第七讲 监管执法.ppt

第七讲监管执法 贺绍奇 一 内幕交易 一 内幕信息 二 内幕人 三 交易1 产品2 场内与场外3 交易方式 四 例外与豁免 内幕信息 澳大利亚 内幕信息 是指符合下列情形的信息 a 不为公开可获得的 b 如果该信息公开可获得 一个正常的人可预见到对本部分所规定的金融产品的价格或价值将产生重大影响 内幕信息英国 1 本节定义本部分意义上的内幕信息 2 与合格投资相关 或合格投资相关的投资 不属于商品期货 内幕信息是准确性质的信息 precisenature a 不可公开获得 b 直接或间接与一个或几个的合格投资的一个或几个合格投资发行人有关的 c 如果可公开获得 将对合格投资或相关投资的价格产生中影响 3 与合格投资或属于商品衍生工具有关投资有关的 该信息是精确性质的 a 不为公开可获得 b 直接或间接与一个或几个该种类衍生品相关 c 该衍生工具交易市场用户按照这些市场应遵守的惯例将期待取得 英国 4 与负责执行与合格投资或相关投资的人有关的 内幕信息包括顾客传达的信息和与顾客等待执行指令有关的信息 如果 a 是精确性质的 b 不为公开可获得 c 直接或间接与一个合格投资或几个合格投资的一个或几个用户有关的 d 将 如果公开可获得 可能对这些合格投资或相关投资价格产生重大影响 5 信息是准确的 精确的 如果 a 表明存在或可合理期待其发生的情形 或已经发生或可合理期待发生的事件 和 b 具体到足够能够从中得出结论 就这些情形或时间可能产生的影响 或该事件对合格投资或相关投资价格产生影响 6 信息可能对价格产生重大影响 如果它属于合理投资者可能作为其投资决定理由 7 3 c 意义上商品衍生商品交易上的投资市场用户将被看做是期待或取得直接或间接与一个或几个衍生品有关的信息 按照市场惯例 a 这些市场用户常规可获得 b 按照有关基础商品市场或商品衍生市场的立法 或市场规则 合约和惯例必须披露 8 可已通过研究或分析获得的信息 市场用户或代表市场用户 就可以被看做是本部分意义上的公开可获得的信息 欧盟 市场滥用指令第1条 1 对内幕信息规定了5个标准 1 准确性质的 2 未公开的 3 与金融工具有关的 4 价格敏感的 对于 准确性质的 CESR建议是这些信息应当是建立在公平和客观证据基础上的 Directive2003 124第1条 1 规定 如果表明存在系列情形 或可合理预见到发生或已经发生的事件 或可合理期待的信息 并且其具体到能够得出该系列情形或事件对金融工具或相关衍生工具的价格产生的影响 这些信息就被认定是准确的 我国证券法 75条证券交易活动中 涉及公司的经营 财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息 为内幕信息 一 本法第六十七条第二款所列重大事件 二 公司分配股利或者增资的计划 三 公司股权结构的重大变化 四 公司债务担保的重大变更 五 公司营业用主要资产的抵押 出售或者报废一次超过该资产的百分之三十 六 公司的董事 监事 高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任 七 上市公司收购的有关方案 八 国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息 证监会 除上述外 中国证监会根据 证券法 第六十七条第二款第 十二 项授权而规定的可能对上市公司证券交易价格产生较大影响的其他重大事件 四 中国证监会根据 证券法 第七十五第二款第 八 项授权而认定的重要信息 五 对证券交易价格有显著影响的其他重要信息 十二 新公布的法律 法规 规章 行业政策可能对公司产生重大影响 十三 董事会就发行新股或者其他再融资方案 股权激励方案形成相关决议 十四 法院裁决禁止控股股东转让其所持股份 任一股东所持公司5 以上股份被质押 冻结 司法拍卖 托管 设定信托或者被依法限制表决权 十五 主要资产被查封 扣押 冻结或者被抵押 质押 十六 主要或者全部业务陷入停顿 十七 对外提供重大担保 十八 获得大额政府补贴等可能对公司资产 负债 权益或者经营成果产生重大影响的额外收益 十九 变更会计政策 会计估计 二十 因前期已披露的信息存在差错 未按规定披露或者虚假记载 被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正 二十一 中国证监会规定的其他情形 谁是内幕人 道听途说是不是 证券法 73条规定了两类 内幕信息知情人和非法获取内幕信息的人 74条规定的知情人包括 一 发行人的董事 监事 高级管理人员 二 持有公司百分之五以上股份的股东及其董事 监事 高级管理人员 公司的实际控制人及其董事 监事 高级管理人员 三 发行人控股的公司及其董事 监事 高级管理人员 四 由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员 五 证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行 交易进行管理的其他人员 六 保荐人 承销的证券公司 证券交易所 证券登记结算机构 证券服务机构的有关人员 七 国务院证券监督管理机构规定的其他人 证监会 除右列人员外 中国证监会根据 证券法 第七十四条第 七 项授权而规定的其他证券交易内幕信息知情人 包括 1 发行人 上市公司 2 发行人 上市公司的控股股东 实际控制人控制的其他公司及其董事 监事 高级管理人员 3 上市公司并购重组参与方及其有关人员 4 因履行工作职责获取内幕信息的人 5 本条第 一 项及本项所规定的自然人的配偶 三 本条第 一 项 第 二 项所规定的自然人的父母 子女以及其他因亲属关系获取内幕信息的人 四 利用骗取 套取 偷听 监听或者私下交易等非法手段获取内幕信息的人 五 通过其他途经获取内幕信息的人 如何认定非法获取 两高 关于办理内幕交易 泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释 一 利用窃取 骗取 套取 窃听 利诱 刺探或者私下交易等手段获取内幕信息的 二 内幕信息知情人员的近亲属或者其他与内幕信息知情人员关系密切的人员 在内幕信息敏感期内 从事或者明示 暗示他人从事 或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券 期货交易 相关交易行为明显异常 且无正当理由或者正当信息来源的 三 在内幕信息敏感期内 与内幕信息知情人员联络 接触 从事或者明示 暗示他人从事 或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券 期货交易 相关交易行为明显异常 且无正当理由或者正当信息来源的 续 相关交易行为明显异常 要综合以下情形 从时间吻合程度 交易背离程度和利益关联程度等方面予以认定 一 开户 销户 激活资金账户或者指定交易 托管 撤销指定交易 转托管 的时间与该内幕信息形成 变化 公开时间基本一致的 二 资金变化与该内幕信息形成 变化 公开时间基本一致的 三 买入或者卖出与内幕信息有关的证券 期货合约时间与内幕信息的形成 变化和公开时间基本一致的 四 买入或者卖出与内幕信息有关的证券 期货合约时间与获悉内幕信息的时间基本一致的 五 买入或者卖出证券 期货合约行为明显与平时交易习惯不同的 六 买入或者卖出证券 期货合约行为 或者集中持有证券 期货合约行为与该证券 期货公开信息反映的基本面明显背离的 七 账户交易资金进出与该内幕信息知情人员或者非法获取人员有关联或者利害关系的 八 其他交易行为明显异常情形 何为 内幕信息敏感期 内幕信息的公开 内幕信息敏感期 是指内幕信息自形成至公开的期间 证券法第六十七条第二款所列 重大事件 的发生时间 第七十五条规定的 计划 方案 等的形成时间 应当认定为内幕信息的形成之时 影响内幕信息形成的动议 筹划 决策或者执行人员 其动议 筹划 决策或者执行初始时间 应当认定为内幕信息的形成之时 内幕信息的公开 是指内幕信息在国务院证券 期货监督管理机构指定的报刊 网站等媒体披露 证监会从内幕信息开始形成之日起 至内幕信息公开或者该信息对证券的交易价格不再有显著影响时止 为内幕信息的价格敏感期内幕信息公开 是指内幕信息在中国证监会指定的报刊 网站等媒体披露 或者被一般投资者能够接触到的全国性报刊 网站等媒体揭露 或者被一般投资者广泛知悉和理解 禁止性行为 证券法 76条1 利用内幕信息 1 买卖证券 2 建议他人买卖证券 2 泄露内幕信息 3 例外规定 收购例外持有或者通过协议 其他安排与他人共同持有公司5 以上股份的自然人 法人 其他组织收购上市股份 本法另有规定的 适用其规定 证监会 1 以本人名义 直接或委托他人买卖证券 2 以他人名义买卖证券 具有下列情形之一的 可认定为以他人名义买卖证券 第一 直接或间接提供证券或资金给他人购买证券 且该他人所持有证券之利益或损失 全部或部分归属于本人 第二 对他人所持有的证券具有管理 使用和处分的权益 3 为他人买卖或建议他人买卖证券 4 以明示或暗示的方式向他人泄露内幕信息 豁免例外 证监会 19条上市公司 上市公司控股股东或其他市场参与人 依据法律 行政法规和规章的规定 进行下列市场操作的 不构成内幕交易行为 一 上市公司回购股份 二 上市公司控股股东及相关股东行为履行法定或约定的义务而交易上市公司股份 三 经中国证监会许可的其他市场操作 20条 有下列情形之一的 行为人的证劵交易活动不构成内幕交易行为 一 证劵买卖行为与内幕信息无关 二 行为人有正当理由相信内幕信息已公开 三 为收购公司股份而依法进行的正当交易行为 四 事先不知道泄漏内幕信息的人是内幕人或泄露的信息为内幕系信息 五 中国证监会认定的其他正当交易行为 两高对豁免适用的解释 下列情形例外 一 持有或者通过协议 其他安排与他人共同持有上市公司百分之五以上股份的自然人 法人或者其他组织收购该上市公司股份的 二 按照事先订立的书面合同 指令 计划从事相关证券 期货交易的 三 依据已被他人披露的信息而交易的 四 交易具有其他正当理由或者正当信息来源的 二 市场操纵 证券法 77条 禁止任何人以下列手段操纵证券市场 一 单独或者通过合谋 集中资金优势 持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖 操纵证券交易价格或者证券交易量 二 与他人串通 以事先约定的时间 价格和方式相互进行证券交易 影响证券交易价格或者证券交易量 三 在自己实际控制的账户之间进行证券交易 影响证券交易价格或者证券交易量 四 以其他手段操纵证券市场 操纵证券市场行为给投资者造成损失的 行为人应当依法承担赔偿责任 证监会 证券市场操纵行为认定指引 证券市场操纵行为 以下简称 操纵行为 是指行为人以不正当手段 影响证券交易价格或者证券交易量 扰乱证券市场秩序的行为 1 连续交易操纵2 约定交易操纵3 洗售4 其他 1 蛊惑交易 2 抢帽子 3 虚假申报 4 特定时间的价格或价值操纵 5 尾市交易操纵 续 蛊惑交易操纵 是指行为人进行证券交易时 利用不真实 不准确 不完整或不确定的重大信息 诱导投资者在不了解事实真相的情况下做出投资决定 影响证券交易价格或交易量 以便通过期待的市场波动 取得经济上的利益的行为 抢帽子交易操纵 是指证券公司 证券咨询机构 专业中介机构及其工作人员 买卖或者持有相关证券 并对该证券或其发行人 上市公司公开做出评价 预测或者投资建议 以便通过期待的市场波动取得经济利益的行为 虚假申报操纵 是指行为人做出不以成交为目的的频繁申报和撤销申报 误导其他投资者 影响证券交易价格或交易量 特定时间的价格或价值操纵 是指行为人在计算相关证券的参考价格或者结算价格或者参考价值的特定时间 通过拉抬 打压或锁定手段 影响相关证券的参考价格或者结算价格或者参考价值的行为 尾市交易操纵 是指行为人在即将收市时 通过拉抬 打压或锁定手段 操纵证券收市价格的行为 续 1 拉抬与打压 通过巨额申报 大笔申报 连续申报 高价或低价申报 将股价人为推高或压低2 封尾盘 操纵者临近收市阶段 收市前半小时内 以拉抬手段连续推高股价 最终将股价封于涨停价位 3 虚假申报 虚假申报是指行为人在同一交易日内 在同一证券的有效竞价范围内 按照同一买卖方向 连续 交替进行3次以上的申报或撤销申报 4 特定时点的价格操纵 特定时点的价格操纵是指行为人在计算相关证券的参考价格或结算价格的特定时间 如基金净值的计算日 并购重组的股票定价期间等 通过拉抬 打压或锁定手段 影响相关证券的参考价格或结算的行为5 操纵开盘价 操纵开盘价特指股票开盘集合竞价阶段进行的价格操纵 目前监察到的开盘操纵行为 其主要特点有 1 委买申报量大 在集合竞价阶段的9时15分至9时20分期间 进行多次 大额委买申报 其委托量往往较大 占集合竞价阶段市场总委托量的比重也较高 2 委买申报价高 账户的买委托申报价格往往大大高于股票的前日收盘价 部分账户甚至常以当日涨停价进行申报 当账户的委托量占市场比重达到一定程度 其申报价格将对行情实时显示的模拟开盘价产生重大影响 从而达到对其他投资者产生误导的目的 3 对委买申报全部撤单 当其他投资者跟风买入 股价得到维持后 立即对之前买申报全部撤单 4 当日实际大量卖出 在 操纵开盘价 成功后 账户通常会进行大量卖出以获利 这也是其操纵股价的真正目的 三 欺诈 证券法 79条 一 违背客户的委托为其买卖证券 二 不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件 三 挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金 四 未经客户的委托 擅自为客户买卖证券 或者假借客户的名义买卖证券 五 为牟取佣金收入 诱使客户进行不必要的证券买卖 六 利用传播媒介或者通过其他方式提供 传播虚假或者误导投资者的信息 七 其他违背客户真实意思表示 损害客户利益的行为 欺诈客户行为给客户造成损失的 行为人应当依法承担赔偿责任 什么是监管 监管概念的提出及历史演变 一 监管概念的提出及历史背景Regulation被译为 规制 管制 和 监管 从新制度经济学的角度 政府的监管是交易合同第三方强制性实施的一种机制 它同法庭 自律组织和其他第三方合约执行机制具有相同作用 不同成本 构成市场经济制度体系一个有机组成部分 经济学将监管定义为对特殊行业 特殊交易行为进行的经济性 技术性和社会性的干预 Spuller在 管制与市场 一书中定义 监管是由行政机构制定并执行直接干预市场配置机制和间接改变企业和消费者的供需决策的一般规则或特殊行为 续 二 历史演变1 监管最初起源于地方政府对垄断行业的干预与控制 并随市场而扩展而上升为全国性监管 如铁路 早期监管范围主要包括市场准入 投资 价格 收益 技术标准 服务质量 后逐步从公用设施领域扩展到金融 环境 卫生等其他领域 2 随着技术进步 交易复杂化和市场发展 关于市场运行中政府监管的理念 程序 手段和组织形式 逐步拓展为政府参与矫正市场缺陷的一种一般方式 超出了原来特殊领域行业监管范畴 OECD为世贸组织多哈回合谈判准备的材料中 将监管定义为包括了政府授予了监管权力的所有非政府部门 或自律组织所颁布的所有法律 法规 正式或非正式的条款 行为规章等 续 以美国为例1 1887年到罗斯福新政 美国国会通过立法成立了 州际商务委员会 主要是为跨州铁路行业 在这期间美国各州都设立专门委员会负责对