几部行政法规应用中应重点把握的一些问题.1.docx

为贯彻全省住房保障和城乡建设工作会议精神，总结交流建设法制工作经验，安排部署当前和今后一个时期全省住建系统法制工作，3月9日，全省住房城乡建设系统法制工作会议在汉召开。厅党组成员、副厅长袁善谋出席会议并讲话。他指出，全省住建系统“六五”普法依法治理工作全面启动，各地在强化领导责任、坚持制度创新、转变教育方式、注重学用结合、促进行业发展上值得充分肯定和认真总结。为了进一步做好新形势下的建设法治工作，他要求，要服务中心，突出重点，深入开展法制宣传教育；要把握大局，强化责任，充分认清建设法治工作面临的新形势、新任务、新要求；要严格执法、狠抓落实，依法解决住建系统存在的“散、杂、多”的问题。 会上，武汉、宜昌、荆州、咸宁、孝感、荆门等地住建部门就法制工作经验作了交流发言，会议还特别邀请法律专家就部分行政法应用中应重点把握的问题作了辅导讲座。各市、州、直管市、林区住建部门和各县（市）建设局有关负责同志、法规科（处）长参加了会议。几部行政法规应用中应重点把握的一些问题省住建厅法律顾问;赵小美前言行政法规的总体结构：官管民、民告官=（与）权利 救济行政主体行政相对人：行政行为争议民告官 行政复议 申请人被申请人：行政行为行政诉讼 原 告被 告：行政行为行政赔偿 请求人义务机关：行政行为官民 事官管民是行政管理的阶段。行政主体（官） 行政相对人（民） 做出行政行为。官管民必然会影响民的权利义务，有权利必有救济。因此就产生了民告官的问题。民告官有三种途径：行政复议、行政诉讼、行政赔偿。行政复议申请人、被申请人行政行为（行政复议的受案范围）行政诉讼原告、被告行政行为（行政诉讼的受案范围）行政赔偿请求人、义务机关行政行为（行政赔偿的受案范围）行政法“是两个人（官、民）一件事（行政行为）”，是基本一致的。我们现在从：行政许可、行政处罚、行政强制、行政复议四个方面来进行一般阐述。第一章 行政许可第一节 行政许可概述一、行政许可的概念和特征：（一）、行政许可的概念 行政许可（实践中，我国一般叫审批），是指行政机关、根据公民、法人和其他组织的申请，经过依法审查准予其从事特定活动的行为。申请审查批准（特定权利），其是对一般禁止的解除。（二）、特征1、依法申请；2、管理性：行政许可是一种管理手段；3、外部性：“官”批准“民”是外部审批，即许可。简而言之，内部审批不是许可。常见的内部审批有：上级行政机关对下级行政机关的审批；行政机关对直属事业单位的内部事项的审批。 4、授益性：行政机关授予老百姓权利和好处。注意行政许可与行政确认的区分：行政确认权利从有到有（确定、认可、证明）； 行政许可权利从无到有（是权利增加的过程）。二、基本原则：（一）、依法许可原则；（二）、公开、公平、公正原则；公开是指合法性，公平、公正是指合理性。公开：（1）规范公开 未经公开的法律规范不得作为许可的法律依据。这里主要是指内部的法律文件不得作为法律依据（内部文件不对外，对外无效）； 行政许可的过程要公开，但是涉密的除外（涉及国家机密、商业秘密及个人隐私的除外）。（三）、便民原则；（四）、程序保障原则；（五）、信赖保护原则；1、撤销赔偿：行政机关做错了某个行政行为，需要撤销，给公民造成损害的应予赔偿。 2、废止补偿：行政机关做出行政行为，不能随意撤销、改变，如果为了公共利益的需要，可以废止这个行为，但给公民造成损失的，应予补偿。（六）、禁止转让原则； 与人身权有密切关系的许可事项禁止转让。如驾照、律师资格证书等不能转让。（该原则不绝对，如营业执照的转让）。 （七）、法律监督原则：要对行政机关实施许可和被许可人从事许可事项活动实行法律监督。第二节 行政许可设定的范围一、行政许可设定的范围六减四结构： 安全活动普通资源利用特许可设定行政许可的事项 资格赋予认可 技术审定核准 组织设定登记 法律、行政法规另有规定的（部门规章、地方性法规不可以） 相对人能够自主决定的也可以不设定（第13条） 市场竞争机制有效调节的（上面六项不绝对） 行业组织中介机构自律管理的 行政机关事后监督能够解决的二、设定权限及形式经常性许可 法律、法规 国务院决定（及时转化为法律或行政法规）国务院决定省级政府规章（一年内转化为地方性法规）（一）上位法有设定的，下位法不可以设定，但可以在上位法设定的范围内作出具体规定。（具体规定权，即执行性立法）该点引申出的意思：上位法没有设定的，下位法可以设定（自主性）。（二）地方性法规和省级政府规章的四个禁止：不得设定应当由国家统一确定的资格资质的事项；不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的企业或个人到本地经营（不得限制流动）；不得限制其他地区的商品进入本地市场。 该点总的原则：前两个不得对抗中央；后两个不得对抗地方，即不得限制流动。三、设定程序起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出评价。第三节 行政许可的实施机关一、 实施机关（一）、行政机关：有行政许可权的（如工商局）（二）、被授权的组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织（三）、被委托组织：行政机关委托的其他行政机关（行政机关不能将行政许可授权委托给其他企业、事业单位）二、 实施机关的制度创新（一）、相对集中许可权经国务院批准，省级政府决定一个行政机关可以行使有关行政机关的行政许可权。制度创新的前提是制度落后，中国的制度落后在于权力分散，计划经济国家权力在机关之间是分散的，在机关内部机构之间也是分散的，所以，要实施机关的制度创新，