罢工自由与劳工权益保护.doc

目 录一、罢工与罢工自由2(一)罢工的定义及类别2(二)罢工的历史演进2(三)自由与罢工自由3二、资本主义国家工人罢工自由概述3(一)资本主义国家相关法律的产生背景3(二)资本主义国家工人罢工自由的法律规定3(三)相关法律产生的积极影响4三、确保我国工人罢工自由维护工人合法权益4(一)社会主义中国也存在罢工4(二)我国工人罢工频发的原因5(三)确保我国工人罢工自由维护工人权益6(四)罢工自由对我国意义重大7结语7参考文献:8罢工自由与劳工权益保护工人基于各种原因而集体拒绝工作的行为叫做罢工，罢工需要法律的保护和规范。无论是欧美资本主义国家还是我国都存在罢工现象，资本主义国家在处理罢工问题上已经积累了宝贵的经验，我国对工人的保护还不够，在处理工人罢工问题的方法手段和法律政策等多方面还有许多缺陷和不足，需要进一步完善。一、 罢工与罢工自由罢工是一个历史性的概念，对罢工和罢工自由的界定是探讨罢工及其相关话题的前提和基础。罢工既是历史的产物，最终又将成为历史，可以说工人罢工的历史就是一部工人运动史。(一) 罢工的定义及类别罢工（Strike）是“罢工行动”的简称，是工人为了表示抗议，而集体拒绝工作的行为。“单个劳动者停止劳动，有的国家称之为野罢工，仅为单个人违反劳动合同的行为，不能作为罢工行为而受到劳动法的保护。”史探径著：劳动法，经济科学出版社1990年版，第361页以下。罢工与怠工、停工有本质的区别，不能相互混淆。比较常见的罢工行为是工人群体自发或有组织的示威游行，以表达内心的不满和对利益的诉求；有时候也有员工以集体请病假，来表示抗议的罢工方式；而所谓“绝眠罢工”则指工人持续工作不睡觉，以至体力渐消而无法工作。根据不同的标准，罢工还可以有很多种分类，比如根据罢工有无组织领导，分为正式罢工和野猫式罢工。根据罢工目的不同可以分为政治罢工或直接罢工，前者是为了相应的政治目的，不针对某一雇主而是政府，比如，发生在1919年6月的中国第一次大规模的罢工就是为了抵制“二十一条”，其中以沪宁杭铁路工人总罢工声势最为浩大。后者是为了维护自身的权益而展开，如1886年4月的芝加哥工人大罢工是为了争取8小时工作制的落实。工人罢工的目的都是为了满足自身的需要，“大多数的法律体制认为罢工乃一群工作者，以集体的或其他相同程度的全部或部分停止工作，而施加压力与其雇主，进而达到其特定之需求。”丘周刚译：劳动争议：罢工及闭厂之法律，法学丛刊（台）第142期(二) 罢工的历史演进罢工不是一个近现代的概念，罢工也不仅仅是工业革命的产物。大多数历史学家认为世界上的第一场罢工发生在公元前12世纪的埃及，由埃及皇家墓园的工人发起，具体原因不可考。近代是罢工频率最高的一个时期，工业革命之后，社会化大生产使得工人之间的联系更加紧密，加之社会制度的不成熟、不完善，资本主义国家资产阶级和无产阶级之间的矛盾越发尖锐，罢工往往成为无产阶级对抗资产阶级的有力武器。而在落后国家，罢工经常被工人用作争取民族权益的工具，罢工往往成为革命的先导。可以说，三百年左右的近代是罢工频率最高、规模最大的一个时期，这一时期工人的罢工由自发走向自觉，在一些国家罢工也从违法走向合法。现代社会，虽然罢工现象在一些国家、地区和行业依然时有发生，但是与近代社会相比，频率明显降低了。现代社会，生产力水平大幅提升，工人的薪资及福利逐步改善，劳资矛盾在一定程度上有所缓和，法律调整劳资关系的力度逐渐加大，劳资矛盾的解决渠道多样化、手段丰富化。许多国家形成了以集体谈判为基础的劳资关系协调机制，运用调解、调停、斡旋、仲裁等手段，大大降低了罢工发生的可能性。因此现代社会的罢工现象总体来讲呈现出频率低、规模小的特点。(三) 自由与罢工自由自由的定义有很多种，法理学上的定义为：公民在法律的范围内，其自己的意志活动有不受限制的权利，常概括为“法无禁止则为自由”，本文所讲的自由均是法理学上的自由。自由是相对的，自由的限度应该以法律为界，所以罢工自由也必须遵循相关法律，只有在法律允许的范围内的罢工才是有保障的，这样的罢工行动才能加上自由两字作为后缀。否则，将会被视作非法行动而被扼杀。在欧美资本主义国家，罢工自由通常指无产阶级为反抗资产阶级的剥削和压迫，争取经济利益和政治权利，而采取停工、停产等斗争的自由，比如2010年2月22日德国汉莎航空大罢工，由于劳资谈判破裂，400余名飞行员通过罢工表示抗议；2011年2月14日约6500名南非运输工人罢工，要求加薪并爆发暴力冲突；2010年10月法国工人为抗议萨科齐政府提高退休年龄和减少退休金的做法举行了大规模罢工。但是许多国家都对罢工自由在法律上做了严格的限定。如法国罢工法和工资合同法规定，罢工只许以维护和改善劳动条件及经济地位为目的，不得以政治目的为借口而罢工；罢工必须由工会领导，由工会投票决定，禁止自发的无组织的罢工；在工资合同规定的“和平期内”不得罢工；某些部门的职工无权罢工。二、 资本主义国家工人罢工自由概述西方资本主义国家拥有比较悠久的法制史，经过几百年的发展，已经形成了比较完备的法律体系。对于罢工，许多西方国家都有专门的法律条文加以规定。(一) 资本主义国家相关法律的产生背景资本主义国家罢工自由相关法律的出台时间大多在二战之后，二战之后许多国家百废待兴，经过几年努力，经济得以恢复和发展，同时随着一系列独裁政府的倒台，人民民主权利不断得以实现，这就使得罢工自由这个既是政治问题又是经济问题的问题被提上了议事日程。另外，战争的创伤也是罢工自由得以实现的另一个重要原因，无数的生命在战争中离去，人们普遍厌倦了战火和杀戮，更加期盼和平生活和人文关怀，于是人道主义在二战之后被大力宣扬，工人的生存发展也得到关注，罢工自由就是在这样的背景下被唱响的。(二) 资本主义国家工人罢工自由的法律规定联合国经济、社会、文化权利国际公约第八条规定：“公会有权罢工，但应按照各个国家的法律行使此项权利。”这一规定明确了在罢工问题上所适用的法律遵循国内法高于国际法的基本原则。许多国家都有明确的关于罢工的法律条文，一方面是对工人的罢工自由提供法律依据，另一方面通过法律对罢工加以规范。1947年意大利共和国宪法第40条规定：“罢工权应在调整此项权利的法律范围内行使之。”1978年西班牙宪法第28条规定：“承认劳动者为保卫自身利益举行罢工的权利。规定行使该权利的法律将制定为维持社会基本服务的明确保障措施。”1946年巴西联邦共和国宪法第158条规定：“罢工权应予以承认，其行使方式以法律规定之。”许多国家在宪法规定罢工问题的同时，在劳资关系调整方面的法律同时确认了罢工制度。美国1947年修订的国家劳工关系法第8条6款4项中规定“不得将本来不是非法的初级罢工或职工纠察解释为非法”。韩国劳动争议调整法第12条对罢工问题做了相关规定：（1）工会举行罢工之前必须进行直接的、秘密的或无记名投票，只有大多数投票赞成，工会才可发动罢工；（2）凡在国家政府机构、地方政府机构和国防工业工作的雇员不得从事“争议行为”；（3）“争议行为”只能在有关工作场所内进行。日本工会法第8条规定，凡因正当罢工或其他争议行为而造成损失时，资方不得以此为理由要求工会或工会会员赔偿。史探径：中国劳动争议情况分析和罢工立法问题探讨，法学研究1999年第6期。(三) 相关法律产生的积极影响以法律的方式将劳资双方的权利和义务进行明确界定，使得劳资双方的博弈能够有法可依，劳资纠纷也能较好解决。任何一方的合法权益都受到法律的保护，任何一方的违法行为都要受到相应的惩罚，付出相应的代价。明确的法律条文的存在使得劳资双方的行动都必须以法律为准绳。一方面高额的违法成本能对劳资双方产生一定的威慑作用，任何一方都不能轻易跨越雷池；另一方面完备的法律在一定程度上减少大规模社会冲突的可能性。法律途径成为解决劳资纠纷的有效办法，即便罢工也必须在法律允许的范围内进行，这使得劳资双方大规模冲突的可能性降低，有利于保障全社会生产、生活的有序进行。上述法律的出台，表面上看是保护工人的利益，最终保护的却是劳资双方共同的利益，因为劳资双方的利益在根本上是一致的。只有工人的利益得到保障才能最大限度的激发他们的工作积极性；只有工人争取利益的途径畅通，工人才能全身心的投入到工作中去。生产效率的提高使得资本家或老板赚取更多的利润，工人争取利益的道路畅通能更好的保障工人权益， “双赢”得以实现。三、 确保我国工人罢工自由维护工人合法权益经济成分的多元化为工人罢工提供了可能，国际金融危机加速了工人罢工的频率。如何引导工人有序罢工，怎样确保工人的合法权益等问题成为大家普遍关注的一个话题。(一) 社会主义中国也存在罢工在我国，通常把罢工作为一种政治问题来处理，大多数时候把罢工视为影响社会和谐稳定的因素，武断的将罢工推向人民和政权的对立面，通过各种行政手段甚至暴力手段加以解决。中华人民共和国1975、1978宪法赋予公民的权利均包含罢工自由，但是这一权利在1982宪法中给废除了。原因有两个，一是社会主义国家不存在罢工，从我国国体来看，中华人民共和国是工人阶级领导的以工农联盟为基础的社会主义国家，工人阶级是国家的主人，工人若罢工损失的是自身的利益，所以社会主义国家不存在罢工。二是因为我国在文革期间饱受“自由”之苦，文革期间人民享有四大自由即“大鸣、大放、大辩论、大字报”，给社会造成极大的破坏，给人民造成重大的伤害，以此为鉴，1982年五届全国人大五次会议决定废除罢工自由。上述观点看似周密，无可反驳。然而，只要存在劳资关系或者雇佣关系就存在着罢工自由。罢工不以意识形态和人的主观意志为转移，它伴随着经济关系而客观存在。随着改革开放的不断深化，我国经济成分呈现多样化，私有制经济广泛存在，劳资关系或者说雇佣关系普遍存在，我国工人罢工的土壤已经充分具备。虽然现在宪法中还没有罢工自由的相关条文，但是若从我国工人阶级的现状考察，罢工现象却比较普遍。随着我国经济的不断发展、法制进一步完善，我国劳工权益在一定程度上得到保障。然而，横向比较，我国劳工权益受损依然严重，很多应得利益得不到保障。比如某些企业专门寻找残障人士充当免费劳动力，残忍至极；某些企业工作时间长，工人被要求加班；工作环境恶劣，一方面是硬环境条件差，污染严重，损害劳动者身体健康；另一方面是软环境恶劣，缺乏企业文化和人文关怀，危害劳动者心理健康。工资报酬低，最低工资标准并未完全得到落实；法定假多倍工资并未得到兑现，甚至加班不支付加班费的现象也客观存在。面对上述侵害，工人常常用罢工表示内心的不满，比如2010年5月21日南海本田汽车零部件制造有限责任公司约1900名员工因不满最低工资调整，停止生产；2010年6月17日重庆啤酒股份有限责任公司大竹林区一百多人和马王乡厂区四百多人同时罢工，致使两个厂区的啤酒生产停止；2011年3月21日联通忻州分公司的员工因对工资待遇不满发生罢工事件；2011年4月上海大约2000名卡车司机举行罢工，抗议车辆成本上升。(二) 我国工人罢工频发的原因我国不断出现的罢工现象主要由三对矛盾造成。一是我国工人日益增强的权利意识与相关法律、制度缺失的矛盾；二是我国工人利益诉求的增长与利益兑现缓慢之间的矛盾；三是劳资双方地位和实力不均衡的矛盾。随着法治社会建设步伐的加快，“新型工人”即改革开放之后出生的一批年轻人逐渐成为工人群体的主力军，包括新生代的农民工。“他们大多有着更高的觉悟，改善工作环境、增进自我福利、保护自己的合法权益已成为新生代农民工的自觉行为。”张跃进主编：中国农民工问题新解，光明日报出版社2011年版，第105页。法律途径已经成为他们维护自身权益的重要途径之一，但是我国相关法律还不够完善，往往会出现无法可依或者法律争议的情况，甚至某些时候制度或法律的出台总是落后于事件发生。以孙志刚事件为例，许多制度的出台和结束都以损害劳动者的利益为代价。所以我国工人日益增强的权利意识与相关法律缺失的矛盾是造成我国劳资纠纷频发的重要原因之一。对美好生活的向往和追求是每个人孜孜以求的梦想。改革开放初期，工人单纯为了满足物质生活的需要，对于老板的要求少有怨言，即使有也忍气吞声，比如工作环境差一点也没多大关系，加班也是可以接受的。当下，工人为了追求更高水平的生活，就不得不提出相应的要求，比如改善工作条件、兑现加班工资等，然而很多企业难以短时间内满足工人的诉求，甚至很多企业采取口头答应、行动迟缓的拖延战术以达到延迟兑现或者欺骗工人的目的。劳资双方在利益的分配上不公平现象严重也是造成劳资矛盾的原因之一，以2009年为例，即便受经融危机的影响，我国的GDP依然保持8%以上的增速，然而，大多数工人并没能分享到经济增长的红利，国家统计局发布的2009年农民工监测调查报告显示，2009年外出农民工月平均收入1417元，比上年增加77元，增速仅为5.7%。劳资双方的地位不平等。全球化背景下，资本能够轻而易举的进行全球流动，相应的具备了与政府讨价还价的能力。而劳动者的流动性则相对较差，甚至在我国劳动力剩余情况也非常明显，就业不充分，因此劳动者同企业和政府进行讨价还价的能力或底气就相对欠缺，所以在劳资双方进行博弈时，劳动者往往处于被动地位。劳资双方的实力不对等也是劳资纠纷的原因之一。任何单个劳动者都难以在劳资双方的博弈中取得胜利，只有依靠集体的力量才不至于使劳资双方的实力过度悬殊。然而，由于种种原因，我国劳工组织化程度较低，便使得劳资双方的较量不在一个当量级进行。(三) 确保我国工人罢工自由维护工人权益罢工自由在我国的落实需要借鉴国外的先进经验，毕竟我国已将“罢工自由”从宪法里“开除”了三十多年之久，在许多地方都已经落后了。但是也不能照抄照搬，罢工自由在我国的执行还必须考虑我国国情，否则只会水土不服，难有实效。1. 资本主义国家相关法律及做法对我国的启示将罢工自由写入宪法是许多国家的普遍做法，许多国家都将调整劳资关系过程中的罢工问题上升到基本人权的高度，把否允许罢工自由作为判断人民基本权利是否得到保障的依据之一。宪法是保障基本人权的最基本也是最重要的形式， 只有经宪法确认的人权，公民才有在现实生活中享受到此项权利的可能性。罢工自由入宪是使宪法给公民开出的权利清单更加完善的一个举措，也是制度文明、宪政文明在劳动立法保护领域的彰显。完善专门法，在我国司法界坚持“专门法优于一般法”的原则。我国劳动法从1995年起实施，对于规范劳动力市场，促进人才资源的合理配置起到了重要作用。但是由于该法制定时正值计划经济向市场经济转轨时期，其弊端日益显现，远远落后于当前我国经济社会的发展。比如劳动法第八十二条规定：“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请，仲裁裁决应在收到仲裁申请六十日内做出。对仲裁无异议的，当事人必须履行。”赵美珍、骆福林主编：劳动与社会保障法，重庆大学出版社2009年版，第336337页。梁治平：市场、社会、国家，刘军宁、王炎、贺卫方编著：市场社会与公共秩序，生活、读书、新知三联书店1996年版，第5页。之所以限定劳动争议诉讼时效，是因为由于技术原因证据不宜保存。现在，证据保存不再是一个问题，诉讼时效也应该相应的延长。2. 罢工自由需考虑中国国情实事求是地讲，罢工自由是一把双刃剑。罢工的消极影响是不可忽视的，无论罢工是否常态化，罢工必然会带来一定的负面影响。罢工自由可能导致社会动乱，我国处于并将长期处于社会主义初级阶段，阶级矛盾在一定范围内长期存在，在国际局势深刻复杂变化的当下，不排除被激化的可能。罢工可能导致大规模群体性事件的发生，同时也可能成为阶级矛盾的诱发因素。工人罢工的无序化、自发性、突发性甚至暴力性有可能会影响到全国乃至全世界的生产生活秩序，后果将是灾难性的。罢工制度的存在是为了更好的维护公共秩序，梁治平先生在论述市场、社会、国家的关系时说“一个无所不在、无所不能的国家固然是自由的大敌，但一个自主到要求取消国家的社会也同样危险”，梁治平：市场、社会、国家，刘军宁、王炎、贺卫方编著：市场社会与公共秩序，生活、读书、新知三联书店1996年版，第5页。这句话同样适合罢工、社会、国家的关系。发生在公用事业领域的罢工危害更大，比如1992年4、5月间发生在德国西部的大罢工，曾使城市交通、邮电、垃圾清理等一系列与百姓生活密切相关的领域全部瘫痪。为了保持社会的稳定，为我国经济发展营造良好的国内外环境，早日实现“中国梦”，有必要将罢工加以限制和规范，如对罢工目的加以限制，对罢工主体有所规定，罢工程序给予规范等。 我国人民日益增长的物质文化需要的满足需要持续高效的社会生产的保障，然而罢工必然会对我国的社会生产造成一定的影响，我国的基本矛盾决定了我国经不起长时间、大规模、高频率的罢工的折腾，所以每一次罢工的发起都必须慎之又慎。3. 改善手段、完善制度，保障劳工权益我国相关部门在处理工人罢工问题时存在诸多缺陷和不足，出于维稳的目的，我国在处理罢工问题时通常采用息事宁人的做法，要么选择安抚手段，用金钱解决问题；要么采用“擒贼先擒王”的办法，搞定几个带头人，平息工人的罢工行动。这些办法能解一时之渴却不能从根本上解决问题。要想切实保障工人的合法权益，建议相关部门从以下几个方面着手。手段上应更加人性化、柔性化、法制化。传统的解决罢工问题的办法主要是依靠行政力量，为了维护社会的短暂和平与稳定，往往以行政命令或指示的方式快速加以解决。如果能够建立起一套适用且实用的劳资对话机制，以劳资谈判或调解的方式来解决相互间的纠纷，将大大降低罢工或社会冲突的可能性。如果劳资双方谈判破裂或调解不成可通过法律手段来解决，比如说仲裁或诉讼，也不失为一种文明的解决方式。制度层面我认为应该做到以下三点：一要增强制度的预见性，亡羊补牢固然不晚，但怎比得上未雨绸缪。我们可以充分认识经济社会发展的规律、工人阶级斗争的规律等，充分预见在经济社会发展过程中可能遇到的矛盾和问题，这里主要指劳资矛盾。相关部门应果断决策、用制度的膏药去拯救苦难的劳工，而不是把劳工的利益作为制度的垫脚石。二要增加制度的完善性，制度的不完善也是损害我国劳工权益的重要原因之一。比如收入分配制度的不完善导致我国劳动者收入的增速远低于GDP的增速和企业利润的增速，公平的收入分配格局必须建立在完善的收入分配制度之上。三要保证制度的落实，完美的制度如果得不到落实最终也只是个摆设，所以说制度贵在落实。比如说我国的工会制度看似完善，由于种种原因，并未很好的落实，其中最主要的一个原因就是行政干涉。在我国，工会算不上工人自己的组织，政府机构的色彩更加浓厚，因此我国工会制度去政治化进程显得格外紧迫。(四) 罢工自由对我国意义重大假设罢工自由在我国得到实现，将是劳动者共同的喜事；对新时代的劳动者将具有革命性的意义。第一、罢工自由能对紧张的社会氛围、政治局势等起到减压阀的作用。工人通过罢工一方面可以宣泄自己内心的不满，另一方面又可以通过罢工表达利益诉求。纵观国内外的罢工运动，不难发现每一次罢工的发生都是在阶级矛盾或者劳资矛盾比较尖锐的情况下发生的，每一次罢工都是一个情绪宣泄的机会、情感释放的途径，暴风雨之后至少有短暂的平静，所以说罢工具有缓解阶级矛盾