2011司考民法大纲解读(韦祎).doc

2011年法联指南针公开课讲义（名师分析、权威观点）资料来源：北京指南针司法考试研究中心（2011） 韦祎（民商法博士） 2011年民法大纲解读与知识点精讲 2011年5月 一、民法大纲的内容 （一）原理： 1、民事权利 2、权利主体 3、权利客体 4、权利的内容：物权、债权、人身权、知识产权、继承权等 5、权利的变化：意思自治模式法律行为 法定模式法律规定、 其他原理代理、时效 （二）制度（按学习的顺序排列） 总论 合同 物权 侵权 知产 亲属 继承 （三）知识点（四）具体法条（包括各类司法解释） 二、大纲使用注意事项：1、大纲仅仅是考察的基本范围，基本要求，不能机械掌握大纲考察中往往会综合、归纳、交叉 例题：甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？0555多选 A.是行使同时履行抗辩权 B.是行使不安抗辩权 C.是行使留置权 D.是行使抵销权2、民法大纲稳定性较强，考生不必花太多时间纠缠于大纲内容的细微变化 （更大程度是供教师制定复习策略时参考） 例如2010年大纲： 合同订立的一般程序(要约的概念 要约的要件 要约邀请 要约的效力 要约的撤回和撤销 要约的失效 承诺的概念和要件 承诺的效力 承诺的撤回和迟延 ) 2011年大纲修改为： 合同订立的一般程序(要约 承诺) 三、2011年民法大纲的新增考点精讲 新增考点一情事变更原则 1、原理：民法公平原则在合同法中的运用 2、经典案例：武汉市煤气公司与重庆检测仪表厂买卖纠纷案(1987年) 最高法在关于合同纠纷一案适用法律问题的函指出：“就本案购销煤气表散件合同而言，在合同履行过程中，由于发生了当事人无法预见和防止的情事变更，即生产煤气表散件的主要原材料铝锭的价格，由签订合同时国家定价为每吨4400元至4600元，上调到每吨16000元，铝外壳的售价也相应由每套23.085元上调到41元，如要求重庆检测仪表厂仍按原合同约定的价格供给煤气表散件，显失公平，对于对方由此而产生的纠纷，根据本案实际情况，酌情予以公平合理地解决。” 3、立法 （1）合同法解释（二）第26条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。（2）最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见 (法发200940号)A、人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时，应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，在个案中识别情势变更和商业风险。B、在调整尺度的价值取向把握上，人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则。4、适用条件 （1）须有情事变更：“情事”指订约时作为合同基础及环境的客观情况，“变更”指前述情况发生了异常变动，如行为基础丧失、目的不能达到。例如：物价飞涨、汇率大幅度变化、国家经济贸易政策变化（限购令） （2）情事变更的发生在合同生效后履行完毕前；（3）该情事的变更是无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化 （4）须维持原合同效力显失公平或者不能实现合同目的。5、法律效力：请求法院变更或解除合同6、与其他制度的区别 新增考点二房屋租赁合同 2009年6月城镇房屋租赁合同司法解释 （一）租赁合同的特征：双务、有偿、诺成、不要式 租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。 （二）租赁期限：不超过20年，超过部分无效 （三）租赁合同无效的情形： 1、违法建筑物租赁合同（注意但书规定） 解释第2、3条： 出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋， 与承租人订立的租赁合同无效。 出租人就未经批准或者未按照批准内容建设的临时建筑，与承租人订立的租赁合同无效。 但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定 有效。 租赁期限超过临时建筑的使用期限，超过部分无效。 但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准延长使用期限的，人民法院应当认定延长使用期限内的租赁 期间有效 2、承租人经出租人同意将租赁房屋转租给第三人时，转租期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超过部分的约定无效。但出租人与承租人另有约定的除外。15条 口诀：无证无批临时建，一审法院辩论前； 转租他人超时限，另有约定也可算。 （四）登记备案与房屋租赁合同的效力： 登记备案系管理性规定（合同法司法解释2第14条）第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。 解释第4条：当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院不予支持。 当事人约定以办理登记备案手续为房屋租赁合同生效条件的，从其约定。但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。 （五）一房多租 第6条：出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效的情况下，承租人均主张履行合同的，人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人： （一）已经合法占有租赁房屋的； （二）已经办理登记备案手续的； （三）合同成立在先的。 占有备案订约 （六）出租人的合同解除权 承租人擅自变动房屋建筑主体和承重结构或者扩建，在出租人要求的合理期限内仍不予恢复原状，出租人可请求解除合同并要求赔偿损失。（城镇房屋租赁合同司法解释第7条）改建 承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同并要求赔偿损失（合同法第219条）损坏 承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。（合同法第224条第2款）转租 承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同（合同法第227条）欠钱 不定期租赁。双方当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。（合同法第232条）任意解除权 （七）承租人的合同解除权 （解释第8条）（一）租赁房屋被司法机关或者行政机关依法查封的； （二）租赁房屋权属有争议的； （三）租赁房屋具有违反法律、行政法规关于房屋使用条件强制性规定情况的。 因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。（合同法第231条） 租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。（合同法第233条） 口诀：查封争议或违法，危及安全实在怕，毁损灭失还租啥 （八）转租： 合同法第224条：承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。 承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。0960.甲将自己的一套房屋租给乙住，乙又擅自将房屋租给丙住。丙是个飞镖爱好者，因练飞镖将房屋的墙面损坏。下列哪些选项是正确的？（）答案：ABCA.甲有权要求解除与乙的租赁合同B.甲有权要求乙赔偿墙面损坏造成的损失C.甲有权要求丙搬出房屋D.甲有权要求丙支付租金 解释第16、17、18条 征得出租人同意；未经出租人同意擅自转租，出租人有解除权租赁合同，转租合同无效 出租人同意转租的推定：出租人知道或者应当知道承租人转租，但在六个月内未提出异议 在租赁合同中次承租人诉讼地位：作为第三人参加诉讼； 次承租人的代偿请求权：因承租人拖欠租金，出租人请求解除合同时，次承租人可请求代承租人支付欠付的租金和违约金以抗辩出租人合同解除权； 次承租人逾期腾房：应支付逾期腾房占有使用费 （九）买卖不破租赁及其例外 1、合同法第229条租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。 2、解释第20条：租赁房屋在租赁期间发生所有权变动，承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的，人民法院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有约定的除外： （1）房屋在出租前已设立抵押权，因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的；（2）房屋在出租前已被人民法院依法查封的 （十）承租人优先购买权1、合同法第230条出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。 （仅限于房屋租赁）；2、侵害承租人优先购买权，承租人不能主张买卖合同无效；可请求出租人承担赔偿责任。（解释第21条）3、实现抵押权时承租人优先购买权的保护：（解释第22条）4、房屋拍卖时优先购买权的保护： 拍卖5日前通知；未参加拍卖的，视为放弃。（解释第23条）5、承租人行使优先购买权的四种例外情形：（解释第24条） （一）房屋共有人行使优先购买权的； 共有人的优先权优于承租人 （二）出租人将房屋