大学生自主创业的企业法律形式选择.doc

大学生自主创业的企业法律形式选择一、问题的提出胡总书记在中国共产党第十七次全国代表大会上所作的报告第八部分第二方面强调“完善支持自主创业、自谋职业政策，加强就业观念教育，使更多劳动者成为创业者”。大学生自主创业标志着我国高等教育在造就高素质创新人才上正在开创一种全新的教育模式和培养体系，然而由于大学生刚刚走出校门，对国内风险投资环境和融资渠道还很陌生，因此，高校在加强大学生自主创业指导方面起着关键作用，尤其要加大大学生自主创业中的法律指导，使大学生自主创业风险降至最低，并最终形成一整套大学生自主创业风险防范机制。从我国目前的立法现状来看，已形成较为完善的企业法律制度，2005年通过的新公司法，就是一部鼓励投资兴业的服务性公司法。高校毕业生中有志自主创业的学生在这种大环境下可以说大有作为。根据我国现行法律，大学生创立企业可以采用的法律形式有公司(包括一般有限责任公司和一人有限公司)、合伙企业、个人独资企业，这四种企业法律形式各有利弊，大学生在自主创业时应具体分析作出慎重选择。另外，股份有限公司注册资本较高，故对大学生初次创业适用面较窄，但可应用于原企业发展壮大、资金积累雄厚以后作为转换而成的企业法律形式，本文对此不加以论述。二、大学生团队创业的企业法律形式选择目前，高校十分重视创新型人才的培养，大学生通过组成学科竞赛小组参加学科竞赛或在导师引导下共同参与科研项目不但获得了一定的技术资本，而且增强了团队精神形成了人力资本。一些大学生具有开拓进取精神在毕业时愿意共同创业“打拚天下”，这便形成了大学生团队创业的可能性。大学生团队创业可供选择的企业法律形式分析如下。一)关于一般有限责任公司的分析.本文所指的一般有限责任公司是指有2名以上50名以下股东(自然人或法人)组成的对公司债务承担有限责任的法人组织。可见，一般有限责任公司适用于有250名大学生组成的创业团队，这2名大学生成为所设立的有限责任公司的股东，以他们的出资额为限对公司债务承担责任，该公司则以其全部资产为限对公司债务承担责任。公司法第二十六条二款规定“有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定”。这对于刚刚毕业，存在资金少、寻求银行贷款担保难的大学生创业者来说无疑是一有利因素，特别是在国家、地方政府针对大学生自主创业提供的优惠政策帮助下，大学生创业团队筹集到万元人民币还是很容易的;另外，公司法第二十六条一款还规定“公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之Et起两年内缴足;其中，投资公司可以在五年内缴足”，这对于大学生这样的小额投资者更加有利，他们很容易靠自己拿出最低的首次出资额6000元人民币(3 X20%而启动一家他们设想中的一般有限责任公司。在当今的大学生创业大潮中，有许多大学生采用以自己的知识成果入股的方式创业。对此公司法第二十七条规定“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”。也就是说，大学生团队创业设立公司的出资方式是多元化的，大学生创业最多可将公司注册资本的70%以知识成果人股，这不但解决了大学生创、业资金短缺问题，也为大学生有效利用智慧成果，学以致用，发展高科技产业起到推动作用;另外，大学生创业的目的更多在于实现自我价值，常常有控股的要求，一般有限责任公司使大学生实现专利技术控股成为可能。一般有限责任公司要求具有较为完善的公司治理结构，如股东会、董事会、经理、监事等。这就要求在采用一般有限责任公司作为大学生自主创业企业形式时，这一大学生团队要广泛吸纳各种类型的人才作为发起人，不但要有拥有资金、掌握专利技术的大学生，还要有拥有管理、经营、财会等多方面专长的人才加入。另外基于一般有限责任公司是集资合性与人合性于一身的企业法律形式的特点，这支大学生团队的协作精神、互信基础也是不可或缺的。二)关于合伙企业的分析.我国合伙企业法第二条规定“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任”。可见，团队创业的大学生如果采纳普通合伙企业的方式，就将以其伞部个人财产对外承担无限连带责任，这对大学生来说存在较大的创业风险，由于大学生资本实力较低亦不利于对外产生良好的经济交往信用，告诫大学生对此谨慎选择;对于一些拥有专利技术的大学生可与社会上一些有着较雄厚资金的个人或企业成立有限合伙企业，成为有限合伙人，因为有限合伙人可以用知识产权作价出资，且一般情况下不用承担企业事务的管理，大学生既发挥了自身的聪明才智又克服了自身管理经验的缺乏，同时对企业对外债务只以其出资承担有限责任，可谓“一石三鸟”。合伙企业法第十六条规定“合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资”，第六十四条规定“有限合伙人不得以劳务出资”。所以，在高校导师的带领之下，特别是拥有专利技术的专家学者带领下，可以创建普通合伙企业，这样一方面有导师的指导，创业风险大大降低，更主要的是可以使一些专业技能较强，但却没有专利技术的大学生，以劳务出资的方式加入普通合伙企业，实现他们自主创业的愿望。由于合伙企业是非法人组织，所以无需缴纳法人所得税，大学生创业者只需交纳个人所得税即可，再加上国家、地方政府对大学生自主创业的优惠税收政策，大大减少了大学生创业运营的税收成本。三、大学生个人创业的企业法律形式选择一)关于一人有限责任公司的分析一人有限责任公司是我国公司法新引进的一种企业法律形式。对于大学生创业者，一方面它使大学生以较小的风险(对外承担有限责任)实现了个人的“开公司梦”;另一方面它又受到公司法的严格规制，对大学生创业者各方面素质能力要求很高，可以说它成为大学生个人创业的一把“双刃剑”。一人有限责任公司股东即大学生创业者个人财产与公司财产独立，创业者因公司经营不善导致的对外债务只以其出资级公司的财产承担责任，任何债权人不可因公司债务追及、执行创业者个人财产。但作为对一人有限责任公司的规制，创业者在经营管理过程中如发生个人财产与公司财产混同，会产生大学生个人以其个人财产对公司债务承担无限连带责任的法律后果，这一点大学生创业者一定要注意。大学生创业者创办一人有限责任公司与创办一般有限责任公司相比，对资金要求相对较高。这主要有以下三个原因;一是，企业形式本身决定股东单一，一人出资较多人出资当然金额更多;二是，公司法规定了较一般有限公司更高的注册资金，即人民币万元，对大学生个人来说筹集有一定难度;三是，公司法规定注册资金应一次性缴纳，不可分期付款，为大学生个人创办一人公司提高了门槛。综上，创办一人公司需大学生个人一次性缴纳10万元人民币注册资金，有志创办此类企业的大学生要在资金上做好充分准备。大学生创业者成立一人有限责任公司对其个人的经营管理能力提出更高的要求。原因有两点：一是，突破传统的公司治理结构即只有股东一人及决策、执行、监管、财会于一身，要求大学生拥有各方面知识，包括管理、法律、财会等等;二是，公司法规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”，对其规定了更为严格的财务审核制度。提醒有志创立一人有限责任公司的大学生在校期间就应广泛涉猎相关知识，并积极参加相关的创业竞赛，多去类似公司实习以积蓄能量。二)关于个人独资企业的分析大学生创业作为智慧型创业不同于普通人的“做生意”，后者多半创立个体工商户这种组织形式，而大学生创业起点较高，特别是拥有一定技术专长的大学生个人可以选择层次较个体工商户高的个人独资企业这种企业法律形式。创办个人独资企业的大学生应对企业对外债务以其个人财产承担无限连带责任，也就是说一旦经营不善会面临倾家荡产的境地，但值得指出这种无限责任是一种补充责任即只有当独资企业财产无法清偿时才追及至大学生个人，并且这种创业者与企业“你中有我，我中有你”的模式给创业者以较强的归属感，更容易激发创业热情。这种企业法律形式的创办较公司对注册资金没有明确的要求，对软硬件条件要求不高，我国个人独资企业法仅规定“有投资人申报的出资;有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;有必要的从业人员”。也就是说，一名大学生只要提交相关申请，租用一间办公场所和一台电脑，雇佣一两名服务人员便可成立相关技术服务企业，如形象设计、信息咨询等企业。个人独资企业经营方式灵活，大学生创业者可聘任有管理经验的专门人员经营管理，企业无需缴纳法人所得税，大学生创业者只需交纳个人所得税即可，因此适合资金较少、缺乏一定经营管理经验的个人大学生创业者。四、结论大学生团队创业可选择的企业法律形式包括一般有限责任公司、合伙企业，其中一般有限责任公司创业者承担有限责任，出资方式灵活且对知识产权比例无限制，公司治理结构健全，因此适合拥有资金、掌握专利技术的大学生，还要拥有管理、经营、财会等多方面专长的人才加入，特别适合由导师引领创业;合伙企业创业者以各合伙人财产承担无限责任但也可以成为有限合伙人，可以劳务出资，无需缴纳法人所得税，大学生创业者只需交纳个人所得税即可，因此适合创业资金缺乏、无专利技术，但勤劳肯干的大学生创业团队，这类合伙企业经过发展可以在资金充足、技术完备后转为一般有限责任公司。大学生个人创业可选择的企业法律形式包括一人有限责任公司、个人独资企业，其中一人有限责任公司创业者承担有限责任，但对于出资额度、缴纳期限、财会审核制度、经营管理规范都较为严格，特别是如发生个人财产与