电子政务教程05_电子政务立法管理精品资料.pptVIP

第五章电子政务立法 人文学院张恒 思考 不少网络论坛注册为何设置验证符甚至邀请码 我国政府网站为何很少提供在线交互服务 电子政务网站攻击者被捕后 为什么人们关注更多的是攻击者赚钱的数目 人文学院张恒 主要内容 互联网条件下的法律环境国外电子政务立法我国的电子政务立法 人文学院张恒 第一节互联网条件下的法律环境 一 互联网对法律制度的挑战1 传统法理受到挑战数字信息可否成为证据 数字时代的垄断 有利还是不利 微软反垄断案QQ垄断 QQ作为一款即时通讯软件 却强行捆绑视频 音乐 游戏 邮件 安全模块 人文学院张恒 2 网络知识产权的法律规范 著作权酷狗为什么在香港不能使用 免费时代行将终结 域名抢注 人文学院张恒 1995年12月美国一家著名的摄影器材制造公司PanavisionInternational向网格管理机构注册域名时发现自己的域名已被DennisToppen抢先注册了且该网页上除了美国伊州的一幅照片以外一无所有 Panavision随后要求Toppen将域名归还 Toppen表示如果Panavision原意以13000美元买回域名 它将不再注册Panavision的其它商标 Panavision拒绝后 Toppen又将 Panaflex 注册为域名 Panavision向美国加州中央地区法院起诉 法院判令Toppen违反了联邦及州反淡化法 Toppen不服向联邦第九巡回法院上诉 该法院维持原判 法院认为Toppen公司的行为足以令Panavision的用户在网上搜寻该公司时发生困难并会因此对Panavision失望 这相当于Toppen部分操纵着Panavision的商誉 这是符合联邦反淡化中规定的淡化侵害的 该案在美国第一次确认了域名具有商标性质 域名抢注构成商标淡化侵害 人文学院张恒 3 网络安全的法律规范4 网络广告的法律规范没有门槛 qq签名违法广告漫山遍野 诱饵 虚假 滥用名人肖像广告骚扰5 网络消费者权益的保护6 隐私权问题 人文学院张恒 7 政府信息公开法问题维基解密 Wikileaks 维基泄密 是一个大型文档泄露及分析网站 成立于2006年12月 目的为揭露政府及企业的腐败行为 该网站声称其数据源不可追查亦不被审查 维基泄密 没有总部或传统的基础设施 该网站依靠服务器和数十个国家的支持者 它本身具有秘密特征 相对而言很少受到律师或地方政府的压力 2010年7月26日 维基解密 在 纽约时报 卫报 和 镜报 配合下 在网上公开了多达9 2万份的驻阿美军秘密文件 引起轩然大波 这一大宗军事情报泄密事件 被认为是美国1971年 五角大楼文件泄密案 的 2 0版本 人文学院张恒 美国是世界上最先提出建立电子政府的国家 也是到目前为止全球电子政务发展水平最高的国家之一 美国在推动电子政务的发展过程中 联邦政府和各州政府 都十分重视法律法规的作用 在上个世纪90年代中期以后 制定和实施了一系列法律 法规 到目前为止 美国已初步形成了电子政务相关法律体系的基本框架 美国联邦政府出台与电子政务相关的法律主要有 第二节 国外电子政务立法 一 立法现状 1 美国的电子政务立法 人文学院张恒 计算机反欺诈与滥用法 1986 政府绩效结果法案 1993 电信法案 1996 电子信息自由法修正案 1996 信息技术管理改革法案 1996 联邦征购改革法案 1996年 电子签名法案 1998 因特网税务自由法案 1998 数字著作权法 1998 政府纸质文书消除法 1998 电子政府法 2002 电子政府法实施指南 2002 反垃圾邮件法案 2003 人文学院张恒 近十年来美国出台一系列的法律和文件 其中包括以公共信息发布和保护个人隐私为主要内容的 电子信息自由法案 个人隐私保护法 公共信息准则 削减文书法 消费者与投资者获取信息法 儿童网络隐私保护法 电子隐私条例法案 等 以基础设施建设 打破地区封锁为主要内容的 电信法 以保护网络和计算机安全为主要内容的 计算机保护法 网上电子安全法案 反电子盗窃法 计算机欺诈及滥用法案 网上禁赌法案 等 人文学院张恒 以发展电子商务为主要内容 统一电子交易法 国际国内电子签名法 统一计算机信息交易法 网上贸易免税协议 等 以知识产权保护为主要内容的 千禧年数字版权法 反域名抢注消费者保护法 这些法律和文件都分别从不同的角度和程度 从整体上构成了电子政务的法律基础和框架 此中 信息公布方面的立法构成了电子政务立法主要基础 信息安全方面的立法是电子政务立法的重点 促进电信基础设施建设的立法是电子政务立法的基础 电子商务与网络知识产权保护的立法又是电子政务立法的必要补充 人文学院张恒 2 英国的电子政务立法 英国在1994年进行了 政府信息服务 的实验 1996年l1月公布 政府向导 GovernmentDirect 计划 提出新形态的公共服务以符合未来社会的需求 英国借助电子技术进行的公共改革目标包括 提供更好更有效率的服务 提高行政公开化程度 节约行政成本 英国制订了 政府信息公开法 并于2000年5月通过了 电子通信法案 确定电子签名和其他电子证书在法院审判中可以作为证据使用 并授权政府部门修改有关法令为电子政务的实施扫除障碍 人文学院张恒 新加坡是全世界最早推行 政府信息化 的国家之一 也是全球公认的电子政务发展较为领先的国家 在服务广度上仅次于美国 在服务深度上位居全球第一 新加坡已经制定与电子政务有关联的法律主要包括 计算机犯罪法 1997 版权法修正案 1997 远程医疗法 1997 数字签名法 1997 通讯与多媒体法 1998 电子交易法 1998 列入立法规划中的法律包括 个人数据保护法 电子政府活动法 等 3 新加坡的电子政务立法 人文学院张恒 二 国外电子政务立法的主要特点 1 基础先行 多方考虑 就是在电子政务的立法方面 各个国家首先并不是就开展电子政务本身进行立法 而是就开展电子政务所必需的一些外部条件和环境 包括硬件 基础设施建设 和软件 有关制度 环境 进行立法 从而为电子政务的健康发展打下基础 做好准备 如美国相继于1996年制定了 电信法案 电子信息自由法修正案 信息技术管理改革法案 1998年通过了 政府纸质文书消除法 2000年修订了1986年制定的 计算机反欺诈与滥用法 等一系列法律 而后于2002年出台了 电子政府法 人文学院张恒 美国针对不同的范围 围绕着发展电子政务为中心 考虑到发展电子政务的电信基础 电子政务发展与电子商务发展的配合 并对电子政务和电子商务活动中对个人隐私信息 知识产权的保护 可见 电子政务的法制建设 不仅仅是电子政务的单方面或者单一领域的立法问题 其必然与基础电信建设 网络与计算机运行安全 信息公开 个人隐私 知识产权保护等法律领域紧密关联 单一领域的立法完善 不足以推进和保障电子政务的健全 健康和可持续发展 人文学院张恒 2 实践需求引导 国外关于电子政务的法律法规大多是在上个世纪90年代中期以后集中出台的 这种短时间内高密度的立法 主要是为了适应电子政务发展的迫切需要 因为正是在这一时期 各国把加快发展电子政务作为政府的一项重要任务 尽管各国为促进电子政务的发展进行的立法很集中 但这些法律法规的出台顺序具有一定的内在逻辑 是根据发展电子政务的实践需要分步制定和实施的 发达国家法律体系比较完善 而起步较晚的国家 尚在制定基础性的法律法规 人文学院张恒 3 软硬兼顾 发展电子政务既需要政府部门改变业务流程 管理方式 公共服务模式 也需要投入巨额资金进行硬件建设 那些在电子政务发展方面领先的国家在立法中 软硬兼顾 一方面制定法律法规推进政府结构 政府部门管理方式 公共服务手段的改变 另一方面出台相关法律法规对政府部门的硬件建设进行规范 例如 美国联邦政府除出台了 电子政府法 政府纸质文书消除法 等法律之外 还针对政府部门为发展电子政务而进行的硬件建设投资 制定了 信息技术管理改革法案 联邦征购改革法案 人文学院张恒 4 制定法律与修订法律并行 由于发展电子政务涉及多个方面 因此 为了促进电子政务的健康发展 各国一方面制定新的法律法规 如电子政务法 电子交易法 电子签名法等 另一方面对已有法律法规的一些相关内容进行增删修改 使之适应电子政务发展的需要 如很多国家在原来的 刑法 民法等法律中增加了条款 修订了行政法 程序法的有关内容 人文学院张恒 5 立法模式多样化 为促进电子政务的建设和发展 不同国家的立法并不存在统一模式 各个国家因行政体制和法律体系等国情因素的不同 有不同的立法模式 这主要表现在以下两个方面 其一 有些国家首先是由中央 联邦 政府制定全国性的法律法规 然后地方政府再制定地方性的法律法规 如法国 韩国 日本等国家都是如此 而在另一些国家 地方关于电子政务的一些立法先于全国性的立法 这种情况在美国这样的联邦制国家比较明显 人文学院张恒 其二 有些国家倾向于制定一些综合性的法律 在一部法律里包含与电子政务相关的多方面内容 例如 印度于2000年6月颁布的 信息技术法 包含三个方面的主要内容 刑法 行政管理法 电子商务法 其中规范电子商务的条文放在该法的首位 占了大部分篇幅 另一些国家除纲领性的法律带有综合性 原则性外 倾向于就不同的领域制定专门性的法律法规 如美国 日本 新加坡等国制定了很多部门性的法律法规 人文学院张恒 第三节 我国电子政务立法 与发达国家相比 我国电子政务发展起步较晚 其相应的立法还处于探索发展阶段 先后出台了一些与规范电子政务发展有关的法律法规 可归纳为4类 1 计算机法 主要是有关计算机系统安全和保密的法律规范以及计算机软件保护法 如 计算机系统安全保护条例 计算机软件保护条例 等 2 互联网法 主要是针对国际互联网的接入 安全 设施 经营以及主管部门等事项做出规定 如 关于维护互联网安全的规定 互联网服务管理办法 中国互联网域名注册暂行规定 等 一 立法现状 人文学院张恒 3 信息法 2005年4月1日 中华人民共和国电子签名法 开始执行 它标志着我国首部 真正意义上的信息化法律 正式诞生 此外还有一些是有关政府信息化的规章 如 北京市政务和公开服务信息化工程建设管理条例 等 4 政务公开法 主要是对政府有关业务流程和政策制定 执行及结果的公开 如 政府信息公开条例 行政许可法 政府采购信息公告管理办法 等 人文学院张恒 二 主要问题 电子政务立法有统一立法与单行法相结合模式和分散模式 美国属于前者 2002年12月美国通过 电子政府法 并与其他单行法配套 如 政府纸张消除法 等 我国则属于后者 有关电子政务的法律法规分散在计算机法 信息法 互联网法等单行法中 分散立法的缺陷是其法律环境适用复杂 尤其我国特定的社会环境使分散立法的缺陷更加突出 因为在我国大多是部门立法 法律阶位低 缺少统一的原则和标准 冲突现象严重 导致电子政务的特征不明显 实施效果差 1 立法模式存在的问题 人文学院张恒 2 电子政务标准立法亟待完善 虽然我国已制定了 电子政务标准 但它只是一个标准框架 可操作性和检验性较差 全国各省市电子政务建设还处于各自为政的状态 究其原因 一方面我国各级政府信息化的起步时间和发展阶段不同 发展水平也参差不齐 另一方面我国缺乏对电子政务建设标准的立法 在实践中采用不同的技术标准和传输协议 这就不容易互联互通 信息不能有效共享 形成 信息孤岛 现象 导致部门间协作性和安全可靠性较差 也不利于政府改进管理方式和提高行政效率 人文学院张恒 3 政府信息公开立法存在的问题 从美国立法过程看 在其电子政务发展过程中 先后制定了 阳光下的政府法 信息自由法 政府信息公开法 等 着力打造 阳光下的政府 长期以来 我国政府奉行 凡不宣布公开的事项皆推定为保密 为原则的信息处理方式 这远远不能适应电子政务条件下政务公开的要求 在电子政务实施过程中 社会对政府信息的需求与政府信息的供给存在着巨大差距 政府掌握了80 以上的信息 有很多信息都应公开但未能公开 政府信息公开没有成为一种制度 中华人民共和国政府信息公开条例 已于2007年4月通过 自2008年5月1日起施行 人文学院张恒 4 公民隐私权保护立法存在的问题 在电子政务环境下 政府收集 储存和利用信息时 容易侵犯公民个人利益 政务公开要求政府职能部门将各自收集 储存及分析的信息公之于众 以保障公民的知情权 这将导致大量个人信息被公开 容易侵犯公民隐私权 这是电子政务发展过程中公民隐私权保护的特有问题 而我国现行法律对什么是个人隐私 如何保护个人隐私 尚无明确的规定 因此 如何加强对公民隐私权的保护 成为电子政务立法中不可忽视的问题 人文学院张恒 5 立法滞后制约电子政务发展 电子政务立法滞后 在一定程度上制约其健康发展 主要表现在 许多亟待法律规范的事项并没有相应的法律规范 许多现有法律规范中的具体规定不适应电子政务发展需要 有的与电子政务发展相抵触 如对关乎电子政务根本性质定位的电子政府的法律地位问题 我国法律并没做出明确规定 对电子政务建设资金的来源 预算 使用以及监督等问题 也基本上没有法律的统一规定 涉及政府信息资源管理 政府信息公开及知识产权保护的法律都需要修订和完善 有关网络安全 政府信息认证 加密以及公众知情权等方面的网络法律法规几乎是空白 人文学院张恒 6 信息安全立法有待加强 电子政务直接涉及到各级政府的核心政务 关乎党政部门乃至整个国家的利益 因此 保障政务信息安全成为各国政府普遍关注的问题 一些电子政务发达的国家陆续制定专门的关于电子政务安全的法律法规 如英国 官方信息保护法 等 我国虽已出台了一些与网络信息安全有关的法律法规 但是电子政务在信息技术催化下快速发展 对信息内容安全性不断提出更高标准 而保障电子政务安全的专门法规迄今尚未制定 导致现有的法律法规难以适应电子政务发展的需要 人文学院张恒 总体上说 我国电子政务立法还处于 无纲领性立法 无确定立法规则 无有效的立法评价及监督机制 的三无状态 现有法律法规的法律效力层次低 规章占大多数 至今我国尚未出台关于电子政务的纲领性立法以及明确的立法规则 更不用说评价及监督机制 人文学院张恒 1 借鉴国外电子政务立法的经验 其他国家在促进电子政务发展方面的立法实践 为我国政府制定法律推进电子政务建设提供了有益的经验和启示 发展电子政务必须高度重视和加强立法确定立法的优先序 做好立法规划立法模式和内容要符合国情软件和硬件立法相互配合 三 完善我国电子政务立法的对策 人文学院张恒 2 加快电子政务基本法的制定 电子政务基本法是构建电子政务法律体系的基础 它既是制定下位法律法规的依据 又是理顺电子政务法律体系内部层次关系的前提 许多国家都通过制定电子政务基本法来统领 指导及协调各单行电子政务法律法规 因此 为了消除分散立法模式弊端 我国应借鉴其他国家经验 在今后的电子政务立法上选择统一立法与单行法相结合的模式 尽快制定 电子政务法 以保障我国电子政务的快速发展 人文学院张恒 3 建立健全电子政务法律体系 电子政务法律体系建设 本质上是为电子政务提供一个公正透明和谐的环境 我国要在既考虑国情又借鉴他国经验的基础上 进行全面立法 构筑起完善的电子政务法律体系 该体系与计算机法 互联网法和信息法存在交叉关系 但不是简单的拼凑和叠加 而是一个独立的 具有自己内在规律的体系 除包括 电子政务法 外 还包括 电子政府法 电子政务技术法 电子政务基金法 电子政务行政法 和 电子政务监督法 等 另外 还应包括用来规范某些重要行政部门电子政务实践的法律规范 如电子税收法 电子警察法和电子海关法等 人文学院张恒 4 加强对公民基本权利保护的立法 保护公民基本权利是依法行政的基本原则 在电子政务中应保护公民信息权和隐私权 公民信息权包括信息产权 信息自由权 信息自主权 信息平等权和信息救济权等 其中信息平等权尤受社会关注 即 信息鸿沟 借鉴国外经验 政府可以通过转移支付和给付请求等推进电信设施建设和人才培养来实现公民的信息平等权 另外 对公民隐私权保护的立法也是当务之急 在实践中除采取技术上 加密外 还应借助立法加强对公民隐私权保护 明确政府在收集 存储和传输数据中的保密责任 保证公民的基本权利不受侵犯 人文学院张恒 5 修订与电子政务发展相冲突的法律法规 在电子政务实施过程中 法律法规应随着电子政务的发展而调整 对不适合实际需要的法律 通过对其内容的废除 修改 合并和补充 以适应电子政务发展的需要 如 刑法 中不仅需要将各种可能出现的危及电子政务系统安全的行为纳入刑法的调整范围 还应规定相应的具体刑罚 同时 合同法 证据法 等都需要不同程度的修改 人文学院张恒 6 重视信息安全的立法 信息安全成为当前电子政务中的关键问题 是电子政务建设中的重要方面 政务信息公开必然面临安全问题 仅依靠技术是不够的 还需要借助立法来解决 对信息安全立法时 应贯彻 积极防御 综合防范 的方针 明确电子政务的安全标准 具体规则以及对违反者的惩戒措施 对政府信息网络安全保护的操作标准做出统一规定 着重从制度层面上完善政府部门信息安全法规建设 全面提高信息安全的防护能力 人文学院张恒 四 具体实例 电子签名在电子政务中的应用 2005年4月1日实施的 电子签名法 被看作是我国第一部信息化的法律 将对我国信息化的发展产生巨大的促进作用 因而受到人们的高度关注 电子签名法 在信息化立法原则方面具有诸多创新 确立了功能等同 技术中立及当事人意思自制等原则 对今后我国其他领域的信息化立法将产生深远影响 人文学院张恒 而随着我国电子政务建设以及其他社会部门信息化建设的深入 对电子签名的法律效用的要求越来越高 但是 就 电子签名法 本身来看 其应用范围却很有限 仅限于电子商务领域 第三十五条国务院或者国务院规定的部门可以依据本法制定政务活动和其他社会活动中使用电子签名 数据电文的具体办法 从某种意义上说 这种人为区隔电子签名法的适用范围 不仅容易造成法律条文之间的互相冲突 而且也是立法资源的一种浪费 1 电子签名法仅限于电子商务领域 人文学院张恒 2 统一电子签名法的必要 统一电子签名法是信息化应用环境同构性的必然要求 电子政务与电子商务同样都是信息网络技术的应用 在技术标准体系 网络结构 社会信用体系以及业务应用流程方面存在着同构性 因而在法律环境方面也存在着同构性的要求 因此 世界上很多国家和地区都将电子政务和电子商务的电子签名纳入一个统一的法律框架内加以规范 象美国的电子签章法 新加坡的电子交易法以及我国台湾省的电子签章法等 这样做 有利于电子政务与电子商务的相互促进 有利于共同营造整个社会的信息化应用环境的改善与优化 人文学院张恒 3 电子政务对电子签名的需求 电子签名是电子政务深入发展的客观需要 随着电子政务由简单的信息发布阶段向交互式业务提供阶段的过渡 网络世界中政府机关及企业 公民的身份及业务内容的真实性 合法性和有效性的确认就成为电子政务发展的首要问题 这一点在公文传输 电子海关 电子纳税等政府行政业务方面显得尤其重要 我国一些地方政府及政府部门已经陆续开始了交互式业务 因此 让这些已有的电子政务交互式业务获得法律效力就对电子签名产生了现实而又迫切的需求 否则 很多政府机关正在开展的这些交互式业务就存在着不合法的嫌疑 人文学院张恒 电子签名是电子政务实施环境的重要组成部分 电子签名法构成电子政务法律框架的重要内容 从理论上来看 电子政务法律框架包括有关信息网络设施的立法 网络安全的立法 电子签名的立法 政府信息资源建设的立法 电子签名的立法以及电子行政 行为 的立法等五个部分 其中包括电子签名在内的前四个方面是深入实施电子行政 行为 的