破产法（2009年秋07法学）.ppt

破产法 主讲人 陶维群湘潭大学法学院 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 2 破产法的基本内容 第一章总则第二章申请和受理第一节申请第二节受理第三章管理人第四章债务人财产第五章破产费用和共益债务第六章债权申报第七章债权人会议第一节一般规定第二节债权人委员会 第八章重整第一节重整申请和重整期间第二节重整计划的制定和批准第三节重整计划的执行第九章和解第十章破产清算第一节破产宣告第二节变价和分配第三节破产程序的终结第十一章法律责任 第十九章破产法概述第二十章破产申请与破产案件的受理第二十一章破产管理人第二十二章破产财产 破产费用与共益债务制度第二十三章债权人会议第二十四章破产重整第二十五章破产清算第二十六章破产犯罪及处罚 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 3 李永军 商法学 的破产法结构 第一章破产制度概述第一节破产与破产法第二节破产法上的立法主义第二章破产程序的开始第一节破产程序开始的实质要件第二节破产程序开始的形式要件第三章破产宣告第一节破产宣告的一般概述第二节破产宣告的法律效力第四章破产法上的机构第一节债权人会议第二节债权人委员会第三节破产管理人 第五章破产债权第一节破产债权概述第二节破产债权的申报第三节破产债权的调查第四节破产债权的行使第六章共益债权与共益费用第一节共益债权与共益费用的概念第二节共益债权与共益费用的范围第三节共益债权与共益费用的清偿第七章破产财产第一节破产财产的一般概述第二节法定破产财团的构成第三节破产财产的例外 自由财产 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 4 第八章破产程序中的取回权 别除权 撤销权与抵消权第一节破产程序中的取回权第二节破产程序中的别除权第三节破产程序中的撤销权第四节破产程序的抵消权第九章破产财产的管理与分配第一节破产财产的管理与变现第二节破产分配第十章破产程序的终结及其法律后果第一节破产程序的终结及事由第二节追加分配第三节免责制度第四节复权制度第五节破产程序终结的其他效力 第十一章强制和解制度第一节强制和解制度概述第二节和解的程序第三节和解协议的效力第四节和解及和解让步的取消第十二章重整程序第一节重整程序概述第二节重整程序与制度结构概述第三节重整程序结构 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 5 第一章破产法概述 本章计划学时 3学时学习目的与要求 通过本章学习 应重点把握破产的概念与特征 破产法的概念 性质和立法体例 破产法的立法目的 了解破产程序的启动机制和我国新旧破产法的特点 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 6 本章主要内容 一 破产的概念与破产法律制度的构成二 破产法的概念与立法体例三 破产法的立法目的与破产程序的启动机制四 企业破产法 试行 与新 企业破产法 的制定颁布 至下节 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 7 一 破产的概念 破产这一概念在社会不同领域中使用有不同的含义 在日常生活用语中 破产是指彻底的 不可挽回的失败 现代汉语词典 把 破产 解释为 比喻事情失败 在经济生活方面 破产是指当事人的经营活动发生严重亏损 经济上已不可能继续维持下去 即财务状况到了事业倒闭 倾家荡产的地步 现代汉语词典 把破产的这一含义解释为 丧失全部财产 破产概念在法律上则有其特定的含义 法律上的破产是指处理经济上破产时债务如何清偿的一种法律制度 即在债务人不能清偿债务时 由法院强制执行其全部财产 公平清偿全体债权人的法律制度 破产概念一般专指破产清算制度 但对破产法律制度则有广狭两义的理解 学者通常对破产法律制度作广义的理解 将破产清算以外的各种以避免破产为目的的和解 重整法律制度也视为破产法律制度的组成部分 而不是将破产法律制度仅狭义地理解为破产清算制度 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 8 各国学者和立法的观点 对破产的法律概念 各国学者的观点基本相同 立法规定亦无本质区别 我国的 法学大辞典 中对破产所下的定义是 破产是指 债务人不能清偿到期债务或负债超过资产时 由法院强制执行其全部财产 公平清偿全体债权人 或者在法院主持下 由债务人与债权人会议达成和解协议 避免倒闭清算的法律制度 日本的 法律学小辞典 认为 破产是 债务人不能清偿到期债务时 以将债务人的全部财产公平分配给所有债权人为目的的审判上的程序 英国的 牛津法律大辞典 则将破产定义为 政府通过其为此目的而任命的官员取得债务人的财产 从而将其变卖 并且通过优先请求及优先顺序把债务人的财产按一定比率分配给债权人 的 一种程序 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 9 教材的总结 法律意义上的破产是指当债务人即将出现破产原因或者已经出现破产原因时 对债务人实施的挽救性程序以及就债务人的总财产实行的概括性清算程序的统称 破产的概念狭义和广义两种含义 狭义上的破产是指破产清算 是当债务人不能清偿到期债务并且资不抵债时 为满足债权人正当合理的清偿要求 在法院的指挥和监督之下 就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序 广义上的破产是指由破产清算程序与破产和解 破产整顿等预防性程序共同构成的一个统一的破产法律制度体系 破产概念经历了一个由狭义向广义演变的过程 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 10 破产价值取向的转变 其一 破产日渐摒弃了对破产债务人的贬斥内涵 不仅不在贬义上加以使用 甚至将越来越多的对债务人同情 救济和正当利益的保护添加进不断修改的破产法之中 其二 各国在完善破产清算制度的同时 对企业普遍构建了相对完备的破产预防程序 甚至对自然人的破产也设定了专门的预防性的债务调整制度 如美国 我国的香港等 这标志着破产法已进入了一个新的发展阶段 甚至可以说 某种程度上渗入了社会法属性 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 11 二 破产法律制度的构成 1 破产和解 是指法院受理破产案件后作出破产宣告之前 为预防和避免债务人宣告破产起见 由债务人和债权人会议 按照多数决规则达成的中止破产程序进行的协议以及围绕该协议的履行而设置的一项制度 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 12 2 破产重整程序 1 概念破产重整是指对具有重整原因或者破产原因而又具有再建希望的债务人企业 经由利害关系人的申请 在法院的主持和利害关系人的参与下 进行营业的重组和债务上的整理 以使其摆脱财务困境 恢复营业能力的破产预防程序 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 13 2 破产重整的根本动因与理论依据 重整制度产生的根本动因 在于破产清算制度的内在缺陷使之无法满足现代社会经济发展的需求 破产重整程序赖以建立的理论依据在于 并非所有在自由竞争中遭遇财务困境的债务人企业都应当退出市场而归于清算 对于那些有市场潜力和挽救价值的企业 立法应当给他们提供喘息和复苏的机会 何况现代社会中企业的专有技术 人力资源 商誉乃至于已经成形的购销网络和商业合作关系等 较之于企业的有形资产对企业的经营越发显得重要 而这些企业经营必不可少的要素 如果企业进入破产清算程序中实际上几乎无法得以变现 重整程序不仅可以实现企业维持的目标 而且可以满足社会对就业的需求 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 14 3 破产重整程序的特点 1 重整申请既可由债务人或债权人提出 也可由债务人 持有一定比例以上 的股东提出 2 重整程序可以灵活运用多种措施来达到克服债务人财务困难 留存债务人营业的目的 3 重整计划可以由债务人提出 也可以由破产管理人或者债权人提出 我国立法未规定债权人提出重整计划的内容 但均需经过各利害关系人分组表决通过 并经法院裁定认可 法院在特定情况下可以强制认可未经表决通过的重整计划 4 重整计划一旦生效 对所有的利害关系人都有法律拘束力 5 债务人的营业应当继续进行 有的国家规定企业仍由原经营者负责经营 也有的国家规定由重整执行人负责经营 还有的国家规定由原经营者负责经营 重整管理人负责监督 我国的重整计划由债务人负责执行 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 15 4 重整与和解的不同 重整程序与破产和解程序同为破产预防程序 甚至在采用的方法中存在重合 比如重整中不排除和解中屡屡采用的债务减免和展期清偿 但两种程序仍存在一定的差异使得和解程序保留了自己独立存在的空间和可能性 这种差异包括 1 程序运作的成本不同 相应地适用的范围也存在差异 破产重整的程序成本通常要大于和解 因而主要为一些规模较大的企业选择使用 2 程序参与的主体范围不同 重整程序不仅有债权人和债务人的参与 股东在程序中也有很重要的作用 而在和解程序中 股东对和解的达成并没有发言和表决的权利 重整程序中的自治机关是由债权人 股东等组成的关系人小组或者关系人委员会 和解程序中的自治机关是由全体债权人组成的债权人会议 3 司法干预的程度不同 在和解程序中 法院不能强制批准和解协议 但在重整程序中却有权基于社会利益本位的立场强行批准重整计划 此外 在担保物权的地位 申请人范围 所采取的措施等方面 两种制度也存在一些差异 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 16 3 破产清算程序 1 概念破产清算制度是指债务人达到破产宣告的界限后 依法宣告其破产 并对其总财产进行变价 而后在债权人之间进行分配的程序制度 破产清算的最终后果是 债务人为企业或公司的 其法律人格归于消灭 如果企业财产及其营业不能整体进行转让 则企业组织体随之解散 债务人为自然人的 清算程序终结后的剩余债务通常会获得免责 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 17 2 破产清算程序的特征 1 它是债权实现的一种特殊形式 破产是债权实现和债权消灭的一种终极途径 以债务人的全部财产作为偿债对象 并多以营业体的解散 抑或如果破产人是自然人的话 以自然人一个 经济生命周期 或消费周期的终结作为偿债的结果代价 2 它是在特定情况下所运用的偿债程序 3 破产清算制度的基本功能和主要目的 在于公平地清偿破产人所欠债权人的债务 同时对债务人提供一定的救济 4 它是在法院的指挥和监督之下 在特定机构或人员的参与和辅助下实施的一种债务清理程序 5 破产程序具有总括强制执行程序的特征 总括执行又称概括执行 系将债权人的总债权就债务人的全部财产实施全盘的 统一的执行 实际上是对债务人全部财产和全部债务的一次性清算 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 18 破产清算与个别民事执行的差异 程序开始的前提不同 前者以债务人存在破产原因为前提 后者则以债务人对个别债务的不及时清偿为条件 执行的财产对象的范围大小不同 前者以债务人的全部财产为执行对象 后者往往以债务人的部分财产或特定财产为执行标的 提出执行申请的主体不同 破产程序中 债权人和债务人均可提出申请 而个别执行程序的开始只能由债权人申请 债务人无申请权可言 相应地 个别执行程序中参与执行或分配的债权人未必是所有的债权人 执行的后果存在差异 前者执行程序终结后未能满足的债权往往视为消灭 后者并不具有剩余债务免责的效果 回本章 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 19 一 破产法的概念 破产法是关于债务人出现破产原因时 宣告其破产并对债务人的全部财产进行清算或者为避免债务人进入破产清算程序所建立起来的破产预防法律制度的总称 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 20 二 破产法的性质 诉讼事件说非诉事件说特殊事件说教材观点 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 21 诉讼事件说 破产程序与普通诉讼程序虽有不同 然而最后的目的毫无差异债权人提出破产申请 相当于民事诉讼中申请对债务人全部财产进行保全 破产宣告相当于财产保全裁定债权的申报 等于通常诉讼的提起 申报债权如无异议 其债权即为确定 记入债权人清册 与确定判决具有同等效力破产债权的确认相当于确定权利义务的判决多数债权人间的关系则与诉讼中的共同诉讼人类似在普通民事诉讼中 债权确定后债务人不为清偿时 即可开始强制执行 在破产程序中 破产财产的管理 变价及分配等 皆可为强制执行程序普通的执行 是为单个债权人扣押债务人的财产而为个别的执行 破产则系扣押债务人的总财产而为全体债权人的利益所进行的总括执行 其有强制执行的性质 返回 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 22 非诉事件说 在普通的民事诉讼程序中 没有债务人就自己的财产申请扣押的 但在破产程序中 债务人可以自己申请破产在破产程序中设有破产管理人和债权人会议的专门机构 具有诉讼中不具备的债权人自治性质的内容在破产程序中 债权的申报与普通诉讼程序中请求法院确定私权的行为有较大区别 而且 破产程序具有较浓厚的自治色彩破产人不仅丧失对财产的管理处分权 而且人身也受到限制 这在普通诉讼程序中是不存在的破产的目的在于平等分配债务人的财产 与商事公司的清算程序类似 既无民事诉讼的要件 也无强制执行的性质 返回 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 23 特殊事件说 破产程序的开始有债务人自行申请的 有法院依职权开始的 此种开始程序的方法与诉讼程序不同许多国家的破产法规定 除本法有特殊规定外 准用民事诉讼法的规定 其之所以准用而不是直接适用 是因为破产事件不属于民事诉讼程序 而属于特殊程序 返回 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 24 教材观点 破产程序具有清算和执行两种要素 个中或许伴随有大量的债权确定也即诉讼内容 但不以债权确定为主 因而 破产程序实则为兼有诉讼 执行和清算三种要素的特殊程序 返回 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 25 三 破产法的立法体例 1 商人破产主义 一般破产主义与折衷主义这是就破产法适用的主体范围所作的划分 商人破产主义是指破产法只适用于商人 非商人并不适用 采此模式的国家 多不以破产法为独立之法典 而将破产制度规定于商法典之中 一般破产主义是指破产法无论对商人和非商人均得适用 此立法例多以破产法为独立之法典 所谓折衷主义是指商人与非商人均得适用破产法 但商人之破产程序有别于非商人的破产程序 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 26 2 职权主义 申请主义与折衷主义 这是依破产程序启动方式的不同所作的分类 职权主义是指破产程序的开始得由法院依职权进行 无需当事人提出申请 申请主义系指破产程序的开始须由当事人提出申请 法院始得作出破产宣告 折衷主义是指原则上破产程序须依当事人之申请开始 但在特殊情况下 比如个别诉讼中的债务人存在破产原因时 法院得依职权做出破产宣告 早期破产立法视破产为犯罪 故多采职权主义 晚近立法观念视破产为私权关系的特别处置 国家并无干预的必要 遂逐渐改而采用申请主义和折衷主义 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 27 3 固定主义与膨胀主义 这是对破产财产的范围规定的不同所作的划分 固定主义是指破产财产的构成仅以破产宣告时债务人所拥有的财产为限 破产宣告后债务人取得的财产不属于破产财产而划归自由财产或豁免财产 膨胀主义系指破产财产的构成不以破产宣告当时破产人的财产为限 凡于破产程序终结前归属于破产人的所有财产均属于破产财产 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 28 4 免责主义与不免责主义 这是就自然人破产人于破产终结后对剩余债务的清偿责任所作之分类 免责主义是指破产程序终结时留有剩余债务的 如合于一定要件 即免除债务人的清偿责任 不免责主义是指破产程序终结后所残留之债务不因破产程序的终结而消灭 债务人对剩余债务仍负有清偿责任 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 29 5 其他分类 自力救济主义与公力救济主义破产原因的概括主义与列举主义破产程序的宣告开始主义与受理开始主义破产宣告的申请主义与职权主义和解前置主义与和解分离主义惩戒主义与非惩戒主义破产普及主义与属地主义破产宣告的溯及主义与不溯及主义 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 30 6 破产法的发展趋势 1 由有罪破产 视破产为犯罪 转向无罪破产 2 由商人破产主义趋向于一般破产主义 3 由偏重保护债权人利益转向兼顾债权人 债务人及其他利害关系人利益 4 由偏重债务人财产之破产清算趋向于崇尚和解 整顿等破产预防制度 回本章 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 31 一 破产法的立法目的 破产法的基本目的在于满足债权人分配利益最大化 还是兼顾其他主体利益 这历来是学者争议的焦点 在美国 自20世纪80年代开始 因对破产法立法目标的认识不同 最终形成两种截然不同的观点 一派以托马斯 杰克逊等学者为代表 强调债权人利益的最大化目标 将债权人利益得到满足的程度作为判断破产法程序是否正当与否的唯一标准另一派以沃伦等学者为代表 强调破产的损失分配 认为凡是受到企业破产的消极影响的所有利害关系主体的利益均在破产制度的设计之列事实上 这两种争论与对破产程序和破产制度的理解不同有关 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 32 1 债权人利益的终极保护 给债权人利益以平等的和最大限度的保护乃为破产法得以产生的首要目的 它是从立法的角度超越个别债权人利益的局限 通过排除个别债权人的强制执行而为全体债权人提供一体的合理保护的程序制度 同时也是破产程序不同于个别强制执行程序的主要功能所在 这主要针对的是破产清算程序 目的在于解决一般强制执行所导致的 公共鱼塘 问题 就此而论 破产法应当看作 多数债权的一种实现方式 破产程序是替代个别执行的一种制度 它对债权人的意义在于可以降低集体谈判的成本 增加 公共鱼塘 的财产总量并提高执行的效率 而要实现公共鱼塘的利益最大化 两项原则必须得到严格的遵守 严格恪守债权人的 绝对优先规则 破产法必须尊重破产程序开始前各种权利的顺位 将破产程序开始前的财产和责任原样搬到破产程序中来 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 33 2 债务人的必要挽救与救济 这主要是针对破产预防制度而言的破产程序较之于个别执行程序的不同功能还体现在对债务人的挽救和救济方面 具体表现在 1 债务人不能清偿到期债务时 债务人自己可自愿提出破产申请 从个别诉讼和执行的繁琐中解脱出来 免去债务实现方面相应的时间和费用 2 在破产程序进行过程中 债务人还可与债权人达成和解 从中享受到部分债务的免除 分期或延期偿还债务进而避免最终破产清算的好处 3 破产重整程序可以在债务人企业出现不能清偿的危险之时就及早开始挽救程序 并且允许债务人出现经营或者财务危机之时就主动寻求破产保护和挽救 避免 病入膏肓 之后破产清算程序的被迫运用 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 34 挽救与救济的原因 现代经济的组成细胞是企业 而任何企业都很难说是债权人和企业所有者利益的集中焦点 它同时也是其他相关主体利益的集合体 企业破产时 除了债权人和企业所有者之外 雇员 供应商 顾客或者消费者以及政府部门都可能程度不同地受到消极影响 虽然他们的利益很难现实地折算成金钱 但这种利益损失是客观存在的 因此 他们需要得到相应的保护 因此 破产程序应完整考虑破产受到影响的所有相关主体 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 35 3 健康的财务危机处理机制和有序的市场退出机制 把好的救治好 让坏的合理地死掉就社会经济而言 完备的破产预防制度可以对出现 病变 的企业及早进行诊断和治疗 为社会留存尽可能多的生产单位 同时为社会成员留存尽可能多的就业岗位 破产清算程序 可以通过对破产债务及时 合理的清理 消除破产状态下债务的恶性膨胀 避免连锁破产 使社会经济不至因某些企业主体的消灭而停止或中断循环 破产法通过对经营水平低下企业的淘汰 有助于合理调整产业和产品结构 实现资源的优化配置和合理利用 使企业在符合整个社会经济合理发展的基础上 实现更高层次的竞争 进而促进整个社会生产力水平的提高 破产法还可以通过对破产企业的处理 敦促社会一般企业增强危机意识 改善经营状况 避免和减少破产现象的发生 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 36 二 破产法的具体作用 公平地保护债权人的利益所有债权在破产程序开始时均视为到期所有债权按顺序和比例接受分配弥补传统民事救济手段的不足给予债务人以重新开始的机会及时切断债务膨胀 保障经济秩序的良好运行 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 37 三 破产程序的启动机制 债权人的申请动机 挖掘债务人的财产债务人的申请动机 获得破产免责的益处 使自己对所负债务的无限责任在自己的 有生之年 转化为有限责任 甚至在有些国家和地区可以获得破产法上的债务重组安排 部分甩掉破产清算程序可能带来的人格贬损和其他消极后果 同时通过破产法上的自由财产制度可以保留自己作为一个消费者甚至一个现代社会的劳动者必不可少的生活和工作费用及用品 政府与社会的动机 期望通过破产案件的处理获得诸如淘汰落后企业 提高整个社会的经营水平 维持社会信用的良性循环等目标 只需要通过破产制度的合理设计 搭上了债权人或者债务人提出强制申请或者自愿申请的便车也就水到渠成了 回本章 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 38 一 企业破产法 试行 1986年12月2日通过 1 企业破产法 试行 的特点适用范围限定为全民所有制企业 宣告企业破产的原因是 企业因经营管理不善造成严重亏损 不能清偿到期债务 债权人和债务人均可提出破产申请 但债务人申请破产须经其上级主管部门同意 债务人不能直接提出破产整顿的申请 只有对于那些债权人提出破产申请的案件 在人民法院受理案件之日起3个月内 债务人企业的上级主管部门提出申请对债务人进行整顿的 债务人方可进入和解整顿程序 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 39 2 企业破产法 试行 的缺陷 随着我国经济体制改革的不断深入以及对市场经济体制改革目标的确立 现行破产法中的内容已不能完全满足经济体制改革和经济发展的需要 并日渐暴露出其诸多缺陷 主要包括 1 受计划经济观念和体制的影响 现行立法存在立法理念和目标方面的偏差 在制度设计方面也显得不成熟 2 立法内容过于简单 粗糙 诸多制度存在疏漏 法律规范缺少可操作性 3 对国外已有的成功的立法经验与制度借鉴不足 4 适用对象范围上存在较大的局限性 5 与其他法律之间的相互协调并不到位 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 40 二 破产法的重新制定和颁行 1994年3月启动立法 2006年8月27日通过 2007年6月1日生效实施 企业破产法 是在对我国破产法作出新的定位的基础上 对 企业破产法 试行 将近20年的实施效果进行全面的回顾和检讨 分析立法的利弊得失 并参考世界范围内自20世纪80年代就开始的破产法改革大势 结合十余年来已经发生巨大变革的我国社会情势以及与市场经济相适应的企业运行机制和各类民商事主体的财产结构 圆满完成的新一轮的破产法改革 它既吸收了我国相对成熟的破产法理论研究成果和国外比较成熟的立法经验 又映射了社会发展所蕴含的时代特质 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 41 三 企业破产法的突破 从 企业破产法 的立法结构和内容看 此次立法至少在以下方面实现了重要的突破 赋予非法人组织以破产能力 设定了独立的破产清算 破产重整 破产和解程序 确立了 破产 管理人在破产程序中的中心地位 对银行 非银行金融机构 保险公司等采取分离立法的模式 对破产企业所欠职工的工资及其他依照新企业破产法应当享有优先权的相关费用及补偿金 实行 新旧划段 的处理方法 允许范围内的国有企业破产在一定期限内继续实行特殊的处理方法 回本章 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 42 第二十章破产申请与破产案件的受理 本章计划学时 3学时学习目的与要求 通过本章学习 应深入理解破产程序开始的要件 把握破产申请的主体 形式 管辖 掌握破产申请的受理及其法律效力 了解破产债权申报的具体程序 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 43 本章主要内容 一 破产程序开始的要件二 破产申请与破产案件的管辖三 破产申请的受理及其法律效力 至下节 回上节 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 44 一 破产程序开始的要件概说 破产程序开始的要件又称破产条件 是指启动或者进入一项破产程序应当具备的各种条件 破产程序开始的要件通常可分为形式要件和实质要件 前者主要指有破产申请的提出 破产申请人适格 接受申请和受理案件的法院有管辖权等 后者主要指债务人有破产能力并且存在破产原因等 在国外破产法理论中 有关破产程序开始的实质要件争议的焦点在于 除了公认的破产能力和破产原因这两项要件之外 是否同时把 无破产障碍的存在 复数债权人的存在 债务人有积极财产可供分配 等作为构成破产程序开始的实质要件 由此形成了破产程序开始的 二要件说 三要件说 四要件说 五要件说 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 45 二 破产能力 1 破产能力的概念破产能力是指债务人能够被宣告破产的资格 破产能力与民事权利能力 民事权利能力是破产能力的基础 但二者是否相同 则因各国的法律采用商人破产主义或一般破产主义两种立法体例而异 破产能力的意义在于 它构成法院宣告债务人破产的必要条件 没有破产能力的债务人 法院不得宣告其破产 而有破产能力的债务人不仅自己可以向法院申请对自己宣告破产 也可以由债权人向法院申请其破产 现代社会 随着商人这一商事主体与其他民商事主体的渐趋重合 各国新制定和修改的破产法出现了一体改行一般破产主义的立法趋势 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 46 2 自然人的破产能力 自然人是否具有破产能力 因各国破产法或商法典采商人破产主义还是一般破产主义而有不同 目前 从世界范围看 采取商人破产主义的国家已经十分罕见 所以在大多数国家中 凡具有民事权利能力的人均具有破产能力 与民事权利能力的终止一样 破产能力因自然人的死亡而终止 但是 破产程序为财产性程序 目的在于分配债务人的财产 所以在自然人死亡后 可以对其遗产进行破产程序 称为 遗产破产 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 47 我国法律的规定 我国1986年破产法仅赋予国有企业破产能力 1991年民事诉讼法赋予所有企业法人以破产能力 2006年破产法仅仅规定企业法人具有破产能力 破产法第一百三十五条其他法律规定企业法人以外的组织的清算 属于破产清算的 参照适用本法规定的程序 合伙企业法第九十二条合伙企业不能清偿到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 48 3 法人的破产能力 1 公法人的破产能力多数国家公法人不具有破产能力 但美国法赋予公法人破产能力 其破产法第九章 市政债务调整 2 私法人的破产能力我国仅限于企业法人 世界各国公益法人也可破产 破产法第一百三十四条商业银行 证券公司 保险公司等金融机构有本法第二条规定情形的 国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请 国务院金融监督管理机构依法对出现重大经营风险的金融机构采取接管 托管等措施的 可以向人民法院申请中止以该金融机构为被告或者被执行人的民事诉讼程序或者执行程序 金融机构实施破产的 国务院可以依据本法和其他有关法律的规定制定实施办法 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 49 三 破产原因 1 破产原因的概念破产原因是指就债务人存在的 法院据以认定债务人丧失债务清偿能力 启动破产程序 宣告债务人破产的法律标准 即能够对债务人开始破产程序的原因和根据 日本学者认为 破产原因是指 为作出破产宣告而显示出的财产状况恶化的事由 因为它是衡量债务人是否陷入破产的界限 故在我国又称为破产界限 在国外通称为破产原因 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 50 2 破产原因的立法例 列举主义 即将构成破产程序开始的各种原因一一列举 只要具备法律规定或判例要求 就可对债务人开始破产程序 英美法一般采取这种立法 英国1986年规定的标准是 在申请清算时 允许采用下述证明方法之一 1 在债权人提出书面要求之日起三周内未能就750英镑以上的债务作出清偿 提供担保或达成和解 2 全部或部分未执行公司败诉的判决 3 能向法院证明公司无能力清偿债务 4 向法院证明公司资产的价值低于负债价值 美国1978年破产法改为概括主义 概括主义 即将破产原因作概括抽象的规定 一般以 不能清偿到期债务 为破产原因 大陆法一般采取这种立法 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 51 3 概括主义立法例下的破产原因 一般说来 破产原因的核心内涵就是不能清偿 所谓不能清偿 又可称为支付不能或无力清偿 是指债务人对于已届清偿期而受请求的债务不能实施清偿的客观状态 但在衡量债务人究竟是否构成不能清偿之时 又存在不同的判断标准 1 现金流量标准按照现金流量标准 当债务人不能支付到期债务时 即为无清偿能力 即使它的资产超过它的负债 那也是无关紧要的 因为没有理由要求债权人等待公司出售它的资产变成现金 2 资产负债表标准资产负债表标准是指法人的资产不够清偿它的负债 即通常讲的 资不抵债 或 债务超过 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 52 不能清偿的要件 不能清偿在法律上的着眼点是债务关系能否正常维系 其要件为 一 债务人丧失清偿能力 即不能以财产 信用或者能力等任何方法清偿债务 二 债务人不能清偿的是已到偿还期限 提出清偿要求的 无争议或有确定名义的债务 三 债务不限于金钱支付的标的 但必须是能够以金钱评价的债务 否则因其债务形式在破产程序中无法得到偿还 宣告破产无实际意义 四 是债务人对全部或主要债务在相当时期内或可预见的相当时期内持续不能清偿 而不是因一时的资金周转等问题暂时中止支付 五 指债务人的财产客观状况 不依其主观认识或表示如何而定 应由法院依法裁定 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 53 不能清偿与债务超过 债务超过即前述的资产负债表标准 债务超过的着眼点是资债比例关系 考察债务人的偿还能力仅以实有财产为限 不考虑信用 能力等可能的偿还因素 计算债务数额时 不考虑是否到期 均纳入总额内 尽管债务超过与不能清偿大多具有一致性 但是债务超过与不能清偿不仅概念不同 在实践中对破产界限的认定上也有一定区别 一般而言 当债务人不能清偿到期债务时 通常都已资不抵债 但在债务人资产尚超过负债时 也可能因经营管理不善 资产结构不合理 发生对到期债务不能清偿 无力支付的情况 而在债务人资不抵债时 如能以借贷等信用方式还债 却也并不一定会丧失对到期债务的清偿能力 债务超过作为破产原因 一般是适用于资合法人 解散后处于清算中的法人以及遗产的破产 即仅以有限财产为清偿范围 无人负无限责任的民事主体 其设置目的是防止资合法人的债务不当膨胀 损害债权人的利益 影响经济秩序 如德国 日本的破产法 均以债务超过作为股份有限公司等资合公司的破产原因 采何标准作为破产原因 也涉及到对经济秩序 债权人权益的保护角度问题 以不能清偿作为破产原因 主要是考虑维护现存的经济秩序与债务关系 而以资不抵债为破产原因 则更侧重对债权人实质利益的维护 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 54 停止支付与不能清偿 停止支付是一些国家破产法用于规定破产原因的另一个概念 它是指债务人以其行为向债权人作出不能支付一般金钱债务的主观意思表示 停止支付的构成要件如下 1 是指债务人依主观意思作出的外部行为 而不是其财产客观状况 2 停止支付包括明示 暗示等形式表示的各种行为 3 是对到期要求清偿的金钱债务停止支付 4 须是对所有债务表示停止支付 5 须是对债务持续性的停止支付 停止支付是债务人丧失清偿能力的最典型外在行为表现 即债务人丧失清偿能力必然要停止支付 但债务人停止支付 却不一定已达到不能清偿的地步 不过 由于停止支付的状况客观上已损害了债权人的权益 故立法允许债权人据此提出破产申请 但法院在确认债务人是否达到破产界限时 还要看停止支付是否仍然持续存在 采用商人破产主义的国家通常以停止支付作为破产原因 如意大利 西班牙等国 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 55 4 我国法的规定 第二条企业法人不能清偿到期债务 并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的 依照本法规定清理债务 企业法人有前款规定情形 或者有明显丧失清偿能力可能的 可以依照本法规定进行重整 第七条债务人有本法第二条规定的情形 可以向人民法院提出重整 和解或者破产清算申请 债务人不能清偿到期债务 债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕 资产不足以清偿债务的 依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 56 我国破产法规定的特点 1 一般原因是 不能清偿加资不抵债或其他证明明显不能清偿的事实 2 将债务人申请破产的原因与债权人申请债务人破产的原因 企业解散后的一般清算责任人申请的原因区别对待 将申请破产清算与申请破产重整区别对待 具体来讲 1 债权人对债务人提出破产重整申请或者破产清算申请时 只要债务人符合了 企业破产法 第7条规定的 不能清偿到期债务 的标准即可 2 债务人自身提出破产重整申请的 只要符合 企业破产法 第2条规定的 有明显丧失清偿能力可能的 即可 提出破产和解申请亦同 3 解散后的法人 仅仅适用 企业破产法 第7条规定的 资不抵债 的标准即可 法院在审查当事人的申请并决定是否受理破产申请 或者决定是否开始破产和解 破产重整 破产清算程序之前 可以根据不同的标准进行衡量 并应当防止当事人滥用破产申请权 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 57 四 破产障碍 已发生破产原因的债务人 因存在阻止破产程序开始或继续进行的法定事由 而不对其进行破产程序或终止已开始的破产程序 该法定事由即称为破产障碍 依各国对破产程序开始的情况规定不同 破产障碍又分为阻止破产程序开始的障碍和阻止作出破产宣告的障碍 通常 各国破产法规定的破产障碍事由主要有以下各项 1 清偿债务或提供担保2 和解申请提出 3 公司特别清算程序开始 4 公司重整申请提出 5 不交纳破产案件受理费用或破产财产不足以支付破产费用 等等 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 58 五 存在多数债权人 持肯定说的学者认为 破产程序是为多数债权人的利益而进行的 如债权人仅为一人 不存在多数债权人的债权竞合 没有清偿上矛盾 不涉及对多数债权人的公平清偿问题 破产程序适用的主要原因便不存在 单个债权人的债权可通过民事执行程序获得清偿 费时耗资地启动破产程序是一种程序上的浪费 因此 存在多数债权人是破产程序开始的要件之一 持否定说的学者认为 破产程序对债权人和债务人的利益不限于保障公平清偿 现代破产法对其利益的保障更为广泛 如破产债务人可享受到免责的利益 破产债权人可通过行使破产法上的撤销权得到更多的清偿 且由于债权可以自由转让 分割 一个债权人可随意变为多个债权人 规避此项法律限制 强调存在多数债权人为要件没有实际意义 另外 在破产申请提出时 债权尚未申报 债权人是否为多数也难以确定 不能作为法院是否受理破产案件的条件 所以 有多数债权人不应视为破产程序开始的要件 有些国家的立法规定破产程序只适用于多数债权人 如奥地利 西班牙 也有个别国家的破产法明文规定 在只有一个债权人的情况下也可适用破产程序 如智利 大多数国家的破产立法对此未予明文规定 在司法实践中对此项要件肯定说与否定说之争实际意义不大 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 59 2008年司法考试题卷三第25题 25 单 甲 乙 丙 丁成立一普通合伙企业 一年后甲转为有限合伙人 此前 合伙企业欠银行债务30万元 该债务直至合伙企业因严重资不抵债被宣告破产仍未偿还 对该30万元银行债务的偿还 下列哪一选项是正确的 A 乙 丙 丁应按合伙份额对该笔债务承担清偿责任 甲无须承担责任B 各合伙人均应对该笔债务承担无限连带责任C 乙 丙 丁应对该笔债务承担无限连带责任 甲无须承担责任D 合伙企业已宣告破产 债务归于消灭 各合伙人无须偿还该笔债务 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 60 2007年司法考试题第73题 73 多选 汪 钱 潘 刘共同投资设立了一个有限合伙企业 其中汪 钱为普通合伙人 潘 刘为有限合伙人 后因该合伙企业长期拖欠供货商货款 企业资产不足以清偿到期债务 依照我国相关法律的规定 下列哪些选项是正确的 A 债权人可以根据企业破产法申请该合伙企业破产B 债权人可以要求任一合伙人清偿全部债务C 债权人只能要求汪 钱清偿全部债务D 如果该合伙企业被宣告破产 则汪 钱仍需承担无限连带责任 回本章 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 61 一 破产程序的开始 破产程序从何时开始 各国立法规定不同 以英国为代表的一些英美法系国家破产法规定 以破产案件的受理为破产程序的开始 以法国 德国为代表的一些大陆法系国家破产法则规定 以破产宣告为破产程序的开始 在这些国家 破产申请的提出与法院的职权调查 仅是破产程序的预备阶段 法院如决定受理破产申请 便立即作出破产宣告的裁定 破产程序自破产宣告时正式开始 我国 破产法 规定 破产程序的开始 以破产案件的受理而不是破产宣告为标志 法院受理破产申请 仍要进行一系列活动后才决定是否宣告债务人破产 所以 破产申请的提出与受理 便构成破产程序中的独立阶段 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 62 二 破产申请的主体 破产程序的开始 应由债权人和债务人提出申请 享有提出破产申请权利的人称为破产申请权人 从各国破产立法看 通常包括债权人 债务人 准债务人 有的国家还赋予特定国家机关提出破产申请的权利 如英国1967年公司法规定 贸易部 官方接管人享有申请权 意大利1942年破产法规定 检察官享有申请权等 依据我国 企业破产法 第7条和 民事诉讼法 第199条规定 债权人和债务人享有提出破产申请的权利 一些学者认为 在我国破产立法中应赋予清算人等准债务人以破产申请权 另外 为体现人民检察院的司法监督职能 对涉及社会重大利益的破产案件 也应授予人民检察院有提出破产申请的权力 按照 企业破产法 的规定 债权人只有在债务人 不能清偿到期债务 之时方可提出破产申请 而债务人则可以在濒临破产 也就是有可能出现破产原因之时 便可提出破产和解或者破产重整的申请 原则上 无论债权人还是债务人提出破产申请 均为其享有的权利 但清算中的企业法人资不抵债时 清算人负有提出申请的义务 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 63 三 破产申请的形式 第八条向人民法院提出破产申请 应当提交破产申请书和有关证据 破产申请书应当载明下列事项 一 申请人 被申请人的基本情况 二 申请目的 三 申请的事实和理由 四 人民法院认为应当载明的其他事项 债务人提出申请的 还应当向人民法院提交财产状况说明 债务清册 债权清册 有关财务会计报告 职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 64 人民法院认为应当载明的其他事项 最高人民法院 关于审理企业破产案件若干问题的规定 2002 第六条债务人申请破产 应当向人民法院提交下列材料 一 书面破产申请 二 企业主体资格证明 三 企业法定代表人与主要负责人名单 四 企业职工情况和安置预案 五 企业亏损情况的书面说明 并附审计报告 六 企业至破产申请日的资产状况明细表 包括有形资产 无形资产和企业投资情况等 七 企业在金融机构开设帐户的详细情况 包括开户审批材料 帐号 资金等 八 企业债权情况表 列明企业的债务人名称 住所 债务数额 发生时间和催讨偿还情况 九 企业债务情况表 列明企业的债权人名称 住所 债权数额 发生时间 十 企业涉及的担保情况 十一 企业已发生的诉讼情况 十二 人民法院认为应当提交的其他材料 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 65 人民法院认为应当载明的其他事项 最高人民法院 关于审理企业破产案件若干问题的规定 2002 第七条债权人申请债务人破产 应当向人民法院提交下列材料 一 债权发生的事实与证据 二 债权性质 数额 有无担保 并附证据 三 债务人不能清偿到期债务的证据 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 66 最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复 法释 2008 10号 债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算 符合企业破产法规定的 人民法院应依法予以受理 债务人能否依据企业破产法第十一条第二款的规定向人民法院提交财产状况说明 债权债务清册等相关材料 并不影响对债权人申请的受理 人民法院受理上述破产案件后 应当依据企业破产法的有关规定指定管理人追收债务人财产 经依法清算 债务人确无财产可供分配的 应当宣告债务人破产并终结破产程序 破产程序终结后二年内发现有依法应当追回的财产或者有应当供分配的其他财产的 债权人可以请求人民法院追加分配 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 67 四 破产案件的管辖 破产申请应当向对案件有管辖权的法院提出 各国立法确定对破产案件管辖法院的方式有以下几种 1 由专门设置的破产法院管辖 如美国 共设有九十三个地区破产法院 并在十一个联邦巡回审判区设置破产上诉法院 2 在实行一般破产主义的国家 破产案件通常是由普通法院管辖 如英国 意大利 德国等国 3 在实行商人破产主义的国家 往往根据破产人身份的不同确定管辖法院 商人的破产案件由商事法院管辖 非商人的破产案件由民事法院管辖 如法国 2020年2月16日星期日 湘潭大学法学院陶维群商法课件 68 1 地域管辖 破产案件只能由债务人所在地法院管辖 这是破产案件地域管辖的普遍原则 将破产案件的地域管辖确定为债务人住所地的理由 主要在于 其一 由于债权人和债务人均有权提出破产申请 故破产案件无如一般民事案件中的所谓原告 被告之分 不能适用民事诉讼法 原告就被告 的地域管辖原则 其二 破产案件一律由债务人住所地法院管辖 便于对债务人财产的清理 变价和分配 其三 破产案件中的债权人通常人数