第五章合同法.doc

第五章合同法 第一节合同法概述 第二节合同的订立 第三节合同的担保 第四节合同的效力 第五节合同的履行 第六节合同的变更、转让和终止 第七节合同责任第一节合同法概述 一、合同的概念和特征 1、合同：平等主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。（合同法第二条） 2、合同的特征：基于其为设立、变更、终止民事法律行为的特征而产生 主体的平等性 合同的相对性 意思表示一致性 二、合同的分类 1、双务合同与单务合同：是否互负权利义务为标准 2、要式合同与不要式合同 3、有偿合同与无偿合同 4、诺成合同与实践合同：是否以交付标的物为标准 5、有名合同与无名合同：合同法是否对其有确定的名称和调整规范为标准合同法规定的有名合同： 买卖合同居间合同 赠与合同借款合同 租赁合同融资租赁合同 承揽合同建筑工程合同 运输合同技术合同 保管合同仓储合同 委托合同行纪合同 供用电、水、气、热力合同 三、合同法的适用范围和基本原则 1、适用范围的除外 婚姻、收养、监护等身份关系的协议 劳动合同 有关行政管理的合同 企业和单位内部的管理合同行政管理合同的种类： 国有土地使用权出让合同 全民所有制工业企业承包合同 公用征收补偿合同 国家科研合同 农村土地承包合同 国家订购合同 公共工程承包合同 计划生育合同 2、合同法的基本原则 平等原则 自愿原则 公平原则 诚实信用原则 合法原则第二节合同的订立 一、合同订立的程序 1、合同的订立：指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致达到合意的法律行为。通常经过要约与承诺两个环节 2、要约：希望和他人订立合同的意思表示，是一方当事人向对方当事人提出签订合同的建议和要求 要约的条件 是向相对人发出的订立合同的意思表示 要约内容要具体确定 受要约人承诺即成立合同 要约邀请：也称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示主要表现形式：寄送的价目表、拍卖公告、招标广告、招股说明书、商业广告等 要约的生效和失效 生效：到达主义，即要约送达到受要约人能够控制的地方时开始生效 失效： 要约人依法撤销要约 承诺期限界満 受要约人拒绝 受要约人对要约做出实质性变更 3、承诺：受要约人同意要约的意思表示 承诺应具备的条件 必须由受要约人向要约人做出 应当以通知的方式做出 内容应与要约的内容一致 必须在有效期内做出 承诺的撤回：受要约人做出承诺通知之后，在承诺到达要约人之前或同时到达 承诺的生效：送达主义，即承诺通知到达要约人时生效。注意两种例外情况（P104）二、合同的内容与形式 1、合同的内容：合同当事人的权利和义务 一般条款： 当事人的名称、姓名和住所、 标的数量 质量价款或报酬 履行的期限、地点和方式 违约责任解决争议的方法 格式条款：当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款 格式条款约定的以下免责事由无效： 有造成对方人身伤害的免责条款 有因故意或重大过失造成对方财损失的 免除一方责任加重对方责任并排除对方主要权利的 2、合同的形式 书面形式 口头形式 其他形式：推定或沉默等方式三、合同的成立 1、合同成立的要件 当事人有行为能力和资格 意思表示真实 标的和内容合法，不违反公共利益 符合形式要件的要求 2、合同成立的时间和地点 成立的时间：承诺生效时合同成立 例外：签章和确认书时间为成立时间 成立的地点：通常合同承诺生效的地点 例外：数据电文收件人的主营地 另有约定按其约定 签字或盖章处第三节合同的担保 一、合同担保的概述 1、合同担保：指依照法律规定或合同约定，合同双方当事人为保障合同中规定的债权能够实现而采取的具有法律约束力的保证措施 2、合同担保的种类 人的担保、物的担保、金钱担保 本担保和反担保 3、合同担保的特征 从属性：附属于主合同 补充性：备而待用二、保证 1、保证：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 涉及三方当事人： 债权人、债务人、保证人 2、保证的方式 一般保证：适用条件及权利 连带责任保证：风险更大，不享有先诉抗辩权 3、保证人 不得担任保证人的主体： 未经国务院批准的国家机关 公益为目的事业单位、社会团体 企业法人的分支机构、职能部门 4、保证合同的其他问题 保证合同的形式：书面形式 保证合同的内容 保证期间：有约定按约定，没有约定为6个月三、抵押 1、抵押：债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务进，债权人有权依照法律规定以该财产折价或以拍卖、变卖财产的价款优先受偿（担保之王） 2、抵押的种类 不动产抵押：形式和内容 动产抵押 权利抵押（土地使用权抵押） 3、抵押的设立 订立抵押合同（抵押合同内容P112） 抵押合同的生效：签订之日或登记生效之日起 抵押登记：法律规定的需要办理登记四、质押 1、质押：转移质押财产（动产）P113 涉及当事人：质权人、出质人等 2、质押的分类 动产质押：需转移占有 权利质押：有价证券、知识产权等 3、质押的设立 质押合同的订立：书面订立 质押合同的内容：P114 质押合同的生效：实物移交生效、权利凭证付交生效、权利登记生效五、留置 1、留置：债权人以继续占有债务人的财产之方法迫使债务人履行债务的一种担保方式，是法定的担保方式P115 2、留置担保的设立：法定形式 适用：保管、运输、加工承揽而发生的债权债务 3、留置担保设立的条件 债权人合法占有债务人的动产 须债权已届清偿期 须占有的动产与债权之间存在牵连关系六、定金 1、定金：合同当事人依据合同约定或法律规定，为了担保合同之债的履行，由一方在合同订立时或订立后履行前，预先给付对方一定数量金钱的担保方式 2、定金的设立：书面形式 3、定金的种类： 立约定金