行政总务_行政法与行政诉讼法学概述2

行政法与行政诉讼法学 第十四章行政诉讼证据 下 第五节举证时限和补充证据 一 举证时限 一 概念是指负有举证责任的当事人以及不承担举证责任的当事人应当在法律规定或者法院指定的期限内提出证明其主张的相应证据 逾期不举证则承担证据失权等不利影响的制度 二 内容1 原告和第三人的举证时限和逾期举证的法律后果 行政诉讼证据规定 第7条的理解 如下 1 原告或者第三人的举证时限是开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日 2 原告或者第三人申请延期提供证据需要正当事由 3 逾期提供证据的 视为放弃举证权利 4 在特定情形下 原告或者第三人的举证时限可以延长到第二审 2 被告的举证时限以及逾期举证的法律后果对 行政诉讼证据规定 第1条的理解 如下 1 被告举证时限为收到起诉状副本之日起10日内 2 被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的 视为被诉具体行政行为没有相应的证据 3 被告延期提供证据的理由必须是 不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由 司法实践中 可见以下 某公司诉某市国土资源局违法登记案 之例 2000年1月19日 某公司同某市禹王实业有限责任公司 以下简称禹王公司 签订房地产转让合同 约定将某公司所属面积为5821 6平方米的土地及地上建筑物以150万元的价格转让给禹王公司 由于禹王公司仅支付了10万元 双方后来又签订补充协议 约定由原来的买卖关系变更为租赁关系 每年由禹王公司支付某公司租金10万元 5月30日 禹王公司持某公司国有土地使用权证 土地估价报告等材料向某市某银行申请借款200万元 并签订了抵押担保借款合同 之后 禹王公司持同样材料向某市国土资源局申请办理土地他项权利登记 该局审批后为其颁发了种类为国有土地使用权抵押的土地他项权利证明书 载明权利人为该市某银行 义务人为某公司 2005年6月30日 某银行因抵押货款纠纷起诉禹王公司 某公司 要求禹王公司 某公司分别履行还款和担保义务 该市中院于9月20日作出民事判决 认定某公司的抵押合法有效并判令其承担抵押担保责任 某公司这才发现其土地已被禹王公司贷款抵押 大呼冤枉 遂于9月27日以该市国土资源局出具土地他项权利证明书侵犯其合法权益为由提起行政诉讼 该市国土资源局在接到起诉状副本之日起10日内并未提交答辩状和作出具体行政行为的证据和依据 对此所提的问题 国土资源局在法定期限内不提交答辩状和相关证据的行为会导致什么后果 其回答要点就要联系上述行政诉讼的被告举证时限相关制度内容 我们的立场是 在本案中 某市国土资源局对作出的具体行政行为负有举证责任 但其并在法定期限内举证 也未向法院说明理由 应承担举证不能的法律后果 况且作为抵押当事人的某公司并未在抵押担保借款合同上签字盖章 该合同并不成立 国土局在办理抵押登记时 未能审核抵押当事人是否签订书面抵押合同 抵押当事人是否在抵押合同上签章以及抵押合同是否成立的事实 其作出的土地他项权利证明书事实不清 证据不足 应予撤销 据此 法院可以判决撤销国土局作出的土地他项权利证明书 二 当事人补充证据 行政诉讼法 第34条规定 人民法院有权要求当事人提供和补充证据 一 补证的概念和意义是指案件中已有的证据不足 尚不能证明案件事实 需要补充证据进一步证明案件事实的诉讼行为 其意义在于为法院收集证据提供依据 二 补充证据的种类1 当事人主动进行的补证和人民法院要求或者允许当事人进行补证2 对己方提供证据的补证和反驳他人所提供证据的补证3 原告的补证和被告的补证 三 补充证据的意义和内容积极意义内容如下 1 被告补充证据的条件 1 将被告补充证据的情形限于 原告或者第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据的 一种情形 将因不可抗力等着正当事由不能提供的归入延期提供的情形之中 2 限制了被告补充证据的时间 2 明确了对于被告或者原告 第三人均不愿意提供的证据 如果涉及国家利益 公共利益或者他人合法权益 人民法院可以责令当事人提供或者补充有关证据 1 必须弄清补充证据与举证的关系 2 不能将举证责任的转移混同于补证 3 研究补证问题主要是研究对补证的合理限制问题 4 从当事人诉讼地位平等的观点出发 也应当注意对原告或者第三人补充证据的限制问题请见以下习题 关于行政诉讼的举证期限 下列说法中正确的有哪些 A 某市税务局对T公司作出了处罚决定 在行政诉讼中市税务局发现缺少一些证据 重新向T公司取证B 察某起诉某海关暂扣其货物的行为违法 某海关于2003年7月2日收到法院送达的起诉状副本 结果5日遭遇火灾 收集的证据在火灾中化为灰烬 海关于7月8日向法院申请逾期提交证据 法院予以准许 C 缪某向法院提起行政诉讼 法院于2004年8月18日开庭 缪某在8月25日提交了证据 法院审查后认为其无正当理由延期提交证据 不予认可其提交的证据的效力D 梁某向某专利局提出专利申请 专利局认为其发明创造性不够而驳回其专利申请 梁某不服向法院起诉 在法庭调查中 梁某展示了新的证据 证明其发明专利具有创造性的科学说明 专利局认为梁某在之前的申请中并没有向专利局出示该证据 因而要求补充证据 法院予以准许 答案 BCD A项错在某市税务局在诉讼中不得自行向原告取证 B项中 某海关本应在7月12日之前提交证据 但因为遭遇火灾 向法院申请逾期提交证据 符合法律 法规规定的举证期限的要求 法院予以准许是正确的 C项中 缪某作为原告应当在开庭审理即8月18日之前提交证据 其无正当理由却在8月25日才提交证据 法院不应当认可其提交证据的效力 D项中 原告梁某在诉讼中提交了其在行政程序中未提出的证据 被告某专利局可以补充相关的证据 第六节证据的提供要求 调取和保全 事例情形与问题引导 某县植物检疫站在对个体水果苗木繁育户王某进行产地检疫时 并没有杨梅苗木 该站在执行市场检查时发现了王某有少量的杨梅苗木在市场上销售 检疫人员发现后 对其杨梅苗木进行了检疫 并在制作了 现场笔录 后 对王某的违法行为作出当场罚款50元的处罚决定 王某对该 现场笔录 拒绝签字 检疫人员在 现场笔录 上载明了王某违法行为的时间 地点 苗木数量 苗木来源和拒绝签名情况 因当时没有其他见证人在场 故 现场笔录 上也没有其他证人的签名 后来王某不服处罚 把检疫站起诉至人民法院 称现场检查时他不在现场 并出具了一个朋友的证言为其作证 有如下三种不同意见 第一种意见认为 当事人的违法事实不成立 现场笔录不能作为行政处罚的依据 第二种意见认为 当事人的违法事实无法认定 现场笔录难以作为行政处罚的证据 第三种意见认为 当事人的违法事实成立 现场笔录能作为行政处罚的证据 试分析 哪一种意见正确 既没有违法行为人签名也没有见证人签名的现场笔录能否作为行政处罚的证据 一 提供证据的要求 一 对证据形式的要求1 关于提供书证的要求2 关于提供物证的要求3 关于提供视听资料的要求4 关于提供证人证言的要求5 关于提供鉴定结论的要求6 关于提供现场笔录的要求 以上内容 请参见前述课件 证据的法定种类 在实践中 尤其须注意 行政机关的现场笔录 通常在时候难以取证或者证据难保全的情况下使用 行政机关制作现场笔录必须遵循下列原则 现场笔录应当现场制作 不能事后补作 这是现场笔录的应有之义 现场笔录应当有执行职务的人 当事人 见证人等有关人员的签名或盖章 有关这方面的司考真题 如下 2003年司考真题 100 在某法院受理的一起交通处罚案件中 被告提供了当事人闯红灯的现场笔录 该现场笔录载明了当事人闯红灯的时间 地点和拒绝签名的情况 但没有当事人的签名 也没有其他证人签名 原告主张当时不在现场 并有一朋友为其出庭作证 根据原被告双方提供的证据 法院应如何认定 A 法院可以认定原告闯红灯B 法院可以认定原告没有闯红灯C 法院对原告是否闯红灯无法认定D 法院需进一步调查后再作认定 解析 答案 A本题干中的现场笔录 尽管没有当事人或证人的签名 但并不影响其证据的效力 另外 还须注意 根据 行政诉讼证据若干规定 第71条第二项的规定 与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言不能单独作为定案依据 因此题干中原告朋友的证言不具有证据效力 故应选A 二 对某些特殊证据的特殊要求1 关于域外证据的要求 1 对于中华人民共和国域外的证据应当满足的要求 2 对于在我国港澳台地区形成的证据的要求2 关于对外文书证和外国语视听资料的要求3 关于涉密证据的要求 三 提交证据的要求和证据的交接要求1 提交证据的要求2 证据的交接要求 四 证据交换1 证据交换的范围2 证据交换的方式和法律效果3 证据交换的时间和次数 二 证据的调取和保全 行政诉讼法 第34条第2款规定 人民法院有权向有关行政机关以及其他组织 公民调取证据 一 人民法院调取证据1 比较 调取证据 与 民事诉讼法 第64条第2款规定的 调查收集 的区别当事人举证和人民法院依职权调取证据的关系2 调取证据的性质 条件和范围3 调取证据的程序和方式请见以下司考必备 法院调取证据的情形 1 原告或者第三人提供了下列证据材料线索 但无法自行收集而申请法院收集的 1 由国家有关部门保存而须由法院调取得证据材料 2 涉及国家秘密 商业秘密 个人隐私的证据材料 3 确因客观原因不能自行收集的其他证据材料 当事人申请人民法院调取证据的 应当在举证期限内提交调取证据申请书 2 当事人应当提供而无法提供原件或者原物的 3 在下列两种情形下 法院也可依职权调取证据 1 涉及国家利益 公共利益或者他人合法权益的事实认定的 2 涉及依职权追加当事人 中止诉讼 终结诉讼 回避等程序事项的 二 证据保全1 概念和特征是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下 人民法院依据职权对证据资料采取收存等方法 以保持其证明作用的措施 特征 采取证据保全措施的只能是人民法院 其目的在于防止证据灭失或者以后难以取得 2 申请证据保全的条件 1 申请保全的证据需要与待证事实具有相当的关联性 2 申请保全证据必须在举证时限内提出 3 申请保全证据必须是 在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下 4 如果法院认为需要提供担保的 当事人应当提供担保 5 法律 司法解释规定诉前保全证据的 依照其规定办理 3 证据保全的程序和方法 1 证据保全的程序 2 证据保全的方法和效力 三 重新鉴定和勘验现场1 重新鉴定2 勘验现场请见以下司考考题 2007年试卷二第45题 关于行政诉讼中得证据保全申请 下列哪一选项是正确的 A 应当在第一次开庭前以书面形式提出B 应当在举证期限届满前以书面形式提出C 应当在举证期限届满前以口头形式提出D 应当在第一次开庭前以口头形式提出 答案 B 本题考查行政诉讼中证据保全申请的提出 当事人向人民法院申请保全证据的 应当在举证期限届满前以书面形式提出 第七节证据的质证 一 质证的概述 一 质证的基本原则1 直接言词原则2 职权探知主义和当事人进行主义相结合原则 二 质证 出示证据的顺序1 当事人质证的顺序2 法院调取证据的出示3 书证 物证和视听资料的出示4 不得公开质证的情形在此 请特别注意这些情形的规定 如下题 2004年司考真题 单项选择题 47 关于行政诉讼证据 下列哪一说法是正确的 A 人民法院依职权调取的证据 应当在法庭出示 由当事人质证B 涉及商业秘密的证据 可以不公开质证C 第二审程序中 所有第一审认定的证据无须再质证D 生效的人民法院判决书认定的事实无须质证 可以作为定案的证据答案 D 之所以ABC不正确的原因就在于 解析 根据 行政诉讼证据若干规定 第38条第2款规定 人民法院依职权调取的证据 由法庭出示 并可就调取该证据的情况进行说明 听取当事人意见 据此A 人民法院依职权调取的证据 应当在法庭出示 由当事人质证 的说法是不正确的 因为并非 应当 出示 行政诉讼证据若干规定 第37条规定 涉及国家秘密 商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据 不得在开庭时公开质证 据此B 涉及商业秘密的证据 可以不公开质证 的说法也是不正确的 行政诉讼证据若干规定 第50条规定 在第二审程序中 对当事人依法提供的新的证据 法庭应当进行质证 当事人对第一审认定的证据仍有争议的 法庭也应当进行质证 据此 C 第二审程序中 所有第一审认定的证据无须再质证 是不正确的 而根据 行政诉讼证据若干规定 第70条规定 生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实 可以作为定案依据 但是如果发现裁判文书或者裁决文书认定的事实有重大问题的 应当中止诉讼 通过法定程序予以纠正后恢复诉讼 据此 D 生效的人民法院判决书认定的事实无须质证 可以作为定案的证据 是正确的 三 质证的法律效果1 排除关联证据2 补充的证据和 新证据 也须质证3 一般不进行第二次质证4 当庭认定 二 质证的范围 一 以质证为原则 二 以不质证为例外1 当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据 经审判人员在庭审中说明后 可以作为认定案件事实的依据2 经合法传唤 因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的 被告提供的证据不能作为定案的依据 但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外 三 质证规则 一 交叉询问规则其特点在用于 1 交叉询问具有对立 对抗的性质 2 交叉询问是盘问式的询问 不是描述性 说明性 支持性的询问 3 交叉询问的对象不仅包括当事人及其诉讼代理人 而且还包括证人 鉴定人或者勘验人 4 交叉询问的内容比较广泛 5 交叉询问必须在法官的主持下进行6 交叉询问不得采用引诱 威胁 侮辱等语言或者方式 二 证人出庭作证规则1 证人资格是指法律或者司法解释规定的 公民 法人或者其他组织在特定情形下具有的就自己所感知的事实进行作证的资格或者能力 行政诉讼证据规定 对证人资格的初步规定 如下 1 证人出庭作证的义务 2 证人资格 3 鉴定部门对于证人资格的鉴定 2 证人出庭作证的情形及其排除情形 1 经法院准许可以提交书面证言的情形 2 由于义务冲突而免于作证的情形诸如 证人作证将导致行政责任 刑事责任的情形 基于婚姻法上相互忠诚义务的特权 律师和委托人之间的保密特权3 行政主体执法人员 特殊证人 4 证人作证的程序及要求 1 证人作证的期限 2 证人作证的身份表明义务和诚实作证义务 3 证人隔断规则是指当证人为数人时 应当采取相应的隔离措施的规则 司法实践中 如 证人不得旁听案件的审理 除组织证人对质外 法庭询问证人时 其他证人不得在场 4 证人亲历规则 行政诉讼证据规定 第46条规定 证人应当陈述其亲历的具体事实 证人根据其经历所作的判断 推测或者评论 不能作为定案的依据 传闻证据排除规则 意见证据排除规则 三 鉴定人出庭接受询问和专家辅助人出庭说明1 鉴定人出庭接受询问在司法实践中 应当注意以下几个问题 关于鉴定人的出庭接受询问 如无特别规定 应当适用证人的有关规定 鉴定人出庭接受询问和证人出庭作证也有一定区别 鉴定人出庭接受询问是原则性规定 必要时也可以进行书面质询 2 专家辅助人出庭说明 1 专家辅助人不同于专家证人 2 专家辅助人不同于鉴定人 3 专家辅助人具有独立的法律地位 第八节认证 一 认证概述 一 法定证据 二 自由心证 三 客观心证 四 客观心证的主要内容 二 认证规则 一 关联性规则是指作为证据的事实必须与待证的案件事实有内在的联系 及直接或者间接地证明案件事实形成的条件 发生的原因或案件事实的后果等 司法实践中 对以下几种证据材料的关联性有较大争议 1 品格证据的关联性2 过去行为证据的关联性3 惯性行为证据的关联性4 事后补救行为证据的关联性 二 合法性规则是指证据在法律上可以作为认定案件事实的适格性和可得性 其要求有 1 证据是否符合法定的形式2 证据的取得是否符合法律 法规 司法解释和规章的要求3 是否有影响证据效力的其他违法情形司法实践中 关于证据的合法性问题 还应当讨论以下两种特殊证据 陷阱证据 的合法性 悬赏证据 的合法性 三 真实性规则是指可定案证据须以客观存在的事实为依据 行政诉讼证据规定 第56条的规定对于证据材料是否真实应当从以下几方面进行考察 1 证据形成的原因2 发现证据时的客观环境 四 案卷主义规则是指行政机关在行政程序之外形成的证据不能作为证明行政主体的行为合法或者定案的根据 根据司法实践和学界理论 案卷排他规则主要应当包括如下内容 1 除了官方认知外 被告及其诉讼代理人在诉讼中提出的在行政案卷之外的证据 不能作为认定行政主体的行为合法的依据2 被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据 不能作为认定行政主体的行为合法的依据 3 被告在行政程序中非法剥夺公民 法人或者其他组织依法享有的陈述 申辩或者听证权利所采用的证据 不能作为认定行政主体的行为合法的根据4 原告或者第三人在诉讼过程中提供的 被告在行政程序中未作为行政行为根据的证据 不能作为认定行政主体的行为合法的根据 5 复议机关在复议程序中收集和补充的证据 或者作出原行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据 不能作为人民法院认定原行政行为合法的根据6 被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据 原告一方应当提供而拒不提供 而在行政诉讼程序中提供的证据 人民法院一般不予采纳 五 定案证据排除规则是指对于不具有真实性和合法性的证据材料予以排除 并且不能作为定案根据的规则 行政诉讼证据规定 第57条1 排除合法性规则根据司法实践 排除合法性的行政诉讼证据材料主要包括以下情形 1 严重违反法定程序收集的证据材料 2 以偷拍 偷录 窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料 3 以利诱 欺诈 胁迫 暴力等不正当手段获取的证据材料 4 当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料 5 在中华人民共和国以外或者在中华人民共和国香港特别行政区 澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料 6 以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据 2 排除真实性规则根据司法实践 对于符合下列情形的证据材料 可以排除其真实性 1 当事人无正当理由拒不提供原件 原物 又无其他证据印证 且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品 2 被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料 3 不能正确表达意志的证人提供的证言 六 最佳证据规则 行政诉讼证据规定 第67条规定司法解释确立的最佳证据规则主要包括以下内容 1 国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证2 鉴定结论 现场笔录 勘验笔录 档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证 视听资料和证人证言3 原件 原物优于复制件 复制品4 法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论 5 法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录6 原始证据优于传来证据7 其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言8 出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言9 数个种类不同 内容一致的证据优于一个孤立的证据 七 自认规则所谓自认 是指一方当事人就对方当事人所主张的不利己的事实作出明确的成人或者某种意思表示从而产生相应的法律后果的行为 行政诉讼证据规定 第65条规定 在庭审中一方当事人或者其代理人在代理权限范围内对另一方当事人陈述的案件事实明确表示认可的 人民法院可以对该事实予以认定 但有相反证据足以推翻的除外 对此的理解 如下 1 自认须是在庭审过程中 庭审外的自认不认为是自认 庭审中的自认属于诉讼中的自认 2 自认须以明确的方式表示认可 对于默示的自认不予认可 3 自认需要经过法院认定 4 自认须是一方当事人或者其代理人在代理权限范围内对另一方当事人陈述的案件事实表示认可 八 司法认知和推定规则1 司法认知一般说来 它主要包括如下几个方面 1 众所周知的事实 2 自然规律及定理 3 已经依法证明的事实2 推定 1 事实推定 2 法律推定 九 补强证据规则是指当某一证据本身在某些方面存在缺陷或者弱点 必须以其他证据合并提出才能担保其真实性或者证明力的规则 司法实践中 主要有 1 未成人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言2 与一方当事人有亲属关系或