刑法重点(秘籍).doc

刑法的概念:简单的说，刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。刑法基本原则，是指刑法所特有的、贯穿全部刑法规范、指导和制约全部刑事立法和刑事司法的基本精神和基本准则（一）罪刑法定原则（二）适用刑法人人平等原则。（三）罪责刑相适应原则。 刑法的空间效力，是指刑法对地和对人的效力，也就是解决一个国家的刑事管辖权范围问题。各国规定的刑事管辖权有以下几种：(一) 属地原则(二) 属人原则(三)保护原则(四)普遍原则刑法的生效时间一是从公布之日起生效。二是公布之后经过一段时间再施行。二.我国刑法的失效基本包括两种方式： 1 、 由立法机关明确宣布某些法律失效。 2 、自然失效。即新法施行后代替了同类内容的旧法，或者由于原来特殊的立法条件已经消失，旧法自行废止。三刑法的溯及力，即刑法生效以后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就是有溯及力；如果不适用，就是没有溯及力。(一)从旧原则：新法对过去的行为一律没有溯及力，完全适用旧法。(二)从新原则：新法对于其生效前未经审判或判决尚未确定的行为，一律适用，即新法有溯及力。(三)从新兼从轻原则新法原则上有溯及力，但旧法不认为是犯罪或者处刑较轻时，则按照旧法处理。(四)从旧兼从轻原则 这是指原则上适用旧法，新法没有溯及力，但新法不认为是犯罪或者处刑较轻时，则按照新法处理。刑法溯及力的几个问题第一、处刑较轻的理解。第二、司法解释的溯及力问题。第三、连续犯、继续犯的刑法适用犯罪的特征(一) 社会危害性 (二)刑事违法性 (三)应受刑罚惩罚性犯罪的分类自然犯又称刑事犯，是指无需法律规定，由于其性质是违反伦理的行为而被认为犯罪的。法定犯又称行政犯，是指出于行政取缔的目的，根据法律的禁止才认为犯罪。犯罪构成的概念是指我国刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切主观要件与客观要件的有机统一犯罪构成的特征1、犯罪构成的主客观统一性 2、犯罪构成的社会危害性 3、犯罪构成的法定性犯罪构成的要件，即犯罪构成的结构要素。1、犯罪客体2、犯罪客观方面3、犯罪主体4、犯罪主观方面 犯罪客体是指刑法所保护而为犯罪所侵害的社会主义社会关系。因此，犯罪客体是表明犯罪侵犯了什么样的社会关系的要件。研究犯罪客体的意义：(一)有助于对犯罪行为进行合理的分类。 (二)有助于认识犯罪的本质特征 (三)有助于准确定罪 犯罪对象是客体的物质体现 犯罪客体与犯罪对象的区分1 犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必。2 犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。3 犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件，犯罪对象则不一定是任何犯罪都不可缺少的，有的犯罪则没有犯罪对象，如脱逃罪、偷越国边境罪等。4 任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象却不一定受到损害，例如在有些犯罪未遂的情况下，或者仅仅是犯罪对象的位置发生了变化，而犯罪对象却没有遭到损害。犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现，包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系。其中，危害行为是犯罪构成的核心要件。特定的时间、地点、方法成为犯罪构成客观方面的选择要件。犯罪主体是指达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力、实施危害行为的自然人与单位。因此，犯罪主体是表明行为必须由什么人实施才能构成犯罪的要件。刑事责任能力是指辨认和控制自己行为的能力，也即辨认自己行为的意义、性质、作用、后果并加以控制的能力。影响责任能力的因素：1、年龄2、精神状况3、生理状况刑事责任年龄，是指法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的危害社会行为负刑事责任必须达到的年龄。(1) 已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任，为完全负刑事责任年龄阶段(2) 已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任，为相对负刑事责任年龄阶段；(3) 不满14周岁的人不管实施何种危害社会的行为，都不负刑事责任，为完全不负刑事责任年龄阶段。(4) 未成年人犯罪案件的处理1、从宽处罚原则（坚持教育为主、惩罚为辅）2、不适用死刑的原则犯罪主观方面是指行为人对于危害社会的结果的主观心理状态。因此，犯罪主观方面是表明在实施危害行为时行为人所抱的主观心理状态的要件。法律认识错误，即违法性错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪，构成何种犯罪，或者应当受到怎样的处罚的错误认识(1) 行为人的行为在法律上不构成犯罪而行为人误认为构成犯罪(2) 行为人的行为在法律上构成犯罪而行为人误认为不构成犯罪；(3) 行为人对自己行为构成犯罪的罪名和应处刑罚轻重存在错误的理解。正当防卫的概念为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫的构成正当防卫的构成应是主观条件和客观条件的统一非正当防卫行为1防卫挑拨。2互相斗殴。3.为保护非法利益而实施的还击行为。防卫起因:不法侵害的存在是正当防卫的起因。防卫起因的特征：1社会危害性。2侵害具有紧迫性。紧急避险是指在法律所保护的权益遇到危险而不可能采用其他措施加以避免时，不得已而采用的损害另一个较小的权益以保护较大的权益免遭损害的行为。紧急避险的构成避险意图 避险起因 避险客体 避险时间 避险可行性 避险限度故意犯罪的停止形态是指故意犯罪在其产生、发展和完成犯罪的过程及阶段中，因主客观原因而停止下来的各种犯罪状态。即犯罪预备、未遂、中止和既遂形态犯罪既遂是故意犯罪的完成形态。“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。犯罪未遂是由于企图实施而不能实施 犯罪中止是能够实施而不实施在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效的防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。成立条件1.两个以上达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位。2、有共同的犯罪行为3、共同的犯罪故意组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚；罪数指犯罪的单复或个数，即指所犯之罪的数量，一罪或数罪。实质一罪 继续犯/持续犯：一行为从着手实行到终了以前， 犯罪行为与不法状态同时处于持续状态的犯罪。结果加重犯：刑法规定了一个犯罪行为（基本犯罪），由于发生了严重结果而加重其法定刑的犯罪形态。结合犯：数个各自独立的犯罪行为，根据刑法的明文规定，结合而成为另一个独立的新罪的犯罪形态。 继续犯/持续犯一行为从着手实行到终了以前， 犯罪行为与不法状态同时处于持续状态的犯罪。状态犯:犯罪既遂后，不法状态处于持续之中的犯罪形态徐行犯：基于一个故意，连续实施数个在刑法上无独立意义的举动，这些举动组合成一个行为的犯罪形态。想象竞合犯 想象的数罪、观念的竞合，指一个行为触犯了数个罪名的情况。结果加重犯 刑法规定了一个犯罪行为（基本犯罪），由于发生了严重结果而加重其法定刑的犯罪形态。集合犯 行为人以实施不定次数的同种犯罪行为为目的，虽然实施了数个同种犯罪行为，刑法规定还是作为一罪论处的犯罪形态。法定的一罪 结合犯数个各自独立的犯罪行为，根据刑法的明文规定，结合而成为另一个独立的新罪的犯罪形态。与继续犯区别A 连续犯是数个相同性质的行为 继续犯是一个行为B 连续犯有连续意图，即数个故意 继续犯基于一个犯罪故意 C 连续犯数行为可分离或有时间间隔性 继续犯一行为，当然无时间间隔性D 连续犯每一行为终了在前，犯罪既遂在后 继续犯在构成既遂后，行为与不法状态还可持续 ）与徐行犯的区别A 连续犯数个独立构成犯罪的行为 徐行犯只一个行为，由没有独立意义的数个举动构成B 连续犯是连续意图支配下的数个同一的故意 徐行犯是一个故意C 连续犯是犯罪对象可同一、不同一 徐行犯对象必须同一D 连续犯是处断一罪，徐行犯是单纯一罪（）与集合犯的区别 A 连续犯是处断一罪; 集合犯是法定一罪 B 集合犯基本有“以为业”的要求；连续犯没有这种要求吸收犯数个犯罪行为中，其中一个行为吸收其他行为，仅成立该犯罪行为一个罪名的犯罪形态。牵连犯指以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态刑法分则规定分类：（1）从一重处罚（2）从一重从重处罚（3）独立法定刑（4）数罪并罚刑罚体系的特点 1、体系完整、结构严谨2、要素齐备，结构合理。 3、宽严相济，衔接紧凑。 4、内容合理，方法人道。主刑的种类(一)、管制(二)、拘役(三)、有期徒刑(四)、无期徒刑(五)、死刑 死刑：剥夺犯罪分子生命的刑罚方法，故又称为生命刑。同时，死刑是最严厉的刑罚方法，因此又称为极刑（1）主废论A. 反人道、野蛮。（血仇报复最基本） B. 反改善主义理念。（教育刑、改善刑目的刑）C. 反宪法本质。（禁止残酷的刑罚人权）D. 反平等、反公正。（身份刑、不可分割）E. 不具有威慑力。（死刑存废VS犯罪率）F. 不能补救。（人死不可复生，错杀难以避免）G. 不利于维护善良风俗。（助长人的残忍性）H. 不利于犯罪人家属以及被害人及其家属。（劳役赔偿）I.不符合社会发展潮流。（文明、人权） 死刑与禁止杀人的法律相矛盾，死刑违反社会契约等。2）主存论A. 人道、符合理性。（提升被害法益的价值，剥夺价值相等的生命） B. 不反改善主义理念。（高累犯率，犯罪癖性）C. 不反宪法本质。（依据法律与法定程序判处，合法）D. 平等、公正。（罪恶是否重大，罪责刑相适应原则）E. 具有最大威慑力。（生命最可贵，执行一起死刑可遏制8到20起凶杀）F. 慎判难误。（法官谨慎、程序严格，）G. 有利于维护善良风俗。（“杀人偿命”、“恶有恶报”）H. 有利于维护社会秩序。（极少数产生对抗心理，满足惩罚心理最重要）I. 适应社会发展需要。（以死刑遏制重大犯罪）保留死刑可避免增加私刑，符合优生学的观点等广泛：一是几乎波及世界上所有的国家；二是死刑的存废涉及哲学、政治学、伦理学、社会学、经济学、心理学、生理学等领域的重大社会问题深刻：死刑存废的争论触及了人性中最深层的东西我国现阶段之所以保留死刑，是因为：第一，极其严重犯罪仍然存在。（惩治、保护）第二，实现的刑罚目的。（特殊预防、一般预防）第三，符合社会价值观念。（心理、安全需要） 符合我国国情！3 我国的死刑政策 保留死刑；少杀、慎杀 我国现阶段之所以坚持少杀、慎杀政策，是因为：第一，符合我国的社会主义性质。第二，死刑威慑力的来源。（必要性、谨慎性）第三，有利于防止错杀。4 我国对死刑的限制:（1）从适用条件上进行限制：罪行极其严重（2）从适用的对象上进行限制：犯罪时不满18周岁的人和审判时怀孕的妇女，不适用（3）从适用程序上进行限制：A 管辖上：中级以上法院一审 B 核准上：死刑核准权问题（4）从执行制度上进行限制：死缓我国的量刑原则:“以犯罪事实为根据,以刑法规定为准绳” （一）按照总则，确定刑种（二）根据刑法总则规定的量刑制度，确定适用刑罚。（三）根据总则和分则关于量刑情节，确定适用刑罚。量刑情节：人民法院对犯罪分子量刑时据以处罚轻重或免除处罚的主客观事实情况。 （1）是定罪情节以外的情节；（2）罪前、部分罪中、罪后的情节；（3）它只能在某罪法定刑内起作用（4）是落实刑事责任和实现刑罚个别化的根据。二、量刑情节与定罪情节区别1、定罪情节表明该种犯罪的共性 量刑情节表明不同案件的个性2、定罪情节同法定刑有必然联系 量刑情节同宣告刑有必然联系3、定罪情节只限于罪中情节 量刑情节包括罪前、部分罪中、罪后的情节三、量刑情节的分类（一）法定情节与酌定情节（以法律有无明文规定为标准） 1、法定情节刑法明文规定的影响量刑轻重的情节。如预备犯、未成年人犯罪、自首等以及分则规定的情节。 2、酌定情节刑法未明文规定的、司法机关酌情运用的影响量刑轻重的情节。如一贯表现、退赃情况等。 （二）命令性情节与授权性情节（以是否应当性规定为准） 1、命令性情节必须予以使用的情节，即“应当型”情节。但也有不加“应当”二字的，仍属于命令性情节。 2、授权性情节在量刑时根据具体案件，决定是否适用，即“可以型”情节。没有特别情况，应当适用；有理由也可不适用。也有不加“可以”字样的法定的量刑情节（一）总则情节（二）分则情节五、酌定的量刑情节1、犯罪手段 2、侵害对象 3、犯罪的损害结果 4、犯罪的时间、地点 5、犯罪动机6、犯罪后的态度 7、犯罪人一贯表现六、量刑情节的适用 （一）运用规则1、从轻处罚、从重处罚 2、减轻处罚 3、免除处罚 （二）多功能情节的适用（三）数个量刑情节竞合时的适用 数罪并罚的概念 对一人犯数罪合并处罚的制度。二、数罪并罚的原则1、吸收原则：最高刑为死刑或无期徒刑时；同时判处没收全部财产和罚金时。2、限制加重原则：数罪所判处的是有期徒刑、拘役、管制（所判数罪刑种相同时）。3、并科原则：附加刑与主刑之间、附加刑与附加刑之间（同时判处没收全部财产和罚金时除外）。限制加重原则为主，以吸收和并科为辅的原则我国刑法中的数罪并罚原则缓刑:对原判刑罚附条件暂不执行，但在一定期限内仍保持执行可能性的刑罚制度。分类：一般缓刑 战时缓刑三、缓刑与相关概念区别（一）缓刑不是刑种 (二) 缓刑与死缓（二）缓刑与监外执行（三）缓刑与免于刑事处罚自首的概念 指犯罪分子犯罪后自动投案，如实供述自己罪行或被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。 分类：一般自首，特别自首（三）自首成立条件（重点）1、一般自首注意的情况自动投案包括未被发觉、未被讯问或者未被采取强制措施之前。特别自首的注意的情况（1）主体特殊性（2）供述的罪行具有特殊性坦白：犯罪人被动归案后，如实交代被指控犯罪事实的行为自首的刑事责任 对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻处罚或者免除处罚。犯罪集团：概念：刑法第26条第2款对犯罪集团的概念作以下规定：“三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。”犯罪集团的特点：三人以上、较为固定、目的明确、危害严重。集团犯罪的种类：普通犯罪集团、黑社会性质组织、黑社会组织。假释：被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑罚后，因认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会，因而附条件地将其提前释放的制度。 假释与相关制度的区别：假释与刑满释放、假释与监外执行 、假释与缓刑、假释与减刑。假释的条件：a、前提条件：被判有期徒刑、无期徒刑b、执行条件：已经执行一部分刑罚的犯罪人。有期徒刑必须执行原判1/2以上（起始时间从判决执行之日起计算，羁押一日折抵刑期一日），无期徒刑必须已实际执行10年以上。如有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期限制。 “特殊情况”，指有国家政治、国防、外交等方面特殊需要的情况。c、实质条件：认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会。应当假释 ：重大立功（监狱法） “不致再危害社会”：不致违法、重新犯罪的；或者是老年、身体有残疾（不含自伤致残），丧失作案能力。 （1）对犯罪时未成年罪犯的假释 （2）对老年和身体有残疾（不含自伤致残）罪犯的假释（3）对死刑缓期执行罪犯减为无期徒刑或者有期徒刑后的假释 d、消极条件：对累犯和因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。 （1）适用79刑法所判处的累犯和10年以上有期徒刑、无期徒刑的暴力性犯罪的罪犯，97.10.1后还在服刑的，可以假释。（2）一人犯数罪，只要一罪是累犯或被判10年以上有期、无期徒刑的暴力性犯罪，不能适用假释。假释的程序、考验：a、假释程序同减刑程序。b、考验期限及考验内容：有期徒刑的考验期限为余刑，无期徒刑的考验期限为10年。考验期限从假释之日计算。考验内容是刑法第84、85条的规定。假释的法律后果：成功的假释：遵守法定义务，表现良好，没有应该被撤销假释的情形，考验期满后余刑不再执行。失败的假释1、考验期内犯新罪：撤销假释，数罪并罚2、考验期内有漏罪：撤销假释，数罪并罚3、违反法律法规，执行余刑4、减刑：被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行期间有悔改或立功表现，而适当减轻其原判刑罚的行刑制度。减刑种类：重刑种减为轻