基金管理公司章程审核指引.doc

基金管理公司章程审核指引一、总体要求1.章程语言应当规范、通俗易懂，内容应当前后一致。2.章程内容至少应当具备公司法第25条规定的事项。章程的具体内容,应当包括总则部分、股东的权利义务，股权转让，公司的机构及其产生办法、职权、议事规则，公司的法定代表人，督察长，公司的经营管理，关联交易，财务会计，利润分配，公司的合并分立、解散和清算，争议的解决，章程的修改程序，股东认为需要规定的其他事项。3.章程内容应当符合公司法和基金法等法律法规、中国证监会规范性文件的精神，体现制衡、效率、利益公平、责任到位的基本原则。章程应当特别明确规定，本章程内容与法律、行政法规、证监会规定的强制性内容不一致的，以法律、行政法规和证监会强制性规定为准。4.章程应当直接对与公司章程相关的事项作出明确规定，不得间接引用股东协议等协议。章程应当明确规定，当章程的内容与股东协议、合资合同等股东之间的其他文件内容相冲突的，以章程为准。5. 章程所使用概念的涵义必须与我会规定相一致。例如，高级管理人员的范围应当符合高管人员管理办法的规定。6. 章程应当明确公司章程和各种会议决议文件，中外文不一致的，以中文为准。 7.公司所聘请的律师应当对章程的全部内容进行详细审核并就其合法性出具法律意见，律师还需要对与章程相关的股东协议、合资合同等文件进行审核并说明其是否与公司章程相冲突。二、总则部分1.总则部分的具体内容至少应当包括：公司名称、住所、经营期限、组织形式、经营宗旨、经营范围、公司注册资本、股东的基本情况， 股东的出资方式和出资额，出资证明书和股东名册。该部分的章节设计可以由各公司自行确定，可以分为第一章总则和第二章经营宗旨、经营范围、注册资本。2.公司住所（不用“注册地址”的概念）应当具体到省市区路号层，不能只写到省市。3.公司宗旨可以各具特色，但都要在宗旨中增加“公司必须遵守法律、行政法规和中国证监会的规定，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，遵循基金份额持有人利益优先、公平对待其管理的不同基金财产和客户资产的原则，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任”的内容。4.公司经营范围应当统一规定为：基金募集、基金销售、资产管理和中国证监会许可的其他业务。5.关于股东基本情况的信息可以只写公司名称、住所、法定代表人（明确是由董事长还是总经理作为法定代表人即可，无需具体到某个人）和经营范围。三、股东权利义务及股权转让（一）章程应当规定的内容1.限制股东的权利：(1)关于股东持股期限的限制，明确自取得中国证监会批准并办理工商登记之日起不得低于年，方可出让其所持本公司股权。章程可以将1年的时间限制期限进一步延长；(2)出让境内任一基金管理公司股权不满年的，不得成为本公司股东；(3)未经其他股东同意，股东不得将所持本公司股权出质。章程也可以进一步直接约定股东不得将本公司股权出质；(4)股权被出质或者被国家有权机关采取强制措施的，相关股东不得享有对公司其他股东股权的优先购买权。章程可以进一步增加其他限制措施，如表决权、收益权等；(5)公司不得为任何机构和个人提供担保(经中国证监会批准为公司所管理的保本基金担保除外)。章程可以在前款基础上，约定对股东权利作更严格的限制。2.对股东行使知情权的方式作出具体规定，但股东不得要求公司提供基金投资、研究等非公开信息和资料，查阅公司账簿应当履行公司法第三十四条规定的程序。股东需要对公司进行公司法规定以外检查的，应当经公司董事会同意，以公司董事会的名义进行。3.援引公司法第条的规定，明确股东出资有限责任的例外。即：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。4.股东应当遵守治理准则第17条的规定，尊重公司的独立性，不能明确规定公司管理层某职位由某股东选派，不得违反规定干预公司的投资、研究、交易等具体事务以及公司员工选聘等事宜；遵守治理准则第22条的规定，依法履行重大事务的通知义务；不得为其他机构或者委托其他机构代为持有股权；不得要求公司为其或者其他机构、个人提供融资或者担保。（二）章程可以规定的内容对公司股权的转让，章程可以规定股东享有优先购买权，也可以不规定优先购买权，仍作为公司股东会决议的事项；规定股东享有优先购买权的，章程应当规定优先购买权行使的具体条件、程序、时间等。（三）章程不得规定的内容在表决权和收益权方面不得出现同股不同权的规定。四、股东会（一）章程应当规定的内容1.在章程该部分至少应当包括股东会的职权、股东会的提议召集程序、股东会的议事规则等。股东会议事规则应当包括股东会会议的通知程序、议事方式、表决形式和程序等内容。2.应当规定股东会定期会议的召开时间。3.股东会就某议题不召开会议，直接进行书面表决的，应当经全体股东一致同意。不能像现场会议那样，仅1/2、2/3、或者3/4同意就认定为通过决议。（二）章程可以规定的内容1.股东会可以将股权转让事项列入股东会的决议范围，也可以不列入股东会的决议范围，直接在公司法第72条的基础上对股权转让作出具体规定。2.根据公司法第40条的规定，召开临时股东会议，须经代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开。这里的比例均可以等于或者大于本数。3.章程可以明确以实地、可视、可听等形式召开的会议，均视为现场会议。五、董事会（一）章程应当规定的内容1.应当包括董事会的组成、董事会的职权、董事会的议事规则、董事的提名、选聘和解聘、董事的义务和禁止行为等。董事会议事规则应当包括董事会会议的通知程序、议事方式、表决形式和程序等内容。2.明确规定董事会的职权范围。公司法第四十七条、基金管理公司管理办法第四十一条规定的事项，均属于董事会的法定职权。3. 董事会必须设立风险控制委员会，明确规定风险控制委员会的组成、职责、议事规则和工作重点。4.明确规定董事的提名、任免程序、权利义务、任期等内容。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。5. 独立董事只能委托独立董事代为出席董事会，其他董事只能委托本公司董事代为出席董事会。6. 董事每年不亲自出席董事会累计超过次的，应当免去其董事职务。7.对独立董事履行职责的方式、时间作出规定。规定的履行职责时间要有可操作性。对于违反上述规定的独立董事，公司应当改选。8. 董事长的职责包括董事会的召集、主持和章程规定的其他职责。董事长不能或者不召集、主持股东会和董事会的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不召集、主持股东会和董事会的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事长其他职责的代行，应当按照高管人员管理办法第三十三条规定向我会报告；章程应当对董事长不能履行职责或者缺位时董事长职责的履行作出明确规定。9.董事会授权董事长在董事会闭会期间行使董事会部分职权的，应当在公司章程中将授权内容作出明确具体的规定。（二）章程可以规定的内容1.董事会可以设立从事审计、提名和考核等事务的专门委员会,明确规定专门委员会的组成及职权。2.对董事参与表决时的弃权次数予以限制。3.公司设立时首届独立董事可以由股东提名，继任独立董事可以由独立董事提名。具体提名方式可以由公司章程规定。4.公司章程可以规定独立董事连任不得超过两届。5.董事长的产生办法由公司章程规定。6.公司总经理可以提议召开董事会，可以向董事会提出议案。7.基金经理的聘任，可以由公司经理层直接决定，可以不经董事会决议。（三）章程不得规定的内容1.在提名董事的股东要求改选该董事时，章程不得要求其他股东无条件接受。2.董事长在董事会上与其他董事一样，只能有一票表决权，不能享有特别的表决权。六、其他（一）章程应当规定的内容1.规定由于货币市场基金流动性管理不当给投资人造成的损失由基金管理公司承担。2.明确规定总经理、副总经理和督察长等人员的提名、任免程序、权利义务、任期等内容。公司总经理、副总经理、督察长等高管人员不能由股东直接指派，需通过法定程序。章程对董事长的提名另有规定的除外。3. 监事会职工代表的比例不得低于1/3；监事会主席的应当经全体监事过半数选举产生。4.对主要股东变更、主要高级管理人员缺位等特别时期的紧急应变制度作出原则规定。5.根据基金财产总额、公司资产总额确定固定比例或者确定固定金额，规定基金和公司的重大关联交易的判断标准。6.对公司固有资金不同金额的投资在股东会、董事会、经理层之间的决策权限和程序作出规定。7.公司章程应当体现治理准则等对公司股东、董事、经理层等的要求。（二）章程可以规定的内容.可以约定公司解散的条件。但是，必须同时规定在公司解散前召集基金份额持有人大会选任新基金管理人，妥善处理好基金份额持有人相关问题。2.公司可以根据不同情况，决定设立