商法案例分析.doc

斯密斯先生合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使遭受损失。后他退出该事务所。该事务拒付，理由是其他三个合伙人对此不知情；斯密斯拒付，理由是他已经退出事务所。斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？【解析】：根据合伙法的有关规定，每个合伙人在执行合伙企业的通常业务时所做出的行为，对合伙企业及其合伙人都具有约束力。所以在本例中，该合伙事务所不能用不知情来对抗第三人从而拒绝支付债务，斯密斯先生的行为对合伙事务所和其他合伙人均有约束力，该合伙事务所必须支付这笔债务。此外，根据合伙法的规定，当一个合伙人退出合伙后，他对于其作为合伙人期间企业所负的债务必须负责。所以，在本例中，斯密斯先生不得以其退出合伙事务所来对抗债权人，他必须与其他合伙人一起，共同支付债权人。当然，对于斯密斯先生的疏忽，合伙事务所有权要求斯密斯先生赔偿因此而遭受的损失。【案例二】被告甲，与其他人成立了“便民油漆队”。五人每人出资1000元，作为油漆队的经费，买了一些必要的工具，五人商定大家一起劳动，收入合理分配。经区工商局批准后即开始营业。一次工作后不久，甲不慎将吸剩的烟头扔到一堆麻袋中，引起火灾，给化工厂造成损失上万元。甲的行为给工厂造成的损失应由便民油漆队赔偿还是应由高某本人赔偿？【解析】：两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动的，是个人合伙。根据这一规定，便民油漆队应属于公民个人合伙性质。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。本案中被告甲乱丢烟头引起火灾，不是合伙的“经营活动”，属于个人过失性的不法行为，由此产生的债务不是合伙的债务，而是其个人的债务。【案例四】被告某学校组成筹委会，筹办校庆事宜。校庆前两天，筹委会和原告某剧院订立了租用剧场的合同。协议租用剧场费用1200元。晚会结束后，租金一直拖欠未付，剧院不得不向法院起诉，请求法院判令该校校庆筹委会偿付欠款。校庆筹委会是不是法人？它能否单独承担民事责任？此案应如何处理？【解析】： 某校校庆筹委会没有依法进行法人登记，没有独立的财产，当然它也不能单独享有民事权利，承担民事义务，因而它不是法人，不能对其所欠的租金负责。校庆筹委会在职权内的民事活动只对学校发生法律后果，它不能作为独立的民事主体到法院应诉。原告应以该学校为被告向法院起诉。剧院以校庆筹委会作被告是不正确的，人民法院应通知其更换被告，以学校作被告进行民事诉讼。陆某是房屋的产权人。陆某儿子拿着他的印章、身份证和房屋产权证原件，把房屋卖给徐某。陆某拒绝交房。他认为，儿子的证件是偷出去的，他并不知情。如何处理？ 答：表见代理是指对无权代理人的代理行为，如果善意相对人有理由相信其有代理权，则可以向被代理人主张代理的效力 法院认为徐某作为善意第三人，基于合理信任签订的房屋买卖合同是合法有效的，故依法判决驳回陆某的诉讼请求。 甲是A公司业务主管。公司董事长无故解雇他。甲怀恨，离职后用甲公司名义骗取客户B公司财物。B要求A公司偿还。答：甲是善意第三人。A公司应对B的无权代理行为负责。甲向A公司负责，构成诈骗。应付刑事责任。乙受甲委托看房。用甲代理人身份签了购房合同，交了1万定金。甲对房不满意，要求解除购房合同，退还定金。遭拒。【解析】乙超越代理权限代他人实施法律行为。甲未在购房合同上签字或盖章，无追认。定金是合同的担保方式。是从属合同。当主合同购房合同无效时。定金合同也无效。 甲有房屋在典礼过处。乙租了。但此目的未写在合同中。后典礼取消，乙拒付房租。法院判甲败诉。原因：合同虽未记载此目的，但从背景明显可推断出。典礼取消。合同的基础也就取消了。乙的义务也就取消了。甲乙签订花生买卖合同。由于战争不能通过苏伊士运河了。乙觉得，通过好望角运费会上升。于是宣布合同终止。谁会胜诉？答：买方胜诉。乙应该用好望角路线送花生。因此，本案不适用合同落空原则。甲与乙签订100吨钢铁买卖合同。乙买。签订后，甲供货出现问题，请求推迟交货期，遭到拒绝。不久，钢铁市场价格上升，甲要求提高合同中钢铁价格，遭拒。后，甲未交货。此时钢铁价格又上升。乙要求甲赔偿乙此时在市场上买100吨钢铁与合同价格的差额。如何判决？答：乙应支付差额。“声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。”。乙明知甲不能按时履行合同，却没有及时采取措施减轻损失。甲向银行申请一张银行承兑汇票。银行受理，并签章。甲未签章直接交付乙。乙背书给丙。银行拒绝给丙承兑。答：此票据是无效的。因为出票人签章是汇票必要条件。银行可以拒绝付款。因为出票行为是基本票据行为。承兑是附属票据行为。当基本票据行为无效。附属票据行为随之无效。甲有一银行承兑汇票。去银行途中被抢劫。于是申请公示催告。答：甲应去法院申请。法院应向付款人发出止付通知，在3日内发出公告、 甲在银行存款为100万人民币。签发了2百万支票给乙。答：是空头支票。付款人此时不是债务人。支票中的付款人只有在支票存款足以支付时才有法定付款义务。甲应承担支付责任。还应赔偿支票金额2%的赔偿金。甲与乙签订20万花生合同。乙资金周转困难，向丙借款。乙支付给甲一张A银行现金汇票，汇票以丙为户名。但是B银行拒绝承兑。因为乙公司电报通知，花生质量有问题，丙挪用公款。甲起诉。答：B银行应支付。因为票据符合票据形式要件。甲是合法取得该票据。银行对有效的票据应无条件付款。不能以原经济合同发生经济纠纷拒付。甲与乙签订花生买卖合同。甲的开户银行给了乙一张本票。本票未记载出票日期，付款期限为个月。答：本票的出票日期为绝对必要记载事项。本票的最长付款期限为个月。甲首次发行六千万股，每股一元。发行后，甲股本总额万股。答：正确。公开发行股股本。股本亿，公开发行股股本。甲的发起人乙，将应出资给甲的机器自己使用，至今没有交给甲。答：乙虚假出资，处以虚假出资金额5%-15%的罚款。甲有七名董事。董事会会议，决定改变招股说明书所列的募集资金用途。由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。ABCDEFG出席出席出席出席出国，不出席出差，电话委托A出席（委托无效，应书面委托）生病，委托秘书H出席（委托无效，只能委托其他董事）答：一，上市公司如改变招股说明书所列的募集资金用途，应当经股东大会批准。而不是董事会。二，无需列席会议的监事签名。甲的临时股东大会，根据股东丙的提议，临时增加一项增选一名公司董事的议案。表决通过。答：临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议甲经董事会同意，为其股东乙的银行贷款提供了抵押担保答：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东大会决议。为甲提供年度审计报告的注会师乙。甲月日公布年度报告。乙月日购买甲股票万股。证券公司的从业人员丙月日购买了甲股票万股。答：乙可买。为上市公司出具审计报告的人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。乙在日后。丙不可以买。证券公司的从业人员在任期或者法定期间内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票。甲乙因买卖合同发生纠纷。甲申请仲裁，乙不同意仲裁，向法院提出诉讼。法院驳回诉讼。仲裁委员会口头通知甲乙开庭受理。乙拒不到场。仲裁委员会就拘传乙到场。乙不履行裁决书。甲向仲裁会请求强制执行。答：法院应受理。若甲提出管辖权异议，法院才能驳回。甲无异议，法院应受理。仲裁会应书面通知。仲裁会无权拘传。仲裁会无权强制执行。甲，有限责任公司。（）乙丙丁共同投资，.成立，注册资本万。乙认缴，丙认缴，丁认缴.乙丙丁首次出资为各自认缴额的25%。其余的在.前缴足。（）月，甲为乙的借款提供担保。表决时，乙未参与，丙赞成，丁反对。决议通过。（）月，甲欺诈，与签订万买卖合同。要求甲偿还。（）侵犯甲的商标专用权。甲的股东秦羽要求甲的董事会监事会向提起诉讼，遭拒。秦羽直接向法院诉讼，要求赔偿。（）股东乙想将全部出资转让给猫猫。把转让事项书面通知丙丁。丙丁自接到书面通知日未回复。（）甲通过了分立协议。表决时投反对票的丙欲收购其股权。但日内未达成股权收购协议。答。一。合适。有限责任公司，首次出资额不低于注册资本的20%，其余部分年内交足。二合适。公司未股东提供担保时，接受担保的股东不表决。表决权过半数通过。三合适，滥用公司法人独立地位的，承担连带责任。四合适，公司董高监以外的外人侵犯公司权益给公司造成损失，有限公司股东可书面请求董高向法院起诉，也可直接向法院起诉。五乙可以转让。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。六乙可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。有限责任公司合并、分立、转让主要财产的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权，自股东会决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。甲，股份有限公司，已经上市。现召开董事会会议。董事会有7名董事，此次出席4位。会议决定7月8日召开年度股东大会。在大会上，将把公司与本公司经理李某签订的，一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同，作为普通决议提交审议。出席的董事一致同意聘任秦羽做公司财务负责人，给她年薪10万。出席的4人有3人通过公司内部机构设置方案，于是会议通过。会议记录由董事签名后存档。答：董事有超过一半出席可召开董事会。应与年度六个月内召开年度股东大会。将重要业务委托李属于特殊决议。聘任秦羽可由董事会作出。内部机构设置方案是普通决议，应有一半以上股东通过。3人不行。甲乙丙设立一有限责任公司。制定公司章程包括：注册资本600万元。其中货币资金340万。乙用计算机技术出资一部分。丙用特许经营权出资一部分。将聘任经理作为公司的法定代表人。没有按照出资比例确定了甲乙丙在股东大会的表决权和红利分配权。答：货币资本应超过注册资本30。可用知识产权出资不可用特许经营权出资。计算机技术属于知识产权。经理，董事长，副董事长都可作为公司的法定代表人。股东大会的表决权和红利分配权既可按照出资比例，也可以按照公司章程。甲，上市公司。2月10日，为减少注册资本收购本公司股份，于3月10日将其注销。4月，为奖励职工收购本公司6%的股份，计入公司的成本费用。经董事会同意，甲与董事王某交易，王某获利20万。董事张某给公司造成损失。5月10日，连续180日持有甲公司2股份的A股东，书面请求甲公司监事会向人民法院提起诉讼，但监事会直至6月20日仍未对张某提起诉讼。乙公司侵犯甲的专利权，造成甲损失。甲怠于诉讼。答：为减少注册资本收购的股份应于十日内销毁。甲超过了10日。为奖励职工收购的股份不得超过5%，应用公司税后利润支出。董高给公司造成损失的，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。监事会收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。当甲怠于诉讼，连续180天，1%以上的股东可以自己的名义诉讼。甲租宾馆给乙用。合同约定：租期3年，自2005年10月1日至2008年9月30日。乙租后，对宾馆进行改造。因此甲乙纠纷。甲以此为由要求解除合同。答：租赁期1年，合同未标明租金何时支付。应在每届满一年。最后一期在合同终止期支付。故支付期为每年9月30日。不可解除合同，可要求乙恢复原状或补偿。2006年1月，甲矿厂为购置矿厂设备，向丙银行申请贷款300万元，贷款期限一年，以该宾馆抵押担保，该宾馆的评估价值为320万元，双方约定贷款期限届满，甲矿厂不能清偿贷款本息时，该宾馆归丙银行所有。双方于1月20日到相关部门办理抵押登记。抵押期间，甲矿厂欲向丁公司转让该宾馆，转让价款为340万元，并告知该宾馆已抵押。甲矿厂为此又通知丙银行，丙银行认为双方已经约定该宾馆归其所有，不同意转让。丁公司则认为，甲矿厂与丙银行的约定无效，要求受让该宾馆。最终该宾馆转让至丁公司，2006年4月1日，丁公司与甲矿厂办理了该宾馆的过户手续。丁公司取得对该宾馆的所有权后，因其业务需要，欲要求该宾馆的承租人乙公司搬走，但乙公司认为租赁合同尚未到期，拒绝搬走。乙公司租赁该宾馆后，为了向甲矿厂预付第一期的租金，于2005年10月1日向甲矿厂签发一张为期2个月的已承兑商业汇票。甲矿厂持票后，为了向A公司购买设备，将该票据背书转让给A公司，但随即发现运送的设备经验收发现质量不符合约定标准，甲立即通知承兑银行拒绝向A公司支付票款。但A公司取得票据后于10月10日不慎遗失，该票据被黄林拾得，随即黄林盗用A公司的名义，向B公司购得汽车一辆，将该汇票背书给B公司，B公司为支付一笔货款，又将该汇票背书给C公司。C公司于2005年12月13日向承兑银行提示付款，承兑银行以超过提示付款期限为由拒绝付款。要求：根据以上事实请分别回答以下问题：（1）如果该房屋租赁合同没有约定租金的支付期限，乙公司应如何向甲矿厂支付租金？甲矿厂因乙公司对宾馆进行装修改造，而解除合同是否合法？为什么？（2）甲矿厂与丙银行的抵押担保是否有效？抵押期间甲矿厂向丁公司转让宾馆的行为是否合法？丙银行和丁公司的说法哪个正确？如果甲矿厂将该宾馆转让给丁公司所得的价款应如何处理？（3）丁公司是否有权要求乙公司搬走？为什么？（4）黄林的行为属于何种行为？甲矿厂以A公司设备不符合约定为由要求承兑银行拒绝付款的理由能否成立？为什么？承兑银行以超过提示付款期限为由拒绝付款是否成立？为什么？C公司如果行使追索权，其前手能否对其行使抗辩权？（5）如果A公司在该票据遗失的当天，向承兑银行办理了挂失止付，在C公司请求承兑银行付款时，该银行是否应当停止支付？为什么？（6）如果C公司获得该票据，因超过提示付款期限被承兑银行拒绝付款后，能否将该票据背书转让给D公司？如果C公司向D公司转让了该票据，应如何处理？ 答案:（1）根据合同法的规定，租赁合同中未约定租金支付期限的，且租赁期间1年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。因此，乙公司应分别在2006年9月30日、2007年9月30日和2008年9月30日，向甲矿厂支付租金。甲矿厂因乙公司对宾馆进行装修改造，而解除合同是不合法的。根据有关法律的规定，承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。（2）甲矿厂与丙银行的抵押担保有效。首先，甲矿厂提供的抵押物合法，利用矿厂设施以外的财产，为其自身债务提供抵押担保；其次，该抵押物办理了登记手续。抵押期间甲矿厂向丁公司转让该宾馆的行为合法。根据有关法律的规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。甲矿厂已按照上述法律规定履行了通知告知义务。丁公司的说法正确。法律根据有关规定，订立抵押合同时，抵押人和抵押权人不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。因此，甲矿厂和丙银行约定，履行期限届满，甲矿厂未清偿债务时，该宾馆归丙银行所有无效。如果甲矿厂将该宾馆转让给丁公司所得的价款，按照有关法律规定应当向抵押权人丙银行提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人丙银行约定的第三人提存。（3）根据“买卖不破租赁”原理的规定，在租赁期间发生房屋转让行为的，该租赁行为对受让人丁公司具有约束力。（或者：抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。）（4）黄林的行为属于伪造票据的行为。甲矿厂以A公司设备不符合约定为由要求承兑银行拒绝付款的理由不成立。因为票据关系一旦成立即与基础关系相分离，根据票据法的规定，只有持票人是不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的人，票据债务人才可进行抗辩。而A公司与承兑银行无直接的债权债务关系，且A公司背书转让票据后，其后手与承兑银行也不存在直接的债权债务关系，故承兑银行不得以此为由拒绝向持票人支付票款。承兑银行以超过提示付款期限为由拒绝付款不成立。根据票据法的规定，付款人承兑汇票后，应当承担到期付款的责任。该责任包括，承兑人的责任不因持票人未在法定期限提示付款而解除。持票人未在法定期限内付款提示的，则丧失对其前手的追索权，但是，仅限于其前手，而对于承兑人并不发生失权的效果。C公司如果行使追索权，其前手可以对其行使抗辩权。理由如上。（5）如果A公司在该票据遗失的当天，向承兑银行办理了挂失止付，在C公司请求承兑银行付款时，银行不应当停止支付，而应向C公司支付票款。因为付款人自收到挂失止付通知书之日起12日内没有收到人民法院的止付通知书的，自第13日起，挂失止付通知书失效。（6）如果C公司获得该票据，因超过提示付款期限被承兑银行拒绝付款后，根据票据法的规定，不能将该票据背书转让给D公司。如果C公司向D公司转让了该票据，应该对其后手承担票据责任。甲乙丙共同出资49万元设立一生产性有限责任公司。甲以高新技术出资15万元答：不能成立。以生产经营为主的有限责任公司出资不得少于50万。技术出资不得超过注册资本的20%。甲超过了。甲乙丙丁戊设立有限责任公司。不设董事会，由甲任执行董事。不设监事会，由丙担任公司的监事。后公司一直亏损，欠A银行100万，决定把唯一盈利的保健品车间分出去，成立法人资格的保健品厂。1年后，保健品厂也资不抵债，欠B公司货款400万元。答：规模小的有限责任公司可不设董事会和监事会。分出保健品厂属于法人分立。分立后，公司债务由甲和保健品厂成立连带责任。A 银行可以饮料公司和保健品厂为共同被告，也可以饮料公司或保健品厂为被告。因为饮料公司和保健品厂对分立前的债务承担连带责任。B公司可以债权人的身份向法院申请保健品厂破产，以清偿其债权。甲，有限责任公司。宋周王三人挪用国家公款出资。宋某是董事长兼任总经理。周某是财务负责人兼任监事会主席。在董事会上通过了增资决定，并批准蓝某将股权转让给妻子。由于周某的责任，公司偷税，被察，