合同法案例分析 (2).ppt

2014 2015学年第一学期 建筑法规与合同管理 主讲人 李锦超 一 合同的概念合同法的合同是指平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 随着我国的经济体制改革 建筑市场逐步走向规范与完善 目前建筑市场竞争激烈 企业利润少 风险大 建设工程合同管理越显重要 企业应自觉重视合同的重要性 做好合同管理 才能有效的降低工程风险 维护企业的利益 增加企业利润 在建筑市场竞争日益激烈的条件下 承包人与发包人之间的经济利益的冲突更是与日俱增 近年来 承包人与发包人或建设单位之间因经济纠纷导致的诉讼案件居高不下 尚有越演越烈之势 而在诸多承发包纠纷案件中 以工程款纠纷案件为数之最 一 案情介绍 2005年底 为进一步加强基础设施建设 某省某市政府决定 控股成立了某高速公路有限责任公司 以下简称业主A 2006年3月份 业主A通过在全国范围内的招投标 将一条通往省外的高速公路以总承包施工的方式 发包给某施工集团公司 以下简称B 施工建设 B承接整个工程的施工任务后 将其中的三个工区的工程项目转包给某投资有限公司 以下简称C 2006年5月 B与C签订 建筑工程劳务承包合同 约定 承包方式为总承包 B配合C进行现场管理 技术管理 C全权负责现场组织施工 工程款的支付与结算 实行综合单价承包 合同期内不作调整 工程量以业主A批复的工程量为准 B不向C预付工程款 每月底验工计价 扣除5 质量保证金 工程税金由B承担 C由于是家投资公司 没有相应的施工资质 于2006年6月与施工班组 实际施工人 D签订了一份 劳务合同协议书 协议书约定 C将承接高速公路桥梁工程项目承包给D施工 包工包料 合同价 以工程量清单为准 在此基础上下调6 作为C的管理费用 单价表详见双方签字确认的附件 付款方式为 C按照D每月工程进度 由项目部报业主批复后 按实际完成的工程量90 支付 每月余额的10 在工程完工后付5 余款5 作工程质保金 两年内付清 2006年12月 因各种原因 实际施工人D被迫退场 经D与C书面结算 本工程总工程款为1314178 3元 扣除材料款793267 8元 代付款81048元 借支款199000元 C拖欠D工程款392302元 2007年底 因民工上访 业主A支付了D实际施工人班组5万元民工工资 截止2008年实际施工人D作为原告起诉之日 共被拖欠工程款342302元 因业主A 总承包施工人B 转包人C三被告拒绝支付剩余拖欠的工程款 遂致诉 二 案例分析 1 建设工程施工合同非法转包 非法分包的处理原则根据 建筑法 及相关法律规定 建设工程转包是指承包人 总承包人和专业分包的承包人 在承包建设工程后 又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人 转承包人 对于转包行为 我国法律予以明确禁止 实践中 承包单位对其承包的建设工程未派出项目管理班子或其技术管理人员明显低于正常水平的 以转包行为论处 建设工程分包是指经发包人同意或者认可 建设工程的总承包人将承包工程的部分工程发包给具有相应资质条件的单位 合法的工程分包存在着众多风险 如工程质量 工期 安全 工程款结算与支付以及政策法律 不可抗力 业主方面等等 已不可小视 违法分包 转包中蕴含的风险就更为巨大了 一些施工总包单位或其项目经理由于忽视法律对工程分包的限制性规定 只重经济指标 不重分包合同管理及其合法性 或者明知违法分包却抱着 他人可为 我亦可为 的侥幸心理为之 致使总包单位承担巨大的风险 甚至有时是无可挽回的颠覆性灾难 结合上述法律规定 可以认定 本案中 业主A将工程发包给具有法定施工资质的总承包人B是符合法律规定 合同有效 而总承包人B将工程肢解后转包给没有任何施工资质的投资公司转承包人C 是非法转包 合同无效 转承包人C又将工程项目分包给没有施工资质的实际施工人D进行施工 是非法分包 合同无效 最高法院援引合同法第73条的代位权的规定 突破合同法规定的合同相对性原则 于2004年10月25日公布了 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 以下简称司法解释 该司法解释第26条规定 实际施工人以转包人 违法分包人为被告起诉的 人民法院应当依法受理 实际施工人以发包人为被告主张权利的 人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人 发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任 本案中 运用合同相对性原则例外情形的规定 挖掘案件基本事实情况 搜集到了总承包人与转承包人之间 总承包人与实际施工人之间的联系材料 依法确定本案诉讼主体 让原告以 实际施工人 的身份 向转承包人C 总承包人B 业主建设单位A主张自己拖欠的工程款 2 无效施工合同可以按照双方当事人约定的固定价结算工程款 根据 合同法 建筑法 2004年10月20日财政部和建设部联合发布的 建设工程价款结算暂行办法 的相关规定 发包人 总承包人 分包人 应当在签订合同时对于工程价款约定具体的计价方式 目前来说 有三种计价方式 固定总价 固定单价 可调价格 三种方式 实践中 运用更多的是 固定单价 计价方式 3 对拖欠实际施工人的工程款 总承包人 转承包人应当承担连带清偿责任 发包人业主应当在欠付工程款范围内承担清偿责任 根据 民法通则 合同法 房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法 等法律规章规定的合法 公平 诚信原则 总承包人基于自己的非法转包 违法分包 应当对实际施工人的利益予以保障 总承包人即使已经将工程款向转承包人 违法分包人支付完毕 但只要转承包人 违法分包人没有付清实际施工人的工程款 也必须对拖欠实际施工人的工程款承担连带清偿责任 结合本案 作为发包人来说 虽然他们是在欠付工程款范围内承担清偿责任 且欠付范围受到两方面的限制 一是实际施工人的上一手欠实际施工人工程款的数额限制 二是发包人欠总承包人工程款的数额限制 但是 他们应当就上述欠款是否清偿完毕 承担完全的举证责任 如果未能充分举证证明 没有拖欠任何工程款 则应视未举证不能 与总承包人一并就拖欠实际施工人的工程款承担连带清偿责任 4 无效建设工程施工合同约定的 质保金预先扣除 不受到法律保护 根据 建筑法 合同法 建设工程质量管理条例 司法解释第25条以及建设部 建设工程质量保证金管理暂行办法 第12条之规定 可以确认 质量保证金的扣除的特别约定是以转包合同 分包合同有效为前提条件 本案中 由于总承包人B与转承包人C签订的合同 转承包人C与实际施工人D签订的合同 均属于无效合同 因此 他们之间关于预先扣除的约定 缺乏法律依据 5 建设工程施工合同中约定的管理费违反了法律禁止性规定 不应当被扣除 根据 合同法 相关规定 本案件中 转承包人无权将其承包到的工程分包给实际施工人施工 更无权从该合同转让中谋取利益 因此 转承包人C与实际施工人约定6 的管理费 缺乏法律依据 转承包人无权扣除这些费用 三 思考及启示 合同法规定 合同是平等主体之间设立 变更 终止民事权利 义务关系的协议 对于建筑施工企业而言 与总包的施工分包合同以及其他类似的合同从本质上讲就是为完成某一工程 围绕价款 质量 工期 承包或分包方式 工程量 结算 违约责任等内容 协商一致 对甲方 乙方甚至丙方的权利与义务的事先约定 是对未来将要发生的实现完工 竣工 结算过程中可能出现的问题和责任的一种设想 既然是