2007年《经济法》讲义(中级职称).doc

2007年经济法讲义(中级职称)第三部分 合同法一、 章重点知识网络主要条款合同条款格式条款订立程序合同订立 缔约过失责任(注意与违约责任的区别)合同生效有效合同效力 无效可撤销效力待定合同法律制度 履行规则涉及第三人的合同履行抗辩权保全措施 代位权 合同履行 撤销权保证抵押担保方式 质押留置定金变更转让承担违约责任形式违约违约责任免除买卖合同主要合同 借款合同租赁合同二、本章地位与作用本章是全书重要的高分值章，在2000年至2006年的考试中，每年综合题至少有一个来自本章，这一点奠定了它在全书中举足轻重的地位。本章近年平均分值14分左右。全书任何其它章节的知识都可以与本章有机结合，所以要求考生对本章的学习达到熟练掌握、融会贯通、灵活运用的程度。三、近3年教材变化情况年 度变 化 卷面考查情况2005年2006年(1)删除“表见代理”、“表见代表”的法律规定； 2006年卷面考查一个判断题(2)调整关于“代位权” 的法律规定； 2007年应注意新增合同出现综合题(3)新增抵押物拍卖、变卖价款的清偿顺序； (4)新增定金的适用情形；(5)调整租赁合同、融资租赁合同的内容；(6)新增承揽合同、技术合同和委托合同。2007年没有重大调整四、近3年题型题量分析题型单项选择题多项选择题判断题简答题综合题合计 分值年 份2004年2题2分1题2分1题1分1题10分5题15分2005年1题1分1题2分1题8分3题11分2006年2题2分3题6分1题1分1题8分7题17分五、本章重要考点 【考点一】合同的订立程序 【注意问题】1.要约和要约邀请的区别(见图4) (1)要约的内容应当具体明确，如果缺少主要条款(如数量、价款)，则属于要约邀请。 (2)要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。 2.要约的生效、撤回、撤销和失效 (1)要约到达受要约人时生效。 (2)要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。(3)在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但合同法规定，下列情形要约不得撤销： 要约人确定了承诺期限； 要约人以其他形式明示要约不得撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 (4)要约的失效 拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。 3.承诺期限(1) 要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 (2)受要约人超过承诺期限发出承诺的(除要约人及时通知受要约人该承诺有效)，为新要约。4.承诺内容(1)受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。 (2)受要约人对要约的内容作出非实质性变更的(除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外)，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。【例题】美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2005年2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。该合同的要约为（ ）。A.2月1日美达家具厂发出的函件B.2月2日Z机关发出的函件C.2月4日美达家具厂发出的函件D.2月6日Z机关发出的函件【解析】2月1日美达家具厂发出的函件属于要约邀请；2月2日Z机关发出的函件属于要约；2月4日美达家具厂发出的函件属于新要约；2月6日Z机关发出的函件属于承诺。故本题正确选项为C。【点评】本考点在2000年至2006年试题中，单选题、判断题、综合题各考查一次，两次考查多选题。 图4 函件 回函 美达厂 Z机关 美达厂 Z机关 2月1日 2月2日 2月4日 2月6日(要约邀请) (要约) (新要约) (承诺) 生效 承诺 新要约 甲 乙撤回 撤销 4月1日 4月3日 4月10日 4月15日 (发出后) (到达前) (承诺前) (超期) 【易出题型】：多选题、判断题 【考点二】实际履行原则 【注意问题】 1.合同当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。 2.合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。 在答题过程中，考生必须明确说明“对方接受”这个关键词。因为当事人一方已经履行主要义务，对方是否接受是判定合同是否处于实际履行状态的关键。 【易出题型】多选题、判断题 【考点三】缔约过失责任 【注意问题】 1.缔约过失责任发生在合同的订立过程，而违约责任发生在合同的履行过程。 2.当事人承担缔约过失责任是因为在订立合同过程中，违背诚实信用原则，未承担先合同义务；而当事人违约责任是因为在合同生效后，不履行合同义务或者履行合同不符合约定。 3.当事人承担缔约过失责任的前提是因合同无效或者不成立，给对方造成了“损失”，否则无须承担缔约过失责任(损害赔偿责任)；而当事人是否承担违约责任并不取决于损害的发生。如果双方在合同中约定了违约金，无论违约的当事人是否给对方造成损失，都应当支付违约金。 【易出题型】：单选题、判断题 【考点四】合同的效力 【注意问题】1.合同有效应当具备三个条件：(1) 当事人具有相应的民事行为能力，即合同主体合法(如违背该条件，一般为效力待定合同)；(2) 意思表示真实(如违背该条件，一般为可撤销合同)；(3)不违反法律或者社会公共利益(如违背该条件，一般为无效合同)。 2.无效合同 (1)一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的”属于无效合同，“未损害国家利益的”属于可撤销合同。 (2)无效合同的财产处理 (3)免责条款无效的情形 3.可撤销合同(见图5)(1) 可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起”无效。(2) 可撤销合同的变更或撤销要由有撤销权的当事人申请，通过行使撤销权来实现。(3) 有撤销权的当事人申请变更的，只能变更不能撤销。(4) 可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出。(5) 有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，该权利消灭。 【案例】A企业与B企业于2004年4月1日签订一份买卖合同，A企业4月10日发现自己对合同标的有重大误解，4月20日甲企业向人民法院请求撤销该合同，4月30日人民法院依法撤销该合同。该合同在4月30日被撤销前为有效合同；该合同在4月30日被撤销后，自合同成立之日起(4月1日)无效。【点评】考生应注意：根据合同法规定，具有撤销权的当事人应当自“知道”撤销事由之日起1年内行使撤销权。而民法通则规定，可撤销的民事行为当事人应当自行为“成立”之日起1年内行使撤销权。本考点在2000年至2006年试题中，单选题、多选题、各考查两次，一次考查判断题。 图5 撤销 前 后 A B 有效 无效民法通则 合同法 1年 2004年4月1日 4月10日 4月20日 4月30日 2005年4月10日成立 知道 申请 1年 2005年4月1日 4. 效力待定合同 限制民事行为能力人订立的合同； 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同； 无权处分人所订立的处分他人财产的合同。 行为人在无权代理、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承担合同责任；被代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同对被代理人不发生效力。 【易出题型】：单选题、多选题 【考点五】合同的履行 【注意问题】 1.约定不明的处理规则(1) 价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。(2) 合同履行中，执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。 (3)履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 (4)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 2.涉及第三人的合同 不管是由第三人履行的合同还是向第三人履行的合同，第三人均不是合同的当事人，因此应当由债务人向债权人承担违约责任，与第三人无关。 【易出题型】：多选题、判断题 【考点六】抗辩权 【注意问题】 1. 抗辩权的实质是债务人有权对抗债权人的权利。 2. 同时履行抗辩权、后履行抗辩权只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，而不是永久性的终止合同。而不安抗辩权的当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。3.不安抗辩权的适用。根据合同法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： (1)经营状况严重恶化； (2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务； (3)丧失商业信誉； (4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 【易出题型】：单选题、多选题、判断题、案例 【考点七】保全措施 【注意问题】1.代位权(见图6)(1)因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。(2)债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利。(3)债权人向次债务人提起的代位权诉讼，经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人清偿债务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。(4)在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。【案例】乙公司欠甲公司50万元，欠丁公司50万元，到期不能清偿，同时乙企业又怠于行使自己对丙公司的到期债权80万元。在这种情况下，甲公司可以代乙公司的位，对次债务人丙公司提起代位权诉讼，要求丙公司直接向甲公司清偿债务50万元。如果人民法院经审理后认定甲公司的代位权成立，判定由次债务人丙公司直接向债权人甲公司履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。如果人民法院判定甲公司胜诉，则诉讼费用5万元由次债务人丙公司负担，丙公司总共需要拿出55万元，其中5万元用于支付诉讼费用，50万元清偿甲公司债务。如果丙公司的全部财产只有50万元，则优先支付5万元的诉讼费用。如果丁公司就实现的债权要求平分，则甲公司就代位权行使的结果有优先受偿权。图6 丁(债权人) 平分 50万元 甲 乙 (债权人) (债务人) 优先受偿权 80万元 甲代乙位 丙(次债务人) 诉讼费5万元 2. 撤销权(见图7)(1)撤销权因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。(2)债务人的无偿行为（放弃到期债权、无偿转让财产），不论第三人善意、恶意取得，均可撤销。(3)债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产），以第三人的恶意取得为要件，如果第三人主观上无恶意，则不能撤销其善意取得的行为。(4)撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。【案例】A公司享有对B公司的到期债权100万元(债权到期日为2000年1月1日)，B公司享有对C公司、D公司、E公司的到期债权分别为80万元、10万元、20万元。如果B公司放弃对C公司的到期债权80万元，无偿转让对D公司的到期债权，以5万元低价转让对E公司的到期债权(C公司、D公司、E公司均为善意取得)，则债权人A公司可以在一年内请求人民法院撤销债务人B公司对C公司、D公司的行为。如果B公司2006年4月1日才向人民法院请求撤销债务人B公司对C公司、D公司的行为，则其撤销权归于消灭，人民法院不予支持。【点评】本考点近年考查较少，在2000年至2006年试题中，两次考查判断题，一次考查简答题。说明很有考查潜力，建议考生注意代位权与撤销权行使条件上的区别。图7 2000年1月1日 2001年1月1日 1年 100万元 2006年4月1日 A B (债权人) (债务人) 80万元 20万元 10万元 C E 放弃 D 低价转让 无偿转让 【考点八】保证 【注意问题】 1. 保证人的资格(见图8)(1) 分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证，但分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。 (2)如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。(3)分支机构未经法人书面授权导致保证合同无效或者超出授权范围导致超出部分无效。【案例】甲企业与乙企业之间有100万元债权债务关系，甲企业为债权人，乙企业为债务人，丁法人的分支机构丙为甲乙债权债务关系的保证人。现查明丁法人授权其分支机构丙在不超过200万元的范围内可以对外提供担保，则当债务人乙企业不能履行到期债务时，由该企业法人的分支机构丙承担民事责任。如果分支机构丙现有财产仅30万元，不足以承担保证责任，则由企业法人丁承担民事责任。图8 100万元 甲(债权人) 乙(债务人) 保证合同有效 100万元 70万元 授权 30万元 丁(法人) 丙(保证人) 200万元 分支机构2.保证的方式 (1)一般保证保证人享有先诉抗辩权(见图9) 【案例】甲企业与乙企业之间有100万元债权债务关系，甲企业为债权人，乙企业为债务人，丙企业为甲乙债权债务关系的一般保证人。当债务人乙企业不能履行到期债务时，债权人甲企业应当首先对债务人提起诉讼或者申请仲裁，主合同纠纷经审判或者仲裁后，依法强制执行债务人的全部财产，只有强制执行不足的部分，一般保证人丙企业才承担保证责任；若债权人甲企业直接起诉一般保证人丙企业，一般保证人丙企业可以拒绝承担保证责任。图9 100万 甲(债权人) 乙(债务人) 先起诉 后起诉 100万 丙(保证人) (2)连带责任保证(见图10)一般保证强调的是债务人不能履行债务，连带责任保证则指债务人没有履行债务；一般保证的保证人其责任为第二位的，与被保证人的责任有先后顺序之分，连带责任的保证人与被保证人无责任顺序之分；一般保证应在保证合同中有约定，否则按连带责任保证认定。【案例】甲企业与乙企业之间有100万元债权债务关系，甲企业为债权人，乙企业为债务人，丙企业为保证人，承担连带保证责任。当债务人乙企业不能履行到期债务时，债权人甲企业可以直接起诉保证人丙企业，丙企业代为清偿后可向乙企业进行追偿，但不得以甲企业未起诉乙企业为由拒绝承担保证责任。图10 100万 甲(债权人) 乙(债务人) 起诉 追偿 100万 承担责任 丙(保证人) 3.保证责任(见图11)(1)同一债权既有保证又有物的担保应当优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任；(2)如果债权人放弃物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。【案例】甲企业向A银行贷款300万元，A银行要求提供500万元担保，甲企业以自己价值300万元的设备作抵押，同时丙企业、丁企业为保证人各承担100万元保证责任。债务人甲企业不能履行到期债务时，无论甲企业的设备能卖400万元还是100万元，保证人丙企业和丁企业承担的保证责任均为200万元。如果债权人A银行放弃债务人甲企业提供的物的担保300万元，则保证人丙企业、丁企业的保证责任免除。如果债权人A银行放弃债务人甲企业提供的物的担保100万元，则保证人丙企业、丁企业分别承担50万元保证责任。(3) 债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。转让主债务的，则应经过债权人同意，并且还得经过保证人同意，否则，保证人不再承担保证责任。保证责任期间变更债权债务合同，未经保证人同意，保证人不再承担保证责任。【案例】甲乙之间有100万的债权债务关系，甲是债权人，乙是债务人，丙是保证人。如果甲在保证责任期间，转让主债权给A，此时保证人的保证责任不变。如果乙在保证责任期间，转让主债务给B，则应经过债权人甲同意，并且还得经过保证人丙书面同意。否则，保证人丙不再承担保证责任。保证责任期间甲乙变更债权债务合同(原来甲乙之间的债权债务关系为100万，现在变更为150万，也可能变更为50万)。按照担保法的规定，如果变成150万，意味着加重了保证人的负担，故变更应经保证人同意，如果未经保证人同意，对加重的部分，保证人不承担保证责任；如果变成50万，减轻保证人的责任，在原来的范围内承担保证责任。图11 400万或100万 300万 A(债权人) 甲(债务人) 300万抵押 100万 100万 丁 (保证人) 丙(保证人) 50万元 50万元4. 保证期间(见图12) (1)有约定：按约定。 (2)未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。【案例】2003年1月1日，甲银行向乙企业发放一年期贷款100万元，丙企业为保证人，保证合同约定保证期间为3个月，2004年1月1日债务到期时，债务人乙企业不能履行到期债务。如果债权人甲银行2004年2月1日起诉保证人丙企业，则保证人丙企业应承担保证责任；如果债权人甲银行2004年5月10日起诉保证人丙企业，则保证人丙企业的保证责任免除；如果保证合同未约定保证期间，则保证期间为主债务履行期届满之日起6个月(2004年1月1日至7月1日)；【点评】本考点在2000年至2006年试题中，一次考查单选题，两次考查综合题。在2007年考试中建议考生多加关注客观题的考查方式。图12 100万 甲(债权人) 乙(债务人) 约定 3个月 2月1日起诉 承担责任 4月1日 5月10日起诉 免责 丙(保证人) 2004年1月1日到期 100万 甲(债权人) 乙(债务人) 未约定 6个月 7月1日 丙(保证人) 2004年1月1日到期 【考点九】抵押、质押、留置 【注意问题】1.抵押财产2.抵押权合同生效时间(1) 当事人以法律规定的需要办理抵押物登记的财产作抵押的，抵押合同自登记之日起生效。(2) 当事人以自愿办理抵押物登记的财产作抵押的，抵押合同自签订之日起生效。3.抵押物转让(见图13)在抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。【案例】2005年1月1日，甲以自己所有的房屋作抵押向乙银行借款10万元，借款期限为1年，2005年4月1日，甲又将该房屋转让给丙，且甲并未将房屋已经抵押的实情告知丙，也未通知抵押权人乙银行，则该转让无效，12月31日，甲到期不能履行清偿义务时，乙银行仍可行使抵押权。【点评】抵押这一考点是担保法中的重点问题，在2000年至2006年试题中，仅考查一次综合题。说明该考点具有考查潜力，应当引起考生的重视。图13甲 乙(银行) 甲 丙 转让 2005年1月1日 4月1日 12月31日4. 质押合同为实践合同，自质物移交于质权人占有时生效。 5. 质押合同生效时间 以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。 以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权中的财产权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。 6. 质权因质物灭失而消灭，因灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产。质权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，质权也消灭。7. 留置权 (1) 构成要件债权清偿期限已到；债权人占有债务人的动产；债权与财产的占有存在牵连关系，是依照合同约定进行的。 (2) 因保管合同、运输合同、承揽合同(注意多选题)发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。 【易出题型】：单选题、多选题 【考点十】定金、违约金、赔偿金(见图14) 【注意问题】1.定金(1)预付款仅有预先支付的作用，无担保作用。(2)定金数额不得超过主合同标的额的20%。 (3)定金合同从实际交付定金之日起生效。(4)实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。(5)当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。(6)定金交付后，交付定金的一方可以以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方也可以以双倍返还定金为代价而解除合同。(7)因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则；因合同关系以外第三人的过错致使主合同不能履行的，适用定金罚则，受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。2. 违约金、(1)约定的违约金低于或过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加或适当减少。 (2)当事人支付了迟延履行的违约金后，还应当履行债务。(3)当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。3. 赔偿金支付违约金、定金不足弥补损失的，支付赔偿金。 【易出题型】：单选题、多选题、案例图14 不能并用，守约方选其一 预付款 定金 违约金 赔偿金不损失 担保 惩罚 可以并用 补偿性无担保作用 货币 双倍 不可累加 实践 无权变更20% 【考点十一】合同的变更、转让和终止 【注意问题】 1.合同变更仅指合同内容的变更。合同的转让，即合同主体的变更。 2.当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 3.合同变更的效力仅对未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。 4.合同的转让 (1)债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。(2) 债权人将合同义务全部或部分转移给第三人，应当经债权人同意。(3) 委托合同、雇佣合同、赠予合同属于合同权利不能转让的合同。(4) 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其它组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或其它组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。5.合同的解除(1) 法定解除的情形(2) 当事人一方主张解除合同时，应通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方异议的，可请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。(3) 合同解除后尚未履行的，终止履行，己经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 【易出题型】：单选题、判断题 【考点十二】违约责任 【注意问题】 1. 如果当事人没有履行合同，不论是自己的原因，还是第三人的原因，都应当向对方承担违约责任。 2. 当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除违约责任。3. 免责事由 一般免责事由为不可抗力。 当事人迟延履行后发生不可抗力，不能免除责任。发生不可抗力的当事人一方负有及时通知义务和提供证明的义务。 【易出题型】：案例 【考点十三】特殊规定 【注意问题】1. 格式条款格式条款，也称定式条款，是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。法律对格式条款有严格的限制：(1)采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平的原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。(2)格式条款不得具有法律规定禁止出现的情形。(3)格式条款的免责条款不得具有法律禁止的情形2. 提存 (1)有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：债权人迟延受领的；债权人下落不明的；债权人死亡或者丧失行为能力，而未确定继承人或者监护人的。 (2)标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。标的物提存后，损毁、灭失的风险由债权人承担。(3) 债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。 【易出题型】：多选题、判断题【考点十四】卖买合同 【注意问题】 1. 买卖合同的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分的物。2. 标的物的所有权自标的物交付时起转移，当事人可以在买卖合同中约定，买受人未履行支付价款或者其他义务时，标的物的所有权属于出卖人。3.标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致，因此所有权转移与否不是确定风险转移的惟一标准。(见图15)【案例】2005年4月1日，甲企业与乙企业签订货物买卖合同，根据合同约定，甲企业于4月10日交付货物，乙企业验货后于4月15日以支票方式付款，甲企业收到支票后，货物的所有权转移给乙企业。本案中合同于2005年4月1日生效，货物毁损、灭失的风险于4月10日后由乙企业承担，标的物的所有权于4月15日转移，因此所有权转移与否不是确定风险转移的标准。图15 甲 乙(企业) (企业) 2005年4月1日 4月10日 4月15日 生效 交付 付款 风险转移 所有权转移 孳息转移 4. 出卖人交付的标的物质量不符合约定的，对违约责任没有约定或者约定不明确的，当事人可以协议补充，或者按照合同有关或者交易习惯确定，仍不能确定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担以下违约责任：(1)修理；(2)更换；(3)重作；(4)退货；(5)减少价款或者报酬。5. 检验期间(见图16)(1)当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。(3) 当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。【案例】2005年4月1日，甲企业与乙企业签订标的额为100万元的货物买卖合同，根据合同约定，甲企业于4月1日交付货物，乙企业于4月10日前验货并以支票方式付款。 (1)如果甲企业4月5日验货，发现标的物质量不符合约定，但怠于通知出卖人，则视为标的物的数量或者质量符合约定。(2)如果甲企业4月15日验货，则不能行使后履行抗辩权。图16 100万元 甲 乙(出卖人) (买受人) 检验 2005年4月1日 4月5日 4月15日 交付 验货 后履行抗辨权 发现问题 怠于通知视为符合约定 6. 标的物毁损、灭失的风险(见图17)(1)标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之