可，不受其他人是否已经取得该类许可的影响。（4）、独立证书许可和附文件许可。以许可文件是否具有独立性为标准，可以将行政许可分为独立证书许可和附文件许可。独立证书许可，是指单独的许可证便足以表明持证人被许可的活动范围、方式、时间等，无需其他文件加以补充说明的行政许可，如持枪证、驾驶执照等。附文件许可，是指必须附加文件予以说明被许可的范围、方式、时间等的行政许可，如专利许可、商标许可等，都必须附加相应的文件才能表明其许可的全部内容，附加文件是该类许可中的一个不可或缺的组成部分。行政许可除上述分类外，还可以根据其他标准作不同的划分。如根据行政许可的目的，可以分为保障公共安全的许可、保证人民健康的许可、维护社会良好风尚的许可、维护交通安全的许可、保护重要资源和生态环境的许可、调控进出口贸易的许可、加强城市管理的许可、保护当事人合法权益的许可和发展国民经济的许可等；根据行政许可所属职能领域，可以将行政许可分为公安行政许可、工商行政许可、卫生行政许可、环保行政许可、农业行政许可、资源行政许可、交通行政许可、文化行政许可和城建行政许可等。2、行政确认的概念、特征、形式、内容、分类以及行政确认与行政许可、行政裁决、行政处罚的区别 P161-164 比较名词行政确认：是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别，给予确认、认定、证明（或否定），并予以宣告的行政处理。行政确认的特征：（1）行政区人的主体时行政主体。（2）内容是对行政相对人的法律地位和权利、义务的确定。（3）是一种确认处理。（4）是要式行政处理。（5）是羁束处理。行政确认的形式：（1）确定。（2）认定。（3）证明。（4）登记。（5）签证。行政确认的内容：（1）法律事实。（2）法律关系。我国有关法律关系的行政确认大致有如下内容：不动产所有权确认；不动产使用权确认；合同效力确认；专利权确认。行政确认的分类：（1）根据行政机关是否主动进行确认，分依申请的去人和依职权的确认；（2）对身份的确认、对能力的确认和对事实的确认。（3）各专业领域的行政确认：公安行政确认；民政行政确认；劳动行政确认；卫生行政确认，主要对产品标准的行政认证和计量器具检定、产品质量认证等。经济行政确认；司法行政确认。行政确认与行政许可、行政裁决、行政处罚的区别：行政许可，是指行政主体根据行政相对方的申请，经依法审查，通过颁发许可证、执照等形式，赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为。行政裁决是指行政机关或法定授权的组织，依照法律授权，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷（争议）进行审查，并作出裁决的具体行政行为。行政处罚指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。3、行政裁决的概念、特征、种类以及与行政复议的区别：P166-169 (1)行政裁决是指行政主体依照法律授权，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的特定民事纠纷进行审查并作出裁决的行政处理；行政复议是指行政相对人不服行政机关的具体行政行为，在法定期限内向原行政机关的上级机关或法定的其他机关提出申请，请求重新开始复议并作出决定的制度。两者区别：1、所解决的争议的性质不同，裁决的对象是法律规定特定民事纠纷，复议对象是不服行政机关行政机关具体行政行为所引起的争议。2、形成的法律关系主体地位不同，被裁决者法律对位时平等的，在行政复议中，申请人与被申请人存在行政管理过程中对位不平等，前者受后者管理。一般复议机关与被申请人是监督与被监督关系，二者之间存在行政隶属内部法律关系。3、各自所属理论范畴和研究范围不同。裁决是行政机关进行行政管理的一种方式，属于行政法中行政行为的研究范畴。复议具有双重新，它既是行政机关一种行政行为，又具有行政救济性质，是相对人的一种权利救济手段。4、行政处罚的概念、特征？行政处罚：是指行政主体依照法定权限和程序，对违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对人给予行政制裁的行政处理。特征：行政处罚的主体是行政主体。行政处罚是针对违法行政法律规范的行政相对人的制裁。行政处罚是对于违反行政规范尚未构成犯罪的行政相对人的制裁。行政处罚的对象是作为外部相对人的公民、法人或其他组织。5、行政处罚与行政处分和行政强制比较名词。行政处罚与行政处分：行政处分时国家行政机关对违法失职的公务员实施的一种惩戒措施。行政处罚与行政处分的相同之处在于都是国家行政机关所实施的制裁行为。两者的区别：（1）作出决定的主体范围不同。（2）制裁的对象不同。（3）采取的形势不同。（4）行为的性质不同。（5）所依据的法律、法规不同。（6）救济途径不同。行政处罚与行政强制两者的关系：（1）起因具有一致之处。行政处罚和行政强制都是相对人不履行行政义务的后果。（2）行政处罚需要以行政强制为后盾。行政处罚为相对人所确定的义务，当相对人不自愿履行时，其实现往往仍然需要采取行政强制措施。区别：（1）法律性质不同（2）起因不完全相同。（3）目的不同（4）所适用的原则不同（5）主体范围不完全一致。6、行政处罚的原则、种类和程序行政处罚的原则：一、处罚定制原则二、处罚与教育相结合的原则三、处罚公正、公开的原则四、处罚救济原则五、处罚职能分离原则六、一事不再罚原则；种类：人身罚、财产罚、行为罚、申诫罚。程序：行政处罚的决定程序1.简易程序2一般程序3听证程序。行政处罚的执行程序：1专门的机构收缴罚款2当场收缴罚款3强制执行。罚款与罚金的区别。比较名词:罚款是只行政主体依法要求违反行政法律规范的行为人，在一定期限内向国家缴纳一定数额的金钱的处罚方式。罚款与罚金的区别是：1性质不同。罚金是刑罚中的一种附加刑，是犯罪人承担的刑事责任；而罚款是一种行政处罚、是刑法行为人承担的行政责任。2处罚的根据不同。罚金由刑法规定，根据的是刑法和其他单位刑事法律规范，其程序依据是形式诉讼法；而罚款的实体和程序规范由行政法规定。3适用主体不同。罚金由人民法院依法判处，而罚款则由行政主体依法决定。4适用对象不同。罚金适用于犯罪分子，而罚款适用于违反行政法规范的行政相对人。案例：分析行政处罚对否7、行政强制执行的概念、特征和种类行政强制执行：是指行政主体或人民法院，在行政相对人拒不履行行政主体行政处理中为其设定的义务时，依法采取一定的措施，强制其履行义务或达到与履行义务相同的状态的活动。特征：1行政相对于人不履行行政主体在行政处理中为其设定的义务，是适用行政强制执行的前提条件。2行政强制执行的主体是行政主体或人民法院。3行政强制执行的目的是保证义务的履行。4行政强制执行对象具有广泛性和法定性。5在行政强制执行中，不得进行执行和解。种类：1简介强制2直接强制八、1行政指导的概念、特征 P204-265行政指导的概念：是指行政主体在其管辖权限内，为适应复杂多变的经济和社会生活需要，依据国家的法律或政策，适时灵活地采取引导、劝告、建议、协商、示范、制定导向性政策、发布有关官方信息等强制性手段，在行政相对人的统一或者协助下，实现一定行政目的的行为。行政指导的特征：（1）非强制性，行政指导对行政相对人没有法律约束力。（2）依据特殊性，行政指导既可依据法律规范，也可依据法律原则、精神，有时还可依据国家政策。（3）表现方式灵活，法律通常对行政指导的方式不作出羁束性的规定，而由行政机关根据具体情况选择恰当的实施方式。2、行政合同的概念、特征和种类 P213-216 行政合同的概念：又称行政契约，是指行政机关为了实现特定的行政管理目标和履行行政职能，与相对人之间基于意思表示一致而达成的协议。行政合同的特征：（1）行政合同的双方当事人中，至少有一方是行政主体。（2）行政合同的目的是实现行政管理目标或者为了社会公共利益。（3）行政合同属于双方行为。（4）行政机关行政合同的旅行、变更或解除享有优异权益。十、1行政复议的范围、机关、管辖可申请行政复议的范围：（1）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销营业执照、行政拘留等行政处罚不服的。（2）对行政机关作出的限制人身自由或查封。扣押、冻结财产等行政强制措施不服的。（3）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、终止、撤销的决定不服的。（4）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源所有权或者使用权的决定不服的。（5）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的。（6）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的。（7）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求其他义务的。（8）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证和执照、资质证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的。（9）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的。（10）申请行政机关依法发给抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的。（11）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。另外，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：国务院部门的规定；县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。行政复议机关：是承担履行行政复议职责的行政机关，即受到行政复议申请，依法对具体行政行为进行审查，并作出行政复议决定的国家行政机关。行政复议管辖：是指个行政复议机关对行政复议案件在受理上的具体分工，即哪一类行政争议应由哪一类行政职能部门或哪一层级的行政机关具体进行复议，并作出决定的权限划分。2、行政复议的申请人和被申请人P276-278行政复议申请人是指认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出行政复议申请的公民、法人或者其他组织。行政复议被申请人是指由申请人指控其具体行政行为违法，侵犯申请人的合法权益，并经行政复议机关通知参加行政复议的行政机关和法律、法规授权的组织。3、行政复议和行政诉讼，比较名词：P262公民、法人或其它组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向人民法院提起诉讼，并由人民法院作出裁定的制度。区别：（1）性质不同：复议是由上级行政机关对下一级机关做出具体行政行为的审查，是一种