商标法第二讲.doc

商标法第二讲第一章 商标概述本章需要掌握商标的概念，明确商标与相邻标记的区别，明确商标的分类，掌握商标的功能。 一、商标的概念商标，是指在商品或者服务项目上所使用的，用以识别不同经营者所生产、制造、加工、拣选、经销的商品或者提供的服务的可视性标志。 1.是表彰商品或者服务的一种标志。标志有很多种，国徽、军徽、团徽、奥林匹克标志等，商标是表彰商品和服务的标志，说明商品和服务的不同来源。 我国特殊标志管理条例：“特殊标志，是指经国务院批准举办的全国性和国际性的 文化、体育、科学研究及其他社会公益活动所使用的，由文字、图形组成的名称及缩写、会 徽、吉祥物等标志。” 2.是一种识别性标志。商标自使就是作为识别性标志存在，基本功用就是将不同生产者提供的相同或类似的商品区别开来。 我国最早的商标：白兔儿标志。北宋时期山东济南刘家功夫针铺所使用的“白兔”标志，其中心图案是一只手持钢针的白兔，上刻“济南刘家功夫针铺”，两边分别刻有四个字，合为“认门前白兔儿为记”，下边的文字为“收买上等钢条，造功夫钢针，不误宅院使用。客转与贩，别有加饶，请记白”。3.是由经营者使用的一种标志。经营者是从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人。4.是由显著文字、图形或其组合所构成的标志。商标的构成要素，我国原商标法规定，商标应当由文字、图形或者其组合构成。2001年修改后的商标法规定，“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。” 二、商标的种类我国商标法规定，注册商标包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。商标可以按照商标使用对象进行分类和按照商标构成要素进行分类。（一）按照商标使用对象所作的分类 可分为商品商标和服务商标 1.商品商标是指使用于商品之上的商标。根据使用者的不同，又可分为制造商标和销售商标。 制造商标是指商品生产者在其生产或制造的商品上所使用的商标。是我们最熟悉的商标。 销售商标也称为贩卖商标、商业商标，是指销售者在其销售的商品上使用的商标。销售商标的使用在于宣传销售者。我们比较熟悉的苏果超市对其销售的商品所贴的苏果商标。在发达国家，大型的销售企业往往都有自己的销售商标。 2服务商标，是指提供服务的经营者在其服务项目上所使用的，用以区别于其他服务者所提供的服务项目的显著性标志。 服务行业，如教育、金融、旅游、广播、电视、歌舞厅、广告公司、美容等第三产业，均可就其服务申请服务商标。（二）按照商标的构成要素所作的分类按照商标的构成要素，可将商标分为视觉商标、听觉商标、气味商标三种。视觉商标包括平面商标和立体商标两种，平面商标又分为文字商标、图形商标、组合商标。 1.文字商标：纯以文字构成的商标。可以是汉字、汉语拼音、外文、少数民族文字。如： 2.图形商标：以平面图形构成的商标。图形商标一般不允许用历史上著名人物和现代著名人物的肖像，抽象人物、神话人物可以。3.组合商标：文字和图形相结合构成的商标。三、几类特殊的商标（一）集体商标 集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。 集体商标的功能是表明商品或者服务来自于同一组织。其特点是：a.集体商标使用人为集体成员；b.集体商标所有人自己不得使用，负责管理使用、检查、监督商标使用情况；c.集体商标不得转让。 目前，我国的集体商标总共还不到100件，因其核准周期长，审查严格，比证明商标和全国驰名商标都要少。因其具备“一揽子”性质的专属权，一旦注册成功，对商标拥有者在与对手抗衡中的作用巨大。据报载：2002年5月，在当地政府的支持下，洪湖市农副产品商贸协会作出了申请“洪湖”集体商标的决定。一曲“洪湖水”，让“洪湖”二字深深地印在了国人的脑海中，可以说，这两个字已包含了巨大的商业价值。该集体商标注册的商品属国际分类的第31类，核定使用的商品很有洪湖特色，包括牲畜、家禽、鱼虾、水果、蔬菜、种子、饲料等全在“保护”之列。（二）证明商标：证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。 如证明品质的：纯羊毛标志，绿色食品标志，证明原产地的也可申请证明商标：如景德镇瓷器、德州扒鸡。 证明商标的特点：a.证明商标所有人不得在自己提供的商品或者服务上使用该证明商标；b.证明商标所有人负责管理证明商标的使用、监督、控制使用等情况。c.如果证明商标所有人不履行控制职责，致使使用人的商品或者服务达不到要求，对消费者造成损害的，由所有人承担赔偿责任。四、商标的功能商标具有区别功能、表明商品服务来源的功能、表明质量的功能、广告功能、财产功能。第二章 商标保护制度概述了解商标的起源和发展， 商标保护的历史发展和我国商标立法的概况。着重掌握我国商标法修订的情况。第三章 商标权本章需要掌握商标权的概念、法律特征和内容，掌握商标权的取得，商标权取得的原则、方式，掌握商标权的终止。一、商标权的概念1、 商标权概念：商标权，也可称为商标专用权，是指商标注册人对其注册商标所享有的权利。注意：a.只有注册商标所有人对其注册商标才享有商标专用权。 b.未注册的商标可以使用，但不享有独占性的专用权。对于未注册商标，使用人可以通过民法通则、反不正当竞争法以及商标法等法律来进行保护，但其保护力度远不如注册商标保护得强劲周到。2商标权主体：修改后的商标法规定：自然人、法人或者其他组织能够成为商标法的主体。3 商标法客体：商标二、 商标权具有以下主要特征：（1）专有性商标权的专有性又称为独占性或垄断性，是指注册商标所有人对其注册商标享有专有使用权，其他任何单位及个人非经注册商标所有人的许可，不得使用该注册商标。（2）时间性商标权的时间性也称法定时间性，是指商标权为一种有期限的权利，在有效期限内才受法律保护，超过有效期限，商标权即终止，不再受法律保护。（3）地域性 按照一个国家或地区商标法所产生的商标权，只有在该注册国或注册地范围内受法律保护，在其他国家或地区不发生法律效力。三、商标权的内容商标权的内容主要包括以下四个方法：1.专用权专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的独占性使用的权利。专用权的效力范围限于核准注册的商标和核定使用的商品或者服务。2.禁止权禁止权是指商标注册人所享有的禁止他人擅自使用与其注册商标相混同的商标的权利。 专用权的效力范围是核准注册的商标和核定使用的商品或者服务。禁止权的效力范围则及于同一种或者类似的商品或者服务上使用与商标权人注册商标相同或者近似的商标。所以，禁止权的效力范围大于专用权，这就是“禁行不一”3.转让权转让权是指商标注册人所享有的将其注册商标所有权转让给他人的权利。商标注册人在行使转让权时必须按法定条件和程序进行，转让后，受让人成为新的商标所有人，转让人丧失商标权。4.许可使用权许可使用权是指商标注册人所享有的以一定的方式和条件许可他人使用其注册商标并获得收益的权利。商标权人行使许可权其本身不会丧失商标权，这是与转让注册商标的区别。被许可方使用注册商标的时间、地域范围及方式均受到商标注册人的控制。除以上方面外，商标权的内容还包括出质权、放弃权等内容。中新社珠海2002九月二十八日电(记者冒韪)在珠海，企业可凭着自主知识产权的某一产品的著作权，作为质押向银行融资几百万元人民币，甚至千万元。这是珠海实施著作权融资的新举措，也在中国金融界首开质押融资先河。敢为天下之先的珠海经济特区，今年率先在全国实现了软件企业知识产权质押融资的新模式。截止目前，珠海的金山软件股份公司与同望科技公司，分别以独立开发具有自主知识产权的某一产品的著作权中的财产权作为质押，已向珠海商业银行分别融资一千五百万元和五百万元人民币。这两宗质押融资之作，不但是国家出版系统首宗质押合同，也是全国软件企业第一个质押融资范例。珠海市版权局和银行界的负责人在接受记者采访时表示，在珠海软件产业发展过程中，一方面是抱着知识产权金娃娃的企业急需资金支持，另一方面是银行在迫切寻找和培育高成长的优质客户。这种相互依存的银行与企业的现实，极大地促使了著作权融资的出台。银行和企业都表示，这一举措的实施，对银行和企业都是一件大好事。著作权融资在珠海仅仅只是一个良好的开端，目前已有数十家企业提出了著作权质押的要求，因此，预计在今年内将有十家企业实施著作权质押，融资金额超过一亿元。四、商标权的取得1、商标权的取得，是指根据什么原则和采取什么方法来获得商标权。2、从商标保护制度的历史以及各国商标法的具体规定来看，商标权取得的原则有以下三种：（1）使用原则使用原则，即使用取得商标权原则，是指商标权因商标的使用而自然产生，商标权根据商标使用事实而得以成立。在使用原则之下，商标权归最先使用商标的人所有，最为公平合理，但权利人的商标权随时处于可能因先用人的存在被推翻，会使商标权长期处于不稳定状态，所以采取使用原则的国家越来越少。（2）注册原则注册原则，即注册取得商标权原则，是指商标权因注册事实而成立，只有注册商标才能取得商标权。为世界多数国家采用。（3）混合原则混合原则，即折衷原则，是指在确定商标权的成立时，兼顾使用与注册两种事实，商标权既可因注册而产生，也可因使用而成立。按照混合原则，商标权原则上属于商标的注册人所有，但是商标的先使用人可以在法律规定的一定时期内提出争议或指控，请求撤消该商标，若无争议，商标注册人才取得商标权。目前，英国、美国等一些国家和地区采用这一原则。我国奉行的是注册取得商标权。2、 商标权取得的方式分为两种：原始取得与继受取得。商标权的原始取得，也称为商标权的直接取得，是指商标权由创设而来，其产生并非基于他人既存之商标权，也不以他的意志为根据。如：通过注册。 商标权的继受取得，也称为商标权的传来取得，是指以他人既存的商标权及他人意志为基础而取得商标权。如：通过受让，继承。五、商标权的终止商标权终止情形主要有以下一些：（1）因注册商标法定有效期限届满又未续展注册，导致注册商标注销，商标权因而终止。我国注册商标有效期为10 年，有效期届满，需要继续使用的，应在期满前6个月申请续展，在此期间未能