浅议取保候审存在的问题及其完善.doc

浅议取保候审存在的问题及其完善:!:薹垒旦!鱼!垒/_圆浅议取保候审存在的问题及其完善陈雁(厦门大学法学院07级,福建厦门36100)摘要:取保候审在实践中出现了许多问题,其根本原因在于侦查机关在适用取保候审时决定权与执行权的主体合一,因此解决目前取保候审问题的关键在于建立和完善对侦查机关适用强制措施的监督机制.此外,为改变审查起诉部门在适用强制措施方面的被动性,在审查起诉阶段应赋予审查起诉部门对强制措施的变更权.关键词:取保候审;侦查监督;变更权中图分类号:D915文献标识码:A文章编号:16730992(2010)05h一005902一,取保候审的制度功能在我国的刑事法律规范和制度设计中,取保候审的制度功能包括自由保障和诉讼保障两个方面.(一)自由保障功能所谓取保候审的自由保障功能,是指在保证犯罪嫌疑人不逃避追诉的同时,允许其有较大程度的自由.从刑事诉讼法第五十六条规定的被取保候审人的义务来看,被取保候审人在不脱离控制和妨碍诉讼的情况下,可以享有较大程度的自由.与逮捕和监视居住等强制措施相比,被取保候审人的人身自由被限制的程度明显要小.(二)诉讼保障功能所谓诉讼保障功能,是指通过在定期限内对犯罪嫌疑人的人身自由加以控制,保证其随时接受调查,为查明案件事实提供条件.取保候审和逮捕,监视居住等其它强制措施都具有诉讼保障的功能.但是在取保候审的情形下,侦查机关(或者检察机关,审判机关)对犯罪嫌疑人的人身控制相对较弱,所以法律就取保候审的适用规定了较为严格条的件,体现在:(1)取保候审只能适用于那些轻微刑事案件或者社会危害不大以及犯罪嫌疑人有患病,怀孕,哺乳等情形(取保候审还适用于应当逮捕但证据不足需要继续侦查的情形).(2)就取保候审规定了严格的程序条件.根据人民检察院刑事诉讼规则,对犯罪嫌疑人取保候审,应当由办案人员提出,部门负责人审核,检察长决定.二,实践中取保候审存在的问题(一)法律规定过于笼统,缺乏可操作性刑事诉讼法对取保候审的规定过于笼统,从而导致不合理和难以适用的情形.首先,就刑事诉讼法的规定,侦查机关,检察机关以及审判机关都有取保候审的决定权.这种便宜的设计导致实践中适用取保候审的标准把握不一,相互之间也缺乏应有的监督.其次,在规定可以取保候审的几种情形中,除犯罪嫌疑人患病,怀孕,哺乳等情形是出于尊重犯罪嫌疑人的人身权利而做的一种便利处理外,犯罪嫌疑人取保候审需要满足犯罪情节轻微或者社会危害不大的条件.社会危险性是决定是否取保候审的根本条件.然而”不致发生社会危险性”的规定过于抽象,相关的司法解释又没有加以明确.实践中,是否具有”社会危险性”更多的由办案人员进行裁量,缺乏客观的评判标准.(二)取保候审制度出现了功能背离前面已经述及,理想的取保候审兼具有自由保障和诉讼保障的功能.从宽严相济的刑事政策的精神和实质出发,取保候审发挥的功能应以自由保障为主,同时兼顾诉讼保障功能.但是在实践中,不论是取保候审的自由保障功能还是诉讼保障功能都发生了一定程度的背离.自由保障方面,适用取保候审的案件和人数都偏少.目前对犯罪嫌疑人采取取保候审的案件大部分由公安机关做出.由于取保候审仅限于缴纳保证金和提供保证人两种方式,缴纳保证金对于经济困难的犯罪嫌疑人的适用性不足,而提供保证人的方式对于外来人口众多,流动性强的地区的犯罪嫌疑人也难以适用.另外,办理取保候审的相关法律手续过于复杂,一定程度上影响了取保候审的适用.诉讼保障方面,取保候审的功能存在部分被扭曲和肢解.一方面,由于对违反取保候审义务的相关责任人(包括保证人)的制裁措施缺乏可操作性,对相关责任人很难造成实质性的影响,因此实践中仍存在一定比例的犯罪嫌疑人在适用取保候审措施后躲避侦查和起诉.另一方面,取保候审措施一定程度上成为侦查机关的案件消化工具.实践中,不少地方出现“以保代侦”和”保而不侦”的情况,在案件的证据情况证明不足的情况下更是如此.另外,取保候审在有些地方成为侦查机关追求”逮捕率”和免于国家赔偿等考核目标的替代措施,取保候审的制度功能被严重扭曲.(三)侦查机关适用取保候审缺乏有效的外部监督前已述及,公检法三家都有权决定对相关犯罪嫌疑人适用取保候审,并主要交由犯罪嫌疑人居住地派出所负责执行.在侦查机关(公安)决定采取取保候审的情况下,侦查机关就既是决定机关又是执行机关,出现了主体的合一.主体合一的弊端在于这种情形下的取保候审缺乏有效的外部监督,容易导致主体内部的权力寻租.三,改进取保候审困境的方法1.由检察机关统一行使取保候审的决定权加强对侦查机关的外部监督,外部表现是主体对主体的监督,实质则是权力对权力的监督.目前侦查机关取保候审决定权和执行权的合一行使是导致取保候审缺乏外部监督的主要原因,因此要加强对侦查机关在适用取保候审等强制措施的外部监督,关键在于剥离这两种权能.即如有关学者主张的”取消侦查机关的取保候审决定权,将这一权力赋予检察机关”.由检察机关统一行使取保候审的决定权,具有逻辑合理性和制度基础.我国的检察机关是代表国家行使法律监督权的机关,对侦查机关的权力行使进行监督是法律监督权的应有之义.同时,检察机关与侦查机关在机构和职能上都是相互分离的,独立的部门利益有利于检察机关对侦查机关进行外部监督.加强检察机关的侦查监督和审判监督是进行司法改革的趋势和方向,检察机关不仅要通过批捕审查的方式来监督侦查机关,而且要对侦查机关的其它权力的行使进行监督.2.完善取保候审的相关法律规定取保候审实践中出现的上述问题,最终解决需要立法的完善.如果能借助目前热议的刑事诉讼法修改的契机,对取保候审的适用条件,取保候审的适用方式,取保候审的执行与监管,行为人违反取保候审义务时的制裁措施等方面进行完善,那么前面所展示的问题将大部分得到解决.笔者认为,对取保候审进行立法完善,需要协调好两个方面的问题:一是兼顾取保候审的自由保障与诉讼保障功能.一方面通过规定取保候审的适用条件和适用方式来扩大取保候审的适用范围,增强其自由保障的一面:另一方面,也应通过完善取保候审的监管措施和对违反取保候审义务的行为人施以制裁,以保障取保候审的诉讼保障功能.二是要协调好公检法三家的分工合作以及权力监督.鉴于目前侦查机关既是决定主体又是执行主体,缺少应作者简介:陈雁(1988.9一),女,福建顺昌人,厦门大学法学院O7级本科生.墨圄垒旦!鱼!垒塾垦:!:浅谈作文教学中的刨新问题邰国富(姜堰市三水学校,江苏姜堰225502)中图分类号:G424.2文献标识码:A文章编号:1673-0992(2010)05A-060-01当前,中学生的作文存在着许多,凸题,有如体裁的混淆,语言衔接不流畅,内容枯燥无新意,作文的内容与生活脱节,作文的情感的渗透和表达淡薄等问题,学生对身边的一切视而不见,很少关注生活中的”闪光瞬间”,因而在作文中很难表达出新意.作文是最富情感性的创造活动,无”文”则不能“作”.这”文”从某种意义上讲,是一个人对生活的体验,情感的认识是内心丰富的情感世界的真实体现.作为作文的教学也就成了一项开掘人的情感空间和精神世界的生命工程,要在这个工程中让学生不断挖掘新的内容,创造出新的成果,写出内容有新意的作文.那么,如何在中学作文教学中引导学生创新呢?首先,用生活丰富学生写作.叶圣陶先生曾经说过”生活就是泉源,文章犹如溪水,泉源丰富而不枯竭,溪水自然活泼地流个不歇.”生活是一本百科全书,是一切文学作品之源,也是作文之源.老舍以他的生活成就了家春秋.高尔基以他的生活,诞生了自传体三部曲我的大学在人间童年三部曲.由此可见,生活材料是写作取之不尽用之不竭的源泉.在作文教学过程中,要把学生带到大自然中去欣赏,感受,以激发他们对大自然,对祖国的激情,发现新的题材,同时还可以采用参观,访问等方式引导学生到自然保护区,工厂等地去观察,体验生活,让五彩缤纷的生活源源不断地涌进学生的视野,为他们写作提供丰富的,形象的,真切感受的写作材料.其次,广泛阅读是创新作文的基础.生活材料包括直接生活材料和间接生活材料两种.间接生活材料是指报刊书籍,影视作品,时尚流行音乐,民族古典乐曲等各类材料,熟读唐诗三百首,不会作诗也会吟.不言而喻,广泛阅读与创新作文是密不可分的,一个根本不读书看报,毫无阅读能力的人何以能写出”物”“序”分明的文章来.因此,为学生创造阅读条件,引导学生广泛阅读是激发学生创作文的基础.阅读可以有以下几个途径:一是阅读课文.教师要”少讲,精炼,多读”,精心设计阅读方案,结合课文,适当补充课外读物,让学生在阅读中学会归纳,加深理解,自由应用,善于借鉴,真正实现”读书千百遍,其义自见”的目的.二是阅读报刊.许多报刊具有鲜明的时代特色和浓厚的生活气息,是学生创新作文的材料宝库.教师不仅要根据学生实际需要组织学生阅读报刊,而且要创办班级图书角,让学生互相传阅,还可以组织学生互相质颖,互相评点.再次,灵活的教学是创新作文的主渠道.作文教学要改变过去那种”闭门造车”的做法,采取灵活的教学方法.可以在课前进行5分钟说话训练,辩论会,知识抢答赛活动,提高学生的语文技巧,应变能力和综合思维能力,也可以组织学生进行读书笔记,学习心得,摘报剪报等活动,努力提高学生的动手动脑能力与审美情趣.最后,用激励的赏识评讲调动学生的创新能力.心理学上认为”自我认定”对于一个人的成长极为重大.学生的自我欣赏,自我肯定往往容易塑造较为自信和稳定的心理素质,相反则容易自卑.所以对于学生的作文习作必须以激励调动他们的写作信心和情感,激发他们的创新精神,以积极的心态,写好每篇作文.通常情况下,作文的评讲包括两个过程,即评改与讲评.批改作文时,教师要站在学生的角度,理解学生作文的心理,习作优劣有别是正常的,教师的评价应以鼓励每个学生为基准,评价的标准因人而异对那些优秀的要充分赏识,除了肯定他们的长处之外,更重要的是指出努力的方向;对差一点的也要从鼓励的角度出发,肯定他们,哪怕是细小的长处,让他们能尝到成功的喜悦.同时,教师在讲评过程中,要充分发扬民主,开展讨论,让学生有更多的讲话机会,各抒己见,质疑问难,这是一种深层次的赏识,是激发学生创新作文最宝贵最难得的机会,教师要善于诱导,允许各种不同的见解和意见存在.只有这样,才能更加激发学生创新的意识.生活是宽广的,生活是充满激情的,生活是丰富多彩的,我们只有让学生多关注生活,从创新的角度反映我们的生活,这样写出来的文章才会更动感人.魅力中富杂志牡WWW_fZgZZscom魁力中目杂志牡Iz魅力中目杂志杜mZgZZsoom魅,】目志wwwIz魁,】十目杂志社mlzlzz$奄力中囱杂志社wwwIzI中目杂志社?Izz?有的外部监督,因此当务之急是建立起对侦查机关在强制措施方面的外部监督机制.3.赋予审查起诉部门变更强制措施的权力按照上面的制度设计和完善措施,侦查监督部门无疑是行使取保候审决定权和对侦查机关的权力进行监督的主要部门,但这些并非与审查起诉部门完全无关.相反,在一些案件中对取保候审的实体和程序操作对案件的审查起诉具有决定性的影响.明显的如犯罪嫌疑人不适合取保而被侦查机关取保后犯罪嫌疑人逃脱侦查,从而导致起诉不能.因此审查起诉部门仍应加强对取保候审等强制措施的审查.审查起诉工作具有天然的被动性.案件的材料绝大部分在审查起诉阶段之前完成,审查起诉工作很大程度上受制于之前手工作的数量与质量.虽然法律规定公诉部门可以就案件存在的问题两次退回补充侦查,但这种亡羊补牢的效果并不明显.审查起诉工作的被动性不仅体现在案件实体内容的把握上,也体现在对案件程序性问题的影响上.就取保候审而言,审查工作的被动性体现在侦查机关对犯罪嫌疑人采取取保候审措施后对审查起诉产生实质性的不利影响时,审查起诉部门无以应对.例如犯罪嫌疑人被采取取保候审措施后逃脱的情形下,公诉部门将无法对犯罪嫌疑人提起控诉.此外,审查起