中小企业改制与发行审核重点关注的问题.doc

“中小企业改制与发行审核重点关注的问题”讲座讲稿2004年6月 前 言一、公开发行股票所经历的阶段二、改制与设立三、上市辅导四、股票发行审核制度 五、发行上市条件的审核六、合规性审核七、持续经营能力及财务状况第一讲、公开发行股票所经历的阶段改制和设立上市辅导申报与预审公开发行第二讲、改制与设立 设立方式 发起设立与募集设立 募集设立必须经国务院证券管理部门审批-公司法84条及证券法10条 公开发行条件-改制为规范化的股份有限公司并经辅导、运作一年后 1998259号-“先改制后发行” 19994号-规范化运作一年 200016号文（核准程序）-辅导一年 除特批外，目前只能采取发起设立有限责任公司整体变更 公司法第九十八条规定，“有限责任公司变更为股份有限公司应当符合本法规定的股份有限公司的条件” 有限责任公司变更股份公司仅仅是公司形态的变化，因此在变更的时不能增加资本，也不能增加新股东 公司法第九十九条规定，有限责任公司的变更必须按照其经审计的净资产值1：1折股，变更时须聘请有证券从业资格的会计师事务所进行审计 批准与规范 公司法第77条规定，股份有限公司设立应经国务院授权部门或省级人民政府批准 深圳、厦门、宁波、青岛、大连等五个计划单列市的人民政府有权批准 部分省级人民政府授权该省有关部门批准股份有限公司设立的，应提供授权文件方予以认可 公司法实施前设立的股份公司，按照公司法规范 股东资格：法人、自然人 有限责任公司和股份有限公司作为发起人的，其累计投资额不得超过其净资产的50% 企业化经营的事业单位，应当先办理企业法人登记，再以企业法人名义作为发起人 工会和职工持股会不得作为发起人或股东，也不能间接持有公司股份 证券公司不得兴办实业出 资 公司法第80条的规定 对于非货币出资，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份 以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十 出 资 股东以实物折价入股的，其出资应当是能够作为资本直接用于该公司生产经营所需的物品 ，且应于成立后半年内办理过户手续 以其在其他企业中的股权作为出资的，该股权必须与公司主营业务有密切关联，有全体股东过半数同意，且以其他股东放弃优先购买权为前提 发起人不应单纯以其对第三人的债权对发行人出资，其他发起人以对主发起人的债权出资的，该债权的形成与主发起人投入股份公司资产间必须有直接关系土地使用权 以出让或转让方式取得土地使用权 折价入股 以租赁方式取得土地 划拨土地使用权 申请文件中应报送土地使用证 股权界定与集体资产量化 企业改制设立为股份公司时，均应进行股权界定，明晰产权 涉及国有资产的，按照分级管理原则进行确认 国有资产包括国家的投资、财政拨款以及实行先征后返政策返还给企业的税收 国有股权分为：国有股与国有法人股股权界定与集体资产量化 集体企业有关法律法规：乡村企业条例和城镇企业条例 集体企业产权界定和有偿转让，符合规定程序的，予以确认。不符合规定程序的，应当由省级人民政府或办公厅出具确认函 凡涉及集体企业产权改制无偿量化（包括以奖励的方式）到个人的，均应由省级人民政府或办公厅对上述产权变动事项出具确认函 集体企业产权属于国有资产的，应当由当地国有资产管理部门出具确认函并按照国有资产管理的规定办理第三讲、上市辅导有关政策 关于对公开发行股票公司进行辅导的通知（证监发1995138号）-首次提出辅导 关于对拟发行上市企业改制情况进行调查的通知 （证监发1998259号）-“先改制后发行”、独立运营能力 关于对拟公开发行股票公司改制运行情况进行调查的通知 （证监发19994号）-运营一年以上 关于股票发行上市辅导政策有关问题的通知（证监发2001111号）-辅导的对象 首次公开发行股票辅导工作办法（证监发2001125号）-凡拟在我国境内首次公开发行股票的股份有限公司，在提出首次公开发行股票申请前，应聘请辅导机构进行辅导 上市辅导的目标 建立良好的公司治理 形成独立运营和持续发展的能力 树立进入证券市场的诚信意识、法制意识 企业的董事、监事、高级管理人员全面理解发行上市有关法律法规、证券市场规范运作和信息披露的要求 具备进入证券市场的基本条件 第四讲 股票发行审核制度 1、我国股票发行监管的形成 发行监管：发行审核、发行方式以及发行定价 “逆向形成”：在没有证券市场、没有股份公司的情况下，通过借鉴国外证券市场的经验，结合我国实际情况，制定政策、法规和条例，在政府主导与推动下，建立证券市场，推动股份制改革，构建市场主体。2、发行监管模式的演变核准制 根据中国证监会股票发行核准程序（证监发200016号）的规定，目前我国股票发行审核实行核准制 合规性审核与强制性信息披露 核准程序：受理申请文件、初审、发行审核委员会审核、核准发行和复议五个步骤 股票发行审核职能机构为中国证监会发行监管部审核要点 3、注册制与核准制比较第五讲 发行上市条件 公司法第137条发行条件 公司法第152条上市条件 股票发行与交易管理暂行条例第八、九条 第八条：生产经营符合国家产业政策 第九条：发行前一年末净资产与无形资产的要求发行上市条件 一、前一次发行的新股已募足，并间隔1年以上 二、开业时间在三年以上，最近三年连续盈利，并可向股东支付股利；开业时间不满三年的，满足业绩连续计算的条件 公司法规定业绩连续计算的条件：原国有企业改建设立或公司法实施后新组建设立的公司，其主要发起人为国有大中型企业的其经营业绩可连续计算 发行上市条件 关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知规定的条件：国有企业整体改制设立的股份有限公司、有限责任公司依法整体变更设立的股份有限公司或经国务院批准豁免前款期限的发行人 有限责任公司依法整体变更为股份有限公司的，其经营业绩可连续计算，但应满足以下条件 整体变更不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行帐务调整 应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份 发行上市条件 最近三年实际控制人没有发生变更和管理层没有发生重大变化，持续经营相同的业务。 因重大购买、出售、置换资产、公司合并或分立、重大增资或减资以及其他重大资产重组行为，导致发行人的业务发生重大变化的，有关行为完成满三年后，方可申请发行上市 连续盈利是指审计后的利润 可支付股利发行上市条件 三、公司及发起人近3年内无重大违法行为，财务会计文件无虚假记载 违反公司法及国家其他法律，情节严重的；违反国家行政法规，情节严重的 根据中国证监会股票发行审核委员会关于首次公开发行股票审核工作的指导意见（证监发200172号）的规定，对于公司在最近三年内是否存在重大违法行为的问题，发审委委员特别关注以下问题： 公司发起人出资不实 公司未经批准发行或变相发行过股票、债券，以欺诈或其他不正当手段发行和交易证券 公司未经批准发行或变相发行过股票、债券，以欺诈或其他不正当手段发行和交易证券发行上市条件 对定向募集公司,还要关注其设立行为及内部职工股发行、增资等是否符合当时法律、法规及有关政策文件的规定等 审核中对重大违法行为的判断n 被行政处罚的实施机关给予罚款以上行政处罚的行为，都视为重大违法行为 n 行政处罚主要是指财政、税务、审计、海关、工商等部门实施的，涉及公司经营活动的行政处罚决定 发行上市条件 四、预期利润率可达同期银行存款利率 “预期利润率”是指公司的净资产收益率 “同期银行存款利率”是指目前银行一年定期存款利率 五、发行后的股本总额不少于5000万元 六、向社会公众发行的股份达到股本总额的25%以上 公司总股本超过4亿元的，其社会公众股占总股本的比例不能低于15% B股及H股可同A股发行规模合并计算社会公众股占总股本的比例 发行上市条件 七、生产经营符合国家产业政策 重点支持农业、能源、交通、通讯、重要原材料等基础产业和高新技术产业 外商投资股份有限公司应符合外商投资产业政策，经营范围符合指导外商投资方向暂行规定与外商投资产业指导目录的要求 发行上市条件 八、发行前一年末，净资产在占总资产中所占比例不低于30%，无形资产在净资产中所占比例不高于20%，但是证监会另有规定的除外 如公司的净资产占总资产比例逼近30，应注意该公司的资产质量，对公司的债项做重点分析 根据关于拟公开发行股票公司资产负债率等有关问题的通知（证监发行字2002122号）的规定，对于高于70的公司，应满足以下条件： 发行前每股净资产不得低于一元人民币 发行后资产负债率原则上不高于70，但银行、保险、证券、航空运输等特殊行业的公司不受此限 第六讲、合规性审核 一、独立性要求 有关独立性方面颁布的法规 1998年10月关于对拟发行上市企业改制情况进行调查的通知（证监发字1998259号） 1999年5月关于上市公司总经理及高层管理人员不得在控股股东单位兼职的通知（证监公司字199922号） 2002年1月上市公司治理准则（证监发 20021号） 2003年9月关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知 （证监发行字200316号）独立性要求 机构独立与人员独立 不存在“两块牌子，一套人马” 企业的董事会、监事会及其他内部机构应独立运作 控制人推荐董事和经理人选应当通过合法程序进行，不得干预公司董事会和股东大会已经作出的人事任免决定 董事长、副董事长、总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书，没有在控股股东（或实际控制人）中担任除董事以外的其他行政职务，也没有在控股股东（或实际控制人）处领薪 独立性要求 资产完整 公司与控制人明确界定资产的权属关系；控制人注入上市公司的资产和业务独立完整，全部足额到位，并完成了相关的产权变更手续。 公司拥有独立于控制人的生产系统、辅助生产系统和配套设施、土地使用权、工业产权、非专利技术等 具有开展生产经营所必备的资产，以承包、委托经营、租赁或其他类似方式，依赖控股股东的资产进行生产经营所产生的收入，均不超过其主营业务收入的30% 不得以公司资产为股东、股东的控股子公司、股东的附属企业提供担保 独立性要求 业务独立 公司拥有独立的产、供、销系统 如与控制人存在不可避免的关联关系，应当以合同形式明确其与控制人的权利义务关系，并公告，予以披露 具有直接面向市场独立经营的能力，最近一年和最近一期，在产品(或服务)销售或原材料(或服务)采购方面的交易额，不超过30% 具有完整的业务体系，最近一年和最近一期，发行人委托控股股东进行产品(或服务)销售或原材料(或服务)采购的金额，不超过30% 独立性要求 财务独立 财务会计部门、会计核算体系财务会计制度以及财务管理制度 独立在银行开户，不得与其控股股东共用银行账户 依法独立纳税 财务决策和资金使用不受控股股东干预 二、同业竞争与关联交易 避免与解决同业竞争、规范与减少关联交易 同业竞争-“控股股东不得与上市公司从事相同产品的生产经营，以避免同业竞争”（1998年259号文 与控股股东(或实际控制人)及其全资或控股企业不存在同业竞争（ 2003 年116号文） 公司与竞争方存在相同、相似的业务，公司做出解释；对于客观存在同业竞争的，应视为违反规定，要求公司提出解决同业竞争的措施 履行法定程序，提出减少关联交易的措施三、定向募集公司及内部职工股 定向募集公司的审批 1992年5月15日国家体改委等五部委发布的股份制企业试点办法及国家体改委发布股份有限公司规范意见 内部职工股的发行比例 1992年5月15日至1993年4月3日 20 1993年7月1日至1994年6月19日 2.5 1993年4月3日至1993年7月1日 暂缓审批 1994年6月19日以后 停止审批定向募集公司及内部职工股 处理标准 符合规定的，发行满三年后上市流通 1993年7月1日之前超比例部分，省级人民政府出具文件承担相应责任的也可流通 1993年7月1日至1994年6月19日超比例部分，由现有股东继续持有，暂不上市流通 1994年6月19日以后审批的定向募集公司，暂不受理其股票发行上市申请 除符合前述可流通要求的内部职工股及通过配股、送股、公积金转增股本增加的内部职工股，从新股发行之日起满3年后上市流通外，其他内部职工股无论如何形成，均由现有股东继续持有，暂不上市流通 定向募集公司及内部职工股 托管 体改生1993115号规定内部职工股要由主管部门认可的证券经营机构实行集中托管，不得在社会上转让，进行交易 在申请股票发行上市时，证券经营机构应当出具托管证明 省级人民政府应对企业（包括中央企业）内部职工股的托管情况出具确认文件，保证内部职工股托管情况真实 定向募集公司及内部职工股 关于进行场外非法股票交易的定向募集公司 对于曾进行场外非法股票交易的定向募集公司内部职工股的审核，依据前述标准执行四、生产经营 公司的生产经营必须符合国家及地方环保法律、法规的规定 提供关于其业务及募股资金拟投资项目符合环境保护要求的说明，污染比较重的企业应附省级以上环保部门的确认文件 重污染行业包括冶金、化工、石化、煤炭、火电、建材、造纸、酿造、制药、发酵、纺织、制革和采矿业 跨省从事重污染行业生产经营活动的企业，应由发行人主要生产经营活动所在地的省级环保部门出 生产经营 生产经营活动需要取得特别批准的公司，其生产经营活动必须取得相应的许可资格 限制上市的行业：铁合金行业 、小火电 、电解铝行业、国家风景名胜区 、新闻出版行业 需要取得相应的许可资格的行业：矿产企业 、医药企业 、金融企业 、公路行业 、集成电路设计行业 、软件行业 、电力行业 、轮胎行业 六、税收 公司前三年及上市后执行的所得税政策，必须符合相关法律、法规、政策的规定 所得税征收与减免：地方级企业由省级税务局征收与的减免；中央级企业及金融保险业由国家税务总局征收与减免 违规纠正：没有税收征管权或者超越审批权限所批复的企业所得税优惠，可以由相应的税务部门在其征管及审批权限之内进行确认；公司享受的企业所得税优惠与现行税收法律、行政法规和部门规章的规定不一致，可以由省级国税或地税部门依据其征管权限进行确认 高新技术企业缴纳所得税问题 ：注册地与经营管理地 税 收 披露要求 披露所得税优惠的内容及对同期利润的影响，并提供该项所得税优惠的证明文件 律师就公司享受的所得税优惠发表明确意见 与现行税收法律不一致，亦未取得部门书面确认，所得税优惠没有法律效力，公司作特别风险提示，并对承诺承担相应责任 公司存在缓缴所得税、拖欠缴纳所得税等问题，应依法补足应缴税款及相关滞纳金；律师核查并发表明确意见；税收主管部门应对公司是否依法补足应缴税款进行书面确认 六、募集资金 公司的拟投资项目符合国家产业