论劳动合同的单方解除1.wps

论劳动合同的单方解除论劳动合同的单方解除 论 文 提 纲论 文 提 纲 一 解除劳动合同的概述 一 单方解除劳动合同的概念 二 单方解除劳动合同的意义 二 劳动者单方解除劳动合同的条件和程序 一 劳动者行使一般解除权的条件和程序 二 劳动者行使特别解除权的条件和程序 三 用人单位单方解除劳动合同的条件和程序 一 因劳动者有过失而单方解除劳动合同 二 因非过失性原因而单方解除劳动合同 三 因经济性裁员而单方解除劳动合同 四 用人单位不得单方解除劳动合同的情形 四 劳动法 第31条完善的立法思考 摘 要 用工单位拥有劳动用人自主权 可以根据生产经营的需 要增减劳动者 劳动者拥有择业自主权 可以根据自已的兴趣 爱好 和技能选择职业或工种 劳动合同解除是劳动合同法律制度中的一个 重要环节 也是劳动法上的一个重大问题 直接涉及劳动合同的效 力 合同当事人的利益得失和权利的保护 容易引起纷争 特别是劳 1 动合同的单方解除是合同一方当事人行使解除权的意志行为 并不 以对方的意志为转移 单方解除不当 就会损害对方利益 破坏合 同的效力和尊严 本文就劳动者单方和用人单位单方解除劳动合同的 条件和程序进行了分析 并在此基础上提出了对 劳动法 第31条的 完善建议 关 键 词 劳动法 劳动合同 单方解除劳动合同 用人单位 劳动者 问题 建议 正 文 一 解除劳动合同的概述 一 单方解除劳动合同的概念 劳动合同单方解除是指劳动合同依法订立后 尚未全部履行以 前 因当事人双方主客观情况的变化或某种法定事由的出现 由当 事人一方依法提前终止劳动合同的法律效力 亦即享有单方解除权 的当事人以单方意思表示解除劳动合同 所谓单方解除权 是指当事 人依法享有的 无需对方当事人同意而单方决定解除劳动合同的权 利 二 单方解除劳动合同的意义 由于劳动合同的单方解除不考虑对方当事人的意见 对其相对 影响较大 一方面单方解除劳动合同直接关系到用人单位的生产工 作秩序和经营秩序 另一方面单方解除劳动合同也直接关系到劳动 者的前途与生活来源 是一个极为为严肃的事情 因此 劳动法 对于 2 不同形式的单方解除 往往规定有一定的条件限制 不具备法定条件 者 不得单方解除劳动合同 从表面上看 劳动合同的单方解除对于 劳动关系的维护是一种消极的行为 但从实质上看 规定劳动合同双 方当事人有权依据法定事由或程序单方解除劳动合同 既可以维护 和实现用人单位的用人自主权 同时又可以保障劳动者的择业自主 权 赋予劳动合同当事人单方解除权的 对于劳动者来讲 可以增强 危机感和责任感 严明劳动纪律 提高劳动积极性 对于用人单位 来讲 可以增强其保护人才 重视人才的意识 从反面维护劳动合同 的严肃性 促进用人单位之间 劳动者之间的平等的条件下开展公平 竞争 同时劳动合同的单方解除是劳动法上的一个重大问题 直接涉 及劳动合同的效力 当事人的合同期待及利益得失等问题 实践中极 易引起纷争 所以备受当事人及劳动立法机关的关注 单方解除不当 就会破坏劳动合同效力和尊严 损害对方合法权益 二 劳动者单方解除劳动合同的条件和程序 劳动者单方解除劳动合同的条件和程序包括劳动者行使一般解 除权和行使特别解除权两种情形 一 劳动者行使一般解除权的条件和程序 劳动法第31条规定 劳动者解除劳动合同 应提前30天以书 面形式通知用人单位 即劳动者如要解除劳动合同 除通过与用 单位协商一致后解除和依法行使即时解除权外 只要提前30日以书 面形式通知用人单位 即可单方解除劳动合同 此规定不仅是劳动自 3 由的法律保障 更使劳动者人格独立和意志自由的法律表现 它规定 了劳动者的辞职权 同时也规定了劳动者单方解除劳动合同的条件 和程序 劳动者行使一般解除权 单方解除劳动合同无须任何实质条 件 但必须提前30日通知用人单位 以使用人单位进行必要的准备 避免影响其生产和经营 且应依据劳动合同的约定 向用人单位承 担责任 单独赋予劳动者一方履行提前30天预告通知程序即可无条件单 方解除劳动合同的权利所体现的立法意义在于 第一 保障在劳动 关系中处于弱者地位的劳动者 使劳动者享有充分自由选择职业的 权利 现代劳动立法的理念是保护劳动者 劳动者在劳动关系中处于 弱者地位 确保劳动者在劳动关系中的权益实现与人格独立是现代 劳动法的立法宗旨和价值取向 第二 有利于劳动者根据自身的能力 特长 志趣爱好来选择最适合自己的职业 充分发挥劳动者自身潜能 从而有利于实现劳动力资源的合理配置 劳动力是生产关系中的决定 性因素 是生产力发展的根本动力 劳动力资源必须与生产资料相结 合 才能发挥其效能和作用 立法赋予劳动者享有单方解除劳动合同 自由 就会促使劳动者积极主动地调整劳动力资源的组合方式 优 化劳动力资源的合理配置 从而更有利于生产力的发展和生产关系 的改善 第三 规定了预告通知程序 从程序上限制劳动者单位单方 行使一般解除权的滥用 维护劳动合同的法律效力 维护劳动合同法 律效力 确保劳动合同法律效力 确保劳动合同自由是劳动立法的双 重任务 劳动者单方解除劳动合同 提前30日以书面形式通知用人单 4 位 一方面考虑了劳动合同双方当事人订立劳动合同的自愿原则 充分反映了劳动合同制度具有的变动性 流动性的本质特点 另一方 面也考虑到了用人单位利益 使其有30日的准备和调整的期限利用 30日的期限 用人单位可以重新安排人员 以防止影响生产和经营 这样就同时兼顾了维护劳动合同自由和维护劳动合同法律效力的两 个价值目标 劳动者违反劳动合同有关约定或者违法解除劳动合同而给用人单 位造成经济损失的 应依据有关法律 法规 规章的规定和劳动合同 的约定 由劳动者承担赔偿责任 二 劳动者行使特别解除权的条件和程序 劳动者行使特别解除权无条件单方解除劳动合同是指如果出现 了法定的事由 劳动者无需向用人单位预告就可随时通知解除劳动 合同 由于即时辞职 用人单位在暂时无人顶替辞职者岗位的情况下 会对正常的生产和经营造成一定的影响 因而 立法只限于试用期内 或者在用人单位有过错行为的场合允许即时辞职 根据我国 劳动法 的规定 劳动者行使特别解除权无条件单方 解除劳动合同的许可性条件 仅限于下列情形之一 1 在试用期 内 试用期不仅是对劳动者是否胜任于工人的检验 也是对用人单位 的劳动条件 福利待遇 生活环境方面的检验 在试用期内 劳动者与 用人单位的劳动关系处于非正式状态 劳动者只从事一些临时性 辅 助性的工作 劳动者对是否与用人单位建立正式的劳动关系仍有选择 的权利 如果认为用人单位的实际情况与用人单位所介绍的情况不 5 符 或认为工作岗位不适合自己的特长 爱好 或出于其它原因 都 可以随时提出辞职 2 用人单位以暴力 威胁或非法限制人身自由 的手段强迫劳动的 任何用人单位以暴力威胁或非法限制劳动者人身 自由的方式强迫劳动者为其劳动 劳动者不仅可以随时解除劳动合 同 还有权依据宪法 刑法 民法 劳动法等法律追究用人单位的法律 责任 对因用人单位的侵权行为给其带来的损失依法进行追偿 3 用人单位未按劳动合同的约定支付劳动报酬或提供劳动条件的 在劳动者已履行劳动义务的情况下 用人单位未按劳动合同支付劳 动报酬 用人单位未按劳动合同约定提供劳动条件的 劳动者享有特 别解除权可无条件即时解除劳动合同 比如我在一家公司了解到 该公司职工张某 2003 年6 月刚刚 毕业 在学校组织的一次人才招聘会上 其与某电子企业签订了为 期 5年的劳动合同 但进入公司岗位的张某很快发现 该公司的规章 制度及发展空间根本不像媒体介绍 非常不适合自己 于是 张某向 公司提出辞职 要求单方解除劳动合同 张某的做法肯定是合法的 正如前述 用人单位可以单方解除劳动合同一样 劳动者也可以单 方解除劳动合同 根据 劳动法 及相关法律法规的规定 劳动者对是 否与用人单位建立正式的劳动关系仍有选择的权利 如果认为用人 单位的实际情况与用人单位所介绍的情况不符 或认为工作岗位不 适合自己的特长 爱好 该公司通过媒体介绍的与实际情况不符合 张某可行使特别解除权无条件单方解除劳动合同 在当前的现实生活中 占有很大比例的劳动者 他们在行使单方 6 解除权时 说走马上就走 不按法律规定以书面形式提前30日通知企 业 确实给企业造成了经济损失或给正常生产经营带来了麻烦 为什 么这些劳动者连30日都等不及呢 纠其原因 主要表现在 1 这些劳动者履约意识和法律意识淡薄 他们已经养成了做事 十分随意的习惯 不少劳动者的就业观是 先找一份新工作 有了落 脚点就立即辞掉旧工作 例如 一些外来我县务工人员 先随便找一 个用人单位落脚 以维持生计 等找到更好的工作 就立即跳槽 2 有些劳动者是因为受过企业的出资培训或住着企业分配的住 房 当他们行使劳动合同单方解除权时 需要按协议的规定 向企业赔 偿培训费或退房 现实中他们往往是基于 跳槽 的目的要解除劳动 合同 但又不愿意从兜里往外掏培训费 因此 他们常采取不辞而别 的方法 来达到解除劳动合同的目的 更有甚者 少数掌握企业商业 秘密的劳动者 竟然还带着商业秘密投奔到新的企业 以求能把自已 向新的企业 卖个高价 为此 我建议采取如下措施 1 加强法制宣传和教育 不断增强劳动者的守法意识和履约意 识 2 企业与劳动者订立劳动合同时 可在合同中明确违约责任 除了约定一方当事人给另一方造成经济损失要给与赔偿外 最好还要 约定违约金 使其对劳动者违反劳动合同有约束作用 对于企业出资 培训的职工 企业要在培训前与职工订立培训协议 作为劳动合同的 附件 对原劳动合同需要变更的 更要及时加以变更 同时 明确约定 7 培训结束后 不按约定的期限为企业提供服务的 应如何承担赔偿责 任 以免事后扯皮 3 规范企业行为 各个企业都能遵守国家人才交流的规定 不采 取不正当的手段 相互 挖 人才 做到 君子爱才 取之有道 保 证人才的流动有序性 从而改变劳动者随意 跳槽 的局面 三 用人单位单方解除劳动合同的条件和程序 一 因劳动者有过失而单方解除劳动合同 过失性辞退的法定许可性条件 一般为劳动者经试用不合格 或者劳动者违纪 违法达到一定严重程度 当出现此类许可性条件 用人单位无需向对方预告就可随时通知解除劳动合同 即时辞退的许 可性条件限于劳动者有下列情形之一 1 以试用期间被证明不符 合录用条件 是否符合备件 应当以法定的最低就业年龄等基本录用 条件和招用时规定的文化 技术 身体 品质等条件为准 在具体录用 条件不明确时 还应以是否胜任商定的工作为准 若试用期满后仍未 办理劳动者转正手续 则不能认为还处在试用期间 即不能再以试 用不合格为由辞退劳动者 2 严重违反劳动纪律或者用人单位规 章制度 是否违纪 应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人 单位规章制度为准 其范围既包括全体劳动都有义务遵循者 也包 括劳动者本人依其职务 岗位有义务遵循者 违纪是否严重 一般应 当以劳动法规所规定的限度和用人单位内部劳动规则依此限度所规 定的具体界限为准 3 严重失职 营私舞弊 对用人单位利益造 成重大损害 此即劳动者在履行劳动合同期间 违反其忠于职守 维 8 护和增进用人单位利益的义务 有未尽职责的严重过失行为或者利 用职务之便谋取私利的故意行为 使用人单位有形财产 无形财产或 人遭受重大损害 但不够刑罚处罚的程度 4 被依法追究刑事责 任 即劳动者在劳动合同存续期间 因严重违法构成犯罪而被人民法 院依法判处刑罚或者裁定免予刑事处分 5 被劳动教养 即劳动者 在劳动合同存续期间 因严惩违法而被公安机关依法处以劳动教养 的 二 因非过失性原因而单方解除劳动合同 用人单位因非过失性原因而单方解除劳动合同亦称为预告辞退 即用人单位须向对方预告后才能解除合同 其法定许可性条件一般限 于劳动者在无过错的情况下由于主客观情况的变化而导致劳动合同 无法履行的情形 预告辞退的许可性条件 为有下列情形之一 1 劳动者患病或非因工负伤 医疗期满后 不能从事原工作也不 能从事由用人单位另行安排的工作 2 劳动者不能胜任工作 经 过培训或调整工作岗位 仍不能胜任工作 这里所谓 不能胜任工 作 是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种 同 岗位人员的工作量 用人单位不得故意提高定额标准 使劳动者无法 完成劳动者不能胜任工作 3 劳动合同订立时所依据的客观情况 发生重大变化 致使劳动合同无法履行 经当事人协商不能就变更 劳动合同达成协议 具备上述条件时 用人单位可以单方解除劳动合 同 除履行提前30日以书面形式预告通知劳动者本人的义务外 还 应依据 补偿办法 第八条之规定给予劳动者经济补偿 9 比如李某是某机械制造公司的设计技术员 与公司签订的劳动 合同到2005年6月到期 2002年10月其所在公司进行改制 由原来的 机械制造改为计算机软件的制造与销售 李某被安排至营销部作营销 员 李某向公司提出自己不能胜任营销员工作 要求公司为其调换工 作 最好是继续从事设计 结果李某接到公司人事部门的通知 公司 将以 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 为由解除 与其之间的劳动合同 那么 该机械制造公司能否单方解除劳动合同 呢 根据劳动法第25条之规定 劳动合同订立时所依据的客观情况 发生重大变化 致使原合同无法履行 经当事人协商不能就变更合 同达成协议的 用人单位单方解除劳动合同时 应当事先将理由通知 工会 规定中所讲的客观情况发生重大变化是指遇不可抗力或用人单 位兼并 分立 合资 转 改 制 转产 进行重大技术改造 跨地区迁 移等致使劳动合同所确定的生产 工作岗位消失 所以该公司应当事 先将理由通知工会而不能直接以 劳动合同订立时所依据的客观情 况发生重大变化 为由解除与李某之间的劳动合同 三 因经济性裁员而单方解除劳动合同 经济性裁员 用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经 营状况发生严重困难 用人单位为改善生产经营状况而辞退成批人 员 劳动法第27条规定 用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生 产经营状况发生严重困难 确需裁减人员的 应当提前30日向工会 或者全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见 经向劳动部门 报告后 可以裁减人员 用人单位依照本条规定裁减人员 在6个月 10 内录用人员的 应当优先录用被裁减人员 四 用人单位不得单方解除劳动合同的情形 1 患职业病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力 职业病和工伤都是由劳动过程 中的职业危害因素所致 用人单位对 劳动者由此而丧失或部分丧失劳动能力负有保障其生活和劳动权的 义务 不得因此单方解除劳动合同 劳动能力丧失的程度须由劳动鉴 定委员会鉴定并出具证明 2 患病或者负伤 在规定的医疗期之 内 患病 是指劳动者患职业病以外的疾病 负伤 是指非因工 负伤 劳动者患普遍病或非因工负伤 用人单位应当给予一定的医疗 期以保证劳动者治病疗伤的需要 并在此期限内负有保障其医疗和 生活的义务 在医疗期内 即使出现特殊的经营困难 用人单位也不 得解除劳动合同 我国 劳动法 规定 应按照劳动者实际工作年限和 本单位工作年限的长短确定其医疗期 为3个月至2年 患特殊病的 职工在2年内尚不能痊愈的 经企业和劳动行政部门批准可适当延长 疗期 3 女职工在孕期 产期 哺乳期之内 以此作为禁止性条件 旨在充分保护妇女和儿童的特殊权益 为保护妇女的合法权益 为了 保障妇女在为人类再生产中不可避免或必需的条件 为了保护下一 代的身心健康 即使具备了解除合同的条件 用人单位也不得解除 劳动合同 4 法律法规规定的其他情形 由于现实生活中的情况纷 繁复杂 变化万千 在一个法规中很难对未来的所有情况进行预测 从总的趋势来看 劳动者的合法权益相对于财势雄厚的企业主和其 他用人单位更需要保护 所以法律在此作了开放性规定 为其他法律 11 法规的制定打下基础 对于用人单位如果随意解除劳动合同的情况下应承担的法律责 任 在劳动法律 法规的规定上存在不足 我国 第九十八 条规定 用人单位违反劳动法规定的条件解除劳动合同的 由劳动 行政部门责令改正 对劳动者造成损害的 应当赔偿损失 劳动行政 部门这种责令改正权 在实践中难以产生效力 如果劳动者求助于法 律救济 劳动法律 法规中没有相应的明确规定在实践中难以保护劳 动者的合法权益 对于劳动者解除劳动合同的条件规定过于宽泛 如 第三十一条规定 劳动者解除劳动合同 应当提前三十 日以书面形式通知用人单位 劳动部在 第三十二条解释 只要劳动者提前 三十日以书面形式通知用人单位 超过三十日 劳动者可向用人单位 提出办理解除劳动合同的手续 用人单位应予以办理 如果劳动者违 反解除劳动合同给用人单位造成经济损失 应当承担赔偿责任 我认 为 这里关于劳动者解除劳动合同的条件过于宽泛 不应当不分劳动 者的工作性质 岗位 对所有的劳动者解除劳动合同都赋予如此宽 泛的条件 对劳动者在解除劳动后给用人单位造成损失的赔偿范围 应在劳动法律 法规中加以明确 以保护用人单位的合法权益 为此 我建议采取如下措施 1 国家和地方应注重立法 对实施 后出现的新情况 新问题要及时的制定出新法规 新规章及规范性文件 来调整和规范 企业的行为 使其在法律 政策允许的范围内有序进行 杜绝企业与 12 劳动者解除劳动合同的随意性 2 进一步发挥劳动监察和仲裁机构的职能 及时对企业违法解 除劳动合同的行为予以纠正 另外 针对目前劳动执法力度不够的现 状 建议适当增加劳动监察和仲裁机构的人员编制 设备和权力 保 证劳动部门对违法企业有足够的威慑 3 充分开拓 发挥工会组织的作用 把工会履行职责的重点转移 到维护劳动合同权益上来 使企业在与劳动者解除劳动合同时 要充 分听取并重视工会的意见 国家也应进一步提高工会的地位 明确工 会的权利 确定工会的地位 确定工会的代表主体资格 对有条件的 工会 试行其主席的工资从工会经费中支出的办法 保证工会放心大 胆的同企业据理力争 真正维护职工的合法权益 在企业内部形成抗 衡机制 4 要求用人单位将劳动合同报县一级劳动行政部门或工会备案 5 明确违反劳动合同的赔偿数额的计算方法 对用人单位解除 有固定期限的劳动合同方面 在劳动者胜任工作 未严重损害用人单 位利益的情况下 严格限制用人单位解除定期劳动合同 否则 补偿的 数额应相当于劳动者因被解除劳动合同所应得到的工资数额 对用 人单位解除无固定期限劳动合同的权限和程序 要严格加以限制 如 劳动者能胜任工作 无重大的损害用人单位利益的行为 不允许用人 单位随意解除劳动合同 四 劳动法 第31条完善的立法思考 13 综观各国关于劳动合同解除的法律规定 却都有限制条件 提 前通知解除权只适用于无固定期限的劳动合同 不适用于约定明确 期限的劳动合同 约定明确期限的劳动合同只能给予正当的法定事 由方可解除 我国 劳动法 第31条并无此种限定 劳动者的一般解除 权无区别地适用于所有劳动合同 这种立法状况极不合适 首先 一般解除权无区别地适用于所有劳动合同 使因一般解除权授予不 平等所导致的利益失衡更加失衡 其次