第十一章 临时性救济.ppt

第十一章临时性救济 第一节财产保全 一 保全程序的性质 类型 一 保全程序的性质1 实现本案权利的目的指向性是为了配合审判程序 执行程序对债权人的保护而设置的程序 是使债权人无须经审判程序就能获得一个应急性的执行依据 2 形式上的独立性与实质上的附属性独立性表现在 1 保全程序有独特的程序规则 不能简单的套用审判程序或执行程序 2 体现了诉讼法理与非讼法理的结合 3 在立法安排上 保全程序可放在审判程序中加以规定 也可以置于执行程序中 还可以制定单行法 附属性 保全程序以确保本案的终局执行为目的 具有手段 方法的工具性质 须依赖本案诉讼程序的存在才有意义 3 紧急性法院在适用保全程序时 一般仅需要债权人一方的书面申请和债权人对事实理由的释明 无需言辞辩论 就可作出裁决 原因 保全程序对于权利保护的时间性要求比较迫切 如不迅速的裁定与执行 将无法确保债权人的权利 4 预防性和暂定性 二 保全程序的类型 1 依保全程序作用的法律领域为标准 可以分为诉讼程序上的保全 仲裁程序上的保全和破产程序中的保全三种 2 依保全程序作用的事件类型的不同 可以分为抽象保全与具体保全 3 根据保全程序所欲保全的本案请求权的不同类型 可以将保全程序分为金钱请求的保全与非金钱请求的保全 4 根据保全程序所欲保全的本案请求是否具有财产性质 可以将保全程序分为财产保全与行为保全 非财产保全 二 财产保全的类型和适用条件财产保全 是指人民法院根据利害关系人或者当事人的申请 必要时也可以依职权对一定财产采取特殊保护措施 以保障将来的生效判决能够得到执行的法律制度 一 诉讼财产保全诉讼财产保全 是指人民法院在受理案件之后 作出终审判决之前 因一方当事人的行为或者其他原因使将来生效的判决不能执行或者难以执行时 根据当事人的申请或者依职权对当事人的财产或者争执标的物采取限制当事人处分的强制措施 条件 1 必须是给付之诉2 将来的判决有可能不能执行或者难以执行3 发生在民事案件受理之后 法院尚未作出判决之前4 一般由当事人提出书面申请 法院可以责令当事人提供担保 提供担保的数额相当于保全的数额 申请人不提供担保的 法院可以驳回申请 因诉讼保全错误给被申请人造成损失的 被申请人可以直接从申请人提供担保的财产中得到赔偿 二 诉前财产保全诉前财产保全 是指在民事诉讼开始之前 因情况紧急 人民法院根据利害关系人的申请 依法对被申请人的财产采取保护性措施的制度 条件 1 需要采取诉前保全的本案请求须具有给付内容2 情况紧急 不立即采取相应的保全措施 可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失3 由利害关系人提出申请4 申请人必须提供担保利害关系人必须在法院采取保全措施后15日内提出诉讼或申请仲裁 否则法院应当解除财产保全措施 三 执行前财产保全 四 仲裁财产保全申请仲裁财产保全的主体是当事人 有权作出仲裁保全措施的机关是人民法院 提交被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院裁定 诉前财产保全与诉讼财产保全的区别 1 从适用时间上看前者适用于诉讼时间开始之前 即当事人还未向法院提起诉讼 后者适用于诉讼程序开始以后2 从适用前提来看前者的适用必须存在紧急情况 即不采取措施将会使利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害 后者不以存在紧急情况为前提3 从程序的启动来看前者只能由利害关系人申请启动 法院不能依职权启动 后者既能够由当事人申请开始也可以由人民法院依职权启动 诉讼保全程序的启动以当事人申请为主 人民法院依职权主动采取只是一种补充 只有在诉讼争议的财产有损毁 灭失等危险 或者有证据证明被申请人可能采取隐匿 转移 出卖其财产的行为时 人民法院才能依职权主动裁定采取财产保全措施 4 从管辖法院来看前者应当向财产所在地法院提出申请 后者只能向受诉法院提出申请5 从提供担保的必要性来看前者是必须提供担保 不提供担保者 一概驳回申请 后者不是必须 提供担保的数额均应相当于请求保全的数额6 从作出担保裁定的期限看前者必须在法院接受申请后48小时内作出 后者只有在紧急情况下才需在48小时内作出 均应当立即执行 三 财产保全的范围 措施及解除财产保全限于请求的范围 或者与本案有关的财物 财产保全可以采取查封 扣押 冻结或者法律规定的其他方法 财产保全因下列原因而解除 1 被申请人提供担保 2 诉前财产保全的申请人在采取保全措施后15日内未起诉的 3 申请人撤回保全申请的 四 财产保全的程序 一 申请与担保诉前财产保全由利害关系人提出 申请人必须提供担保 诉讼财产保全由当事人提出或法院依职权决定 法院可以责令申请人提供担保 要求申请人提供担保而申请人拒绝提供的 人民法院依法驳回申请 二 裁定与执行人民法院接受申请后 对诉前财产保全 须在48小时内作出裁定 对诉讼财产保全 情况紧急的 也须在48个小时内作出裁定 人民法院裁定采取保全措施的 应当立即开始执行 有关单位有义务协助人民法院执行 当事人不服人民法院财产保全裁定的 可以申请复议一次 复议期间不停止裁定的执行 五 财产保全错误的赔偿申请人因申请财产保全错误造成被申请人损失的 由申请人予以赔偿 因人民法院依职权采取保全措施错误造成损失的 由人民法院依 国家赔偿法 予以司法赔偿 六 财产保全程序中的审执分立 第二节行为保全 一 行为保全的一般理论 一 行为保全的含义和适用条件对于作为 不作为请求的案件 为了保证将来判决的执行 或者避免损失的扩大 由利害关系人在诉讼前或诉讼过程中责令被申请人为一定行为或不为一定行为的强制性措施适用前提 客观上存在着因债务人的行为而影响着债权人权利实现的极大可能 如果不及时阻止债务人继续实施该行为 或者不及时责令债务人实施某行为 债权人的权利就会继续遭到损害 或者遭到难以弥补的损害 二 行为保全方法 三 行为保全的解除或免除 二 诉前禁令诉前禁令 是指法院在诉讼提起之前 应权利人或利害关系人的请求 采取措施制止正在实施或即将实施的侵权行为 以保障权利人的合法权益的一种临时性救济行为我国专利法 商标法和著作权法规定 为维护权利人的合法权益 权利人可以在起诉前申请人民法院采取措施 责令被申请人停止实施有关侵犯专利权 商标权或者著作权的行为 即采取诉前禁令 诉讼法上也叫诉前行为保全 第三节先予执行 一 先予执行的概念先予执行 是指人民法院在诉讼过程中 根据一方当事人的申请 裁定另一方当事人给付申请人一定数额的金钱或其他财物 或者实施或停止某种行为的一种制度 二 先予执行的适用范围1 追索赡养费 抚养费 抚育费 抚恤金 医疗费用的案件 2 追索劳动报酬的案件 3 因情况紧急需要先予执行的案件 三 先予执行的条件先予执行应符合下列条件 1 当事人之间所争之诉必须是给付之诉 2 当事人权利义务关系明确 3 不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营 4 被申请人有履行义务能力 四 先予执行的程序与申请错误的赔偿 一 程序先予执行必须由当事人向人民法院提出书面申请 责令申请人提供担保 对于符合条件的先予执行申请 人民法院应作出裁定并立即执行 对于裁定不服的 不得上诉 但可以申请复议一次 复议期间不停止裁定的执行 二 先予执行裁定的最终处理根据我国民事诉讼法的规定 人民法院在案件审理终结时 应当在裁判中对先予执行的裁定及该裁定的执行情况予以说明及提出处理意见 权利人胜诉 先予执行正确的 人民法院应在判决中说明权利人应享有的权利在先予执行中已得到全部或部分的实现 三 申请错误的赔偿申请人申请错误的 应赔偿被申请人因先予执行所遭受的损失 1 2000年9月30日 甲公司与乙空调厂签订一份空调买卖合同 合同约定 甲公司购买乙空调厂空调1000台 每台价格3000元 总货款300万人民币 甲公司必须在收取货物后10日内付清全部货款 同年10月15日 乙空调厂根据合同约定的时间 地点 方式向甲公司交付了1000台空调 10月24日 甲公司支付了100万货款 剩余的货款一直未予交付 乙空调厂多次催要 甲公司以一部分空调有质量问题拒绝支付剩余货款 但与此同时 甲公司正分别与丙公司 丁公司协商空调买卖事宜 准备以每台3100元的价格将该1000台空调卖给丙公司与丁公司 乙空调厂还发现甲公司是典型的皮包公司 办公用房是租赁的 账户上只有10000元 鉴于这种情况 乙空调厂为防止损失的进一步扩大 于2000年12月1日向法院提出了财产保全申请 要求法院对该1000台空调予以查封 法院在要求乙空调厂提供担保后 于1天内就做出了保全裁定 不仅查封了该1000台空调 还查封了甲公司的办公房屋4间 但15天后 乙空调厂因故未向法院提起诉讼 法院该如何处理 2 甲公司承揽了某医院办公楼的装修工程 后甲公司将此工程转包给乙公司 转包费用500万 乙公司完成装修工程后 甲公司仅支付乙公司工程款100万 剩余款项一直拖延不付 在多次催要未果的情况下 乙公司向法院提起诉讼 要求甲公司支付剩余装修费及其利息 在诉讼中 乙公司提出财产保全申请 要求法院对该装修的房产采取保全措施 人民法院裁定准许 在人民法院采取措施时 甲公司提出三个抗辩理由 1 该房产价值大大超过原告的诉讼请求 2 该房产已经设置抵押 3 该房产的所有权属于某医院 问 1 财产的保全范围是什么 2 如果甲公司的抗辩理由属实 人民法院应否作出保全裁定 为什么 3 某市的A化肥厂的污水污染了B村的农田 给B村的农民造成了极大的经济损失 B村农民联名向A化肥厂提出赔偿