关于祖父母、外祖父母探望权问题之探讨.docx

46安阳师范学院学报2010矩关于祖父母、外祖父母探望权问题之探讨杨清江(安阳师范学院，河南安阳455002)摘要】探望权制度的确立，是我国婚姻家庭立法上一大进步。但随着在实践中的应用，我国探望权制度主体过于 狭窄的缺陷逐渐暴露出来，其中一个突出问题，就足祖父母、外祖父母是否享有对孙子女、外孙子女的探望权?该文就此 问题从探望权的立法目的、家庭伦理、权利义务相统一原则、世界各国立法情况以及探望权行使难等方面进行了深入分 析和探讨，提出了完善探望权主体制度的立法建议：一是适当扩大探望权的权利主体范围，二是未成年人享有探望父母 或要求父母探望的权利，三是扩大探望权的义务主体范围。【关键词】探望权；主体制度；祖父母与外祖父母；立法建议中国分类号】D9239文献标识码A文章编号16715330(2010)01一004603一、问题的提出后，不直接抚养子女的父母一方，享有按照约定的 2002年6月6日，江西省南丰县人民法院公时间、地点、方式探望、关爱未成年子女或与其短 开审理了我国首例“隔代情”引发的探望权纠纷。 时间共同生活的权利。探望权制度起源于英美法1999年9月11日，彭美华与丈夫艾建军因感情系。破裂，经县人民法院调解，双方达成离婚协议，孩2001年我国新修订的婚姻法第38条规 子归女方抚养，男方每月付给孩子抚养费100元 定：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子 至其具备独立生活能力止，其间孩子上学或其他 女的权利，另一方有协助义务。行使探望权利的 特殊情况需要增加费用时，双方平均负担。双方 方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法 离婚后，由于孩子的祖父母对孙子的频繁探望影 院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康 响了再婚后彭美华的正常生活，于是，其向法院提 的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由 起诉讼。法院经审理认为，根据婚姻法第三十八 消失后，应当恢复探望的权利。这是我国婚姻法 条的规定，离婚后不直接抚养子女的父或母，才有 上首次规定了探望权制度，是立法上的一大进步， 探望子女的权利。法院据此作出判决，孩子的祖 它以法律的形式将探望权固定下来，这既有助于 父母今后未经原告彭美华许可，不得擅自探望原保护未成年子女的切身利益和不直接抚养子女的 告之子。1】 父母一方的合法权益，又可以避免离异双方矛盾 本案的核心问题是祖父母、外祖父母是否享 激化，促进了社会生活的和谐稳定。依此规定，我 有对孙子女、外孙子女的探望权?同时，该案也暴 国探望权主体范围仅限于“离婚后不直接抚养子 露出情与法的冲突，涉及到了法律与伦理的关系 女的父或母”。这就排除了子女近亲属尤其是祖 问题。本文试图就上述问题谈谈自己的看法，以父母和外祖父母的探望权。笔者认为，该主体范 期引起深入探讨。 围显然过于狭窄。探望权乃亲权之自然延伸权 二、探望权及其主体制度概述利，应借鉴国外立法经验，结合我国国情，将探望 探望权，亦称探视权或全面交往权。探望权权的主体范围扩大至祖父母、外祖父母等近亲属。 是基于父母子女关系而享有的一种身份权。 因为探望权主体范围的扩大有利于未成年子女的按照我国新婚姻法的规定，是指夫妻离婚身心健康，同时也符合我国的家庭伦理。【收稿日期】20091020【作者简介】杨清江(195l一)，男，河南林州人，主要从事民法学研究。万方数据第l期杨清江：关于祖父母、外祖父母探望权问题之探讨 47三、祖父母、外祖父母是否应该享有探望权善良风情民俗相悖；不赋予祖父母、外祖父母对孙 针对我国当前发生的越来越多的祖父母、外子女、外孙子女的探望权利，孙子女、外孙子女就 祖父母要求对孙子女、外孙子女行使探望权的纠只能在残缺的家庭关系中成长，这不利于他们身纷，而又没有相关法律确立其享有权利，致使法律心健康发展，也有违立法的初衷。与伦理问题相冲突的现象。笔者认为，应该将探第三，从我国法律权利义务相统一的原则看， 望权的主体范围扩大至祖父母、外祖父母等近亲法律应当赋予祖父母、外祖父母探望权。先看我 属。理由如下：国民法通则第16条的规定，未成年人的父母 第一，从探望权的立法目的看，在于满足亲情已经死亡或者没有监护能力的，祖父母、外祖父母 需要和保护未成年子女最大利益为最终目标。而是第一顺序有监护资格的人。如果祖父母、外祖 亲情不能仅仅局限于父母与子女之间，和子女关父母不享有探望权，当法定的条件出现时，他们就 系密切的其他近亲属，对孩子的关爱无疑是有利不可能及时、有效地对离异家庭中的孙子女、外孙 于未成年子女健康成长的。父母离婚后，未成年子女进行监护，从而导致未成年子女无人监护的子女在情感和心灵上往往会受到不同程度的伤情况，给他们造成更大的伤害。 害，此时的他们更需要别人的关爱、教育和保护。再看我国婚姻法第28条的规定：“有负担 而对他们进行关爱和教育的除其父母(其父母往能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父 往又忙于各自事业，无暇顾及子女)外，最好人选母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养 只能是祖父母和外祖父母了。尤其是在未成年子的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子 女的父母死亡、父母被中止探望权或父母丧失行女已死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有 使探望权的行为能力情况下，未成年子女往往因赡养的义务。”可见，基于法定的条件，有负担能 缺乏父、母一方的关爱，其成长环境恶化，不利于力的祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女之间会 身心的健康发展。这时祖父母、外祖父母的关爱产生法定的抚养义务和赡养的义务。从法理上 会在一定程度上替代父爱或母爱。因而，如果只讲，没有无义务的权利，也没有无权利的义务，权 将探望权主体范围限定为父母一方，一般情况下，利义务关系是对立统一的关系。既然法律规定有 是不利于未成年人最佳利益实现的。在保障未成负担能力的祖父母、外祖父母在法定的条件下有 年子女最佳利益的宗旨下，法律应当体现人性和抚养未成年孙子女、外孙子女的法定义务，那么， 情理，应该赋予祖父母、外祖父母探望孙子女、外法律就应赋予他们享有探望未成年的孙子女外孙 孙子女权利。子女的权利；对于孙子女外孙子女来说，如果让他第二，从我国传统的家庭伦理角度看，祖孙之 们履行从没有探望过并和他们一起生活过的祖父 间、兄弟姐妹之间是十分亲密的亲属关系。父母母、外祖父母的赡养义务，他们会感到不合情理而 离婚后，仅父母问的夫妻关系解除，祖父母、外祖 难以接受，也不会尽心尽责地去履行赡养义务。 父母与孙子女、外孙子女间的亲属关系并没有因还有，我国继承法第10条规定，兄弟姐 此而解除，双方间的权利和义务也没有因此而受 妹、祖父母、外祖父母同为第-j顷序法定继承人， 到明显影响。我国自实行计划生育政策以来，一孙子女、外孙子女的父母如先于祖父母、外祖父母 对夫妇一般只生一个孩子，子女出生后多由祖父 死亡的，他们可通过代位继承的方式取得其祖父 母、外祖父母代为抚养或与孩子的父母共同抚养。 母、外祖父母的遗产。试问，如果相互问连接触交 在这种朝夕相处中，祖父母、外祖父母与孙子女、 流的机会都没有，如何履行自己的抚养或赡养义 外孙子女之间建立了深厚的感情，他们之间的感 务、如何行使权利?又如何体现权利义务的对等 情甚至比子女与父母还要亲。在老人们的心中， 原则? 孙子女、外孙子女是他们最大的心灵安慰和精神更使人困惑的是最高人民法院的婚姻法解 寄托。如果因为孩子的父母离异使祖父母、外祖释(一)第26条规定：“未成年子女、直接抚养子 父母失去探望孙子女、外孙子女的权利，这样的规 女的父或母及其他对未成年子女负担抚养、教育 定对祖父母、外祖父母无疑是一个沉重的打击。 义务的法定监护人，有权向人民法院提出中止探 不赋予祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女的探望权的请求”。这里的“其他对未成年子女负担 望权利，有违基本人情，亦与我国传统家庭伦理及抚养、教育义务的法定监护人”，当然包括未成年万方数据蟹阳师范学院学报2010矩子女的祖父母、外祖父母或兄、姐，既然他们可基很大困难。如果确定祖父母、外祖父母为履行义 于监护权而成为提出中止探望权的主体，那么，为务的主体，又没有法律依据。因此，义务主体的一什么就不能成为作为监护权的延伸权利探望方指向面应扩大，应包括直接代为抚养子女的祖权的主体呢?立法上的疏漏，在一定程度上影响 父母、外祖父母或其他近亲属等。这既合情、合 了法律的统一性与和谐性。因此，应当赋予祖父 理、合法，还有利于解决探望权行使难的实际问 母、外祖父母探望未成年的孙子女外孙子女的权 题。利。四、完善探望权主体制度的立法建议第四，从借鉴世界各国立法经验来看，随着社 根据以上对祖父母、外祖父母行使探望权的 会的发展和执法经验的丰富，各国探望权权利主 分析与反思，结合探望权制度法律条文中的缺陷 体有不断扩大的趋势，除父母以外，祖父母、外祖 和司法实践中出现的问题，笔者建议，对探望权主 父母在不违背子女利益的前提下也享有探视权。 体制度可从以下三方面加以修改、补充与完善：第 在美国，1993年，美国众议院通过了一个决议案， 一、在探望权的主体范围上，除子女的父母外，还 号召各州制定慷慨的法律，允许祖父母对孙子女 应有条件地赋予其他近亲属，主要是其祖父母、外 行使探视权。1995年，“统一法律委员会”起草了 祖父母和兄弟姐妹的探望权。第二、未成年子女州际儿童探视法，当时的克林顿总统宣布1995享有探望父、母的权利；10周岁以上的子女对探年为“祖父母年”，这使得祖父母的利益获得了极 望方式、时间等有参与父母一同协议的权利；有申 大的法律关注。现在，美国各州有关探视权的规请要求父或母中止探望的权利。第三、另一方有 定中，几乎所有州都规定为了“子女的利益”，祖 协助的义务，义务人应该包括与孩子共同生活的 父母，外祖父母有探视权【2J。德国民法典第祖父母、外祖父母或其他近亲属，他们负有协助探 1685条第(1)项规定，“祖父母和兄弟姐妹有权与望权人行使探望权的义务。 子女交往倘若此种交往有利于子女的幸以上修改补充主要是基于三方面的考虑：一 福。”L31瑞士民法典第274条之一款专门规定 是适当扩大了探望权的权利主体范围，使探望权 了第三人的个人交往，“在特殊情况下，如果有利权利主体不仅限于不直接抚养子女的父或母一 于子女的利益，个人交往的权利也可以给予其他方，还包括孩子的祖父母、外祖父母等直系血亲。 任何人，尤其是子女的亲属。”【41俄罗斯联邦家这既符合我国的实际，也有利于保护未成年人的 庭法典第67条赋予亲属交往权，祖父母、外祖健康成长。二是明确了未成年子女应该作为探望父母、兄弟、姐妹和其他亲属有权与未成年孩子来权权利主体并享有探望父母或要求父母探望的权往。如果未成年孩子的父母一方拒绝向近亲属提 利。这样就改变了离婚后不直接抚养的父或母有 供与孩子来往的机会，监护和保护机关可责成父探望子女的权利，而无探望子女义务的不合理状 母一方不得妨碍该来往。p o因此，从各国探望权 况，有利于维护未成年子女的最大利益，进一步强 主体不断扩大的趋势看，笔者认为可以借鉴国外化了离婚后不直接抚养子女的父或母的探望义 有关探望权主体的规定，我国法律有必要将祖父 务。三是扩大了探望权的义务主体范围，明确了 母、外祖父母纳入探望权的主体。离婚后与孩子共同生活的祖父母、外祖父母或其 第五，从解决探望权行使难的角度看，法条中他近亲属有协助探望权人行使探望权的义务。这 “另一方有协助的义务”的义务主体单指直接抚样规定可以大大减少现实中存在的一方探望子女 养子女的父亲或母亲，因主体范同过窄，在司法实 时，受到子女的祖父母、外祖父母及其他近亲属阻 践中缺乏可操作性。在我国，大部分离婚父母的 碍探望的情况，使未成年子女充分享受到父爱和子女是由祖父母或外祖父母代为抚养，这在农村母爱，避免对其身心健康产生不利的影响。 尤为普遍。在多数情况下，是否允许不直接抚养探望权是我国婚姻法新增加的一项制度， 子女一方探望孩子，在很大程度上取决于孩子的 的确是婚姻法的一大进步。随着探望权的主体、 祖父母、外祖父母的态度。遇到这种情况，法院应探望权的中止情形、探望的时间、地点、方式和探 确定谁为履行义务的主体?如果不要求代为抚养 望权的强制执行、法律监督等方面的深入研究和 孩子的祖父母、外祖父母及其他被委托抚养人有立法完善，探望权制度将更加有利于离异家庭亲 协助行使探望权的义务，将给探望权的实现带来情的交流和感情的维系，更加有利(下转7l页)万方数据第1期李健：北魏巾后期的皇宅阶层崇佛动机新论 2王青东汉魏晋南北朝时期职业教徒的阶层分析J6范祥雍洛阳伽蓝记校注M上海：上海古籍出版中国史研究，1997，(1)社19583汤用彤汉魏两晋南北朝佛教史M上海：上海书7张文彬，李绍连试论魏晋南北朝佛教的兴盛及其社 店，1991会原因J殷都学刊，1987，(3)4魏收魏书皇后列传M北京：中华书局，1974 8李延寿北史彭城勰传M北京：中华书局，1974 5朱亮洛阳出土jE魏墓志选编M北京：科学出版 9魏收魏书列传第九M北京：中华书局，1974社2001，New Discussion about Royal Class Worshiping BuddhAMotivation in the Late Bei Wei DynastyLI Jian(Department of Economics and Management，JiYuan Vocational and Technical College，JiYuan 454650，China)Abstract：The Consols and princes in the late Bei Wei Dynasty were closely linked with BuddhismThey participated in Buddhist activitiesand contributed to the rise of BuddhismThis paper analyzes the worshiping Buddha activities and motivation of the royal class，in order to gain a better understanding of Buddhism development in the Bei Wei imperiM grand classKey words：Bei Wei Dynasty；Empress Princes；Motivation责任编辑：G5sT自目望a即as咖5铂E蕾ad龟胡瞻g望t由日程8谨自理哥理鲁d钾啦蹬o-程a理a胡晌理i一舀胡畸鸪睁g望；-啪硝扫司睁胡睁味萌曲理ag望孕d司阳程吾哑酗谨净s望a目望哥理昏理每6望a (上接48页) 1999，322323于保障未成年子女的健康成长，为建设和谐社会 3郑冲，贾红梅译德国民法典M北京，法律出版社，1999，390391充分发挥其保障、促进的作用。4殷生根，王燕译，瑞士民法典M北京，中国政法大【参考文献】学出版社，19995鄢一美译俄罗矮联邦家庭法典A中国法学会婚 1阿成，杨秀莲，张火旺情与法的撞击看望孙子引出姻法学研究会编中外婚姻家庭法汇编C北京：群探望权纠纷N法制日报，2003-611众出版社，20002哈里D格劳斯家庭法M，北京，法律出版社，An Investigation on Grandparents， Maternal GrandparentsVisitation Problems rANG Qingjiang(Anyang Normal University，Anyang 455002，China)Abstract：The establishment of visitation fight system is a big step forward in marriage and family legislation in our countryHowever，with the application in practice，our visitation right of the main system is too narrow and gradually exposed the flaws，one of the outstanding problems，that is，could grandparents，maternalgrandparents e