企业法(案例修改版)教学课件.ppt

第三章企业法 教学目的和要求 经济交往中首先遇到的法律问题就是在什么样的主体之间发生交易 这些主体是如何设立和营运的 有哪些异同 怎样去选择和对待 这就是企业法所要解决的问题 学习本章后 要求学生掌握合伙企业 个人独资企业和外资企业的概念与法律特征 了解合伙企业 个人独资企业和外资企业法律制度的基本构架及其的主要规定 学习目标 知识的掌握1 合伙企业的概念 普通合伙企业的设立条件 财产及事务的执行 有限合伙企业的特别规定 2 个人独资企业的概念 设立条件 投资人的权利 责任 3 三资 企业的概念 设立条件 设立程序 出资方式 中外合资经营企业与中外合作经营企业的区别 技能的提高1 通过模拟合伙企业的设立 学会合伙协议的签订 了解企业登记程序 提高处理合伙企业日常法律事务及解决纠纷的能力 2 熟悉个人独资企业日常法律事务的内容 并能够灵活运用所学知识 分析案例典型 3 熟悉我国法律对 三资 企业的主要规定 实际了解 三资 企业的设立及运作 能够为 三资 企业的管理提供法律意见 教学重点 合伙企业设立的条件与程序 合伙协议 无限连带责任 入伙与退伙个人独资企业条件与程序 个人独资企业事务的管理三资企业设立的条件与程序 外资审批制度学习难点合伙企业与第三人的关系个人独资企业投资人的责任中外合资企业与中外合作企业的联系与区别3 核心概念合伙企业个人独资企业中外合资企业中外合作企业外商独资企业普通合伙有限合伙先行回收投资入伙退伙 案例导入 略 p47 48 问题引入 1 什么是合伙企业的财产 2 法院是否应支持对李江的诉讼请求 为什么 引例点评 略 p78 79 讲授与训练内容 第一节合伙企业法第二节个人独资企业法第三节外资企业法 第一节合伙企业法 有限合伙 助推高风险事业成长 法制点燃创业激情 比尔 盖茨 王志东 一 合伙企业与合伙企业法的概念 1 合伙企业的概念合伙企业是指2个以上的自然人 法人或其他社会组织 立合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险的营利性组织 合伙企业具有以下法律特征 合伙企业的设立和内部管理以合伙协议为成立基础 合伙企业不具有法人资格 普通合伙人对合伙企业的债务承担无限 连带 责任 合伙企业的生产经营所得和其他所得 按照国家有关税收规定 由合伙人分别缴纳所得税 2 合伙企业的类型 根据合伙人的责任承担方式不同 合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业两种 普通合伙企业指由各合伙人订立合伙协议 共同出资 合伙经营 共享收益 共担风险 并对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业 这是合伙企业的常见形态 有限合伙企业指根据各合伙人对合伙企业债务的承担方式不同 分为承担有限责任的有限合伙人和承担无限责任的普通合伙人的合伙企业 有限合伙企业至少应有1名普通合伙人和1名有限合伙人 3 合伙企业法 概况 为了规范合伙企业的经营行为 我国在1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了 中华人民共和国合伙企业法 简称 合伙企业法 于2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第23次会议对该法进行大幅度修订 修订后的 合伙企业法 自2007年6月1日正式实施 二 普通合伙企业 一 合伙企业的设立1 设立条件 有二个以上合伙人 合伙人可以为自然人的 应当具有完全民事行为能力 合伙人也可以为法人或其他组织 有书面合伙协议 有合伙人认缴或者实际缴付的出资 有合伙企业的名称和生产经营场所 合伙企业名称中应当标明 普通合伙 字样 特殊的普通合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 有限合伙企业名称中则应当标明 有限合伙 字样 法律 行政法规规定的其他条件 一般讲 合伙企业的创立包括三大要素 合伙人 人的要素 合伙企业财产 物的要素 合伙协议 人的要素与物的要素相互联结的意思表示要素 合伙协议 合伙协议是指全体合伙人依法协商一致所订立的书面合同 合伙协议应当载明下列事项 1 合伙企业的名称和主要经营场所的地点 2 合伙目的和合伙经营范围 3 合伙人的姓名或者名称 住所 4 合伙人的出资方式 数额和缴付期限 5 利润分配 亏损分担方式 6 合伙事务的执行 7 入伙与退伙 8 争议解决办法 9 合伙企业的解散与清算 10 违约责任 合伙协议经全体合伙人签名 盖章后生效 若合伙人修改或者补充合伙协议 应当经全体合伙人一致同意 但是 合伙协议另有约定的除外 协议优先原则 合伙人的出资 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其它财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 提交合伙协议等法律文件 审批 申请 20日内决定 登记 并颁发营业执照 当场登记 并颁发营业执照 材料不齐全 不符法定情形 材料齐全 符合法定情形 不予登记 并书面答复 2 合伙企业的设立登记 二 合伙企业的财产 1 构成合伙企业的财产 是为经营合伙企业所集合的各种财产的总称 包括合伙人的出资 在合伙企业存续期间以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产 2 性质一般认为 合伙积累的财产归合伙人共有 但是 只有在分配合伙企业利润 退伙以及合伙企业解散时 合伙人才可以按照份额或约定的比例进行分配 3 分割合伙人在合伙企业清算前 不得请求分割合伙企业的财产 但是 合伙企业法 第74条规定了例外的情形 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 4 转让 外部转让 向合伙人以外的第三人转让 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 合伙协议另有约定的除外 内部转让 转让给合伙企业的其他合伙人 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 应当通知其他合伙人 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 但是 合伙协议另有约定的除外 5 质押合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 三 合伙企业的事务执行 1 合伙企业的事务执行方式 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 合伙事务执行人及其对外代表权 不执行合伙事务的合伙人的监督权 2 合伙人在事务执行中的权利与义务P521 合伙人的权利2 合伙人及其他经营管理人员在事务执行中的义务 3 合伙企业的事项表决机制合伙人对合伙企业有关事项通过表决做出决议 应按照合伙协议约定的表决办法办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 实行合伙人1人1票并经全体合伙人过半数通过的表决办法 但是 根据 合伙企业法 第31条的规定 除合伙协议另有约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 改变合伙企业的名称 改变合伙企业的经营范围 主要经营场所的地点 处分合伙企业的不动产 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 4 合伙企业的损益分配 1 合伙企业的利润分配 亏损分担 按照合伙协议的约定办理 2 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 3 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 即无论出资多少 贡献多少 一律按合伙人数平均分配利润和分担亏损 4 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 案例分析 普通合伙 甲 乙 丙三人于1999年10月1日书面订立了一份普通合伙协议 协议约定 三人共同出资10万元开设一家综合商店 其中甲出资4万元 乙出资3万元 丙出资3万元 三人按出资比例分享收益或分摊亏损 1999年10月20日 三人缴清了全部出资 并经登记管理机关核准登记领取了营业执照 2000年2月1日 为了解决资金周转困难 甲 乙 丙三人向某市商业银行 以下简称银行 贷款8万元 期限为1年 2000年5月1日 甲向乙 丙二人提出 准备将自己在综合商店的全部财产份额以4万元的价格转让给丁后 自己退出综合商店 乙 丙二人协商后表示同意 2000年5月10日 甲办理了退伙结算手续 丁向甲交付了4万元 乙 丙向丁介绍了有关综合商店的经营和财务状况后 共同修订了合伙协议 并向原登记管理机关办理了变更登记手续 2000年年终结算 该综合商店发生严重亏损 2001年1月20日 乙 丙 丁三人商定解散综合商店 并将综合商店现有财产5万元予以分配 但对如何清偿银行贷款未作处理 2001年2月2日 银行贷款到期后 银行便找甲要求偿还全部贷款 甲说自己早已退出综合商店 合伙债务应由丁承担 自己不负责 银行找到丁要求偿还全部贷款 丁说这笔贷款是在自己入伙前由甲 乙 丙三人借的 自己不负责 银行又找乙 丙要求偿还全部贷款 乙 丙均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿付的份额 根据以上事实 请回答下列问题 1 丁入伙是否符合入伙的条件和程序 并说明理由 2 甲 乙 丙 丁的主张能否成立 并说明理由 阅读P53 P54 1 丁入伙是否符合入伙的条件和程序 并说明理由 丁入伙经过了乙 丙全体合伙人的同意 因为甲把财产份额转让给丁 即为对合伙人以外的人转让财产 丁向甲交付了全部财产份额款4万元 乙 丙向丁介绍了有关综合商店的经营和财务状况后 共同修订了合伙协议 并向原登记管理机关办理了变更登记手续 这一系列程序符合 合伙企业法 规定的新合伙人入伙的条件和程序 2 甲 乙 丙 丁的主张能否成立 并说明理由 甲的主张不能成立 因为 合伙企业法规定 退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务 与其他合伙人承担连带责任 P48因此 甲应对银行贷款承担清偿责任 丁的主张不能成立 因为 合伙企业法规定 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任 P54因此 丁应对银行贷款承担清偿责任 乙 丙的主张不能成立 因为 合伙企业法规定 合伙人之间对债务的分担比例对债权人没有约束力 债权人可以根据自己的清偿利益 请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任 因此 乙 丙应对银行贷款承担清偿责任 P53 四 合伙企业的外部关系 1 合伙企业与第三人的关系 合伙企业法 第37条规定 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制 不得对抗善意第三人 但是 如果第三人与某一合伙人进行交易时 明知该合伙人不具有这种权利而与其发生法律行为 则合伙企业和其他合伙人对该合伙人的行为不负责任 什么是 不得对抗善意第三人 经济法中 例如个人独资企业的投资人甲聘用乙为企业经营管理人员 甲授权乙在签订合同时最高不得超过10万元 对其职权的限制 如果乙未经甲同意 与善意第三人丙签订20万的合同 由于丙是善意第三人 不知道 该合同有效 2 合伙企业与债权人的关系普通合伙企业债务指合伙企业以自己的名义对外负担的债务 合伙企业债务的清偿方式 1 首先以合伙企业的财产清偿 2 不足部分 由合伙人承担无限连带责任 3 合伙人超出其应承担份额 有权向其他人追偿 3 合伙企业与合伙人的债权人的关系合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 其他合伙人有优先购买权 其他合伙人未购买 又不同意将该财产份额转让给他人的 应为该合伙人办理退伙结算 或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算 五 入伙与退伙 1 入伙入伙 是指在合伙企业存续期间 原来不具有合伙人身份的第三人加入合伙企业 取得合伙人身份的法律行为 1 入伙的条件 新合伙人入伙 除合伙协议另有约定外 应当经全体合伙人一致同意 并依法订立书面入伙协议 订立入伙协议时 原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 2 新合伙人的地位和责任 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 2 退伙退伙 是在合伙企业存续期间 合伙人因一定的法律事实而与其他合伙人脱离合伙关系 消灭合伙人身份的一种法律行为 1 分类 P54声明退伙法定退伙除名退伙 退伙的特殊情形 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的 对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意 从继承开始之日起 取得该合伙企业的合伙人资格 但是 若有下列情形之一 合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额 继承人不愿意成为合伙人 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格 而该继承人未取得该资格 合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的 经全体合伙人一致同意 可以依法成为有限合伙人 普通合伙企业依法转为有限合伙企业 全体合伙人未能一致同意的 合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人 因此 选择合伙人是慎重 要不 就面临退火的困境 这就说明了做个合格精明的合伙人要需要洞察力 知识扩充 什么是洞察力 2 退伙的法律后果和责任合伙人一旦退出合伙企业 就丧失合伙人资格 并应当进行退伙结算 其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行财产结算 退还退伙人在合伙企业中的的财产份额 退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法 由合伙协议约定或者由全体合伙人决定 可以退还货币 也可以退还实物 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的 相应扣减其应当赔偿的数额 退伙时有未了结的合伙企业事务的 待该事务了结后再进行结算 六 特殊的普通合伙企业 1 特殊的普通合伙企业的设立以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 可以设立为特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样 2 特殊的普通合伙企业的责任承担 合伙企业法 严格限定了特殊普通合伙人免除连带责任的范围 将其仅限于其他合伙人本人执业行为中因故意或重大过失引起的合伙企业债务这种情形 1 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 2 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 案例 特殊的普通合伙 注册会计师甲 乙 丙投资设立A会计师事务所 该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业 提供审计鉴证业务和验资业务 在2008年的审计业务中 发生了下列事项 1 甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中 因重大过失遗漏了一笔销售收入 经人民法院判决由该事务所向B上市公司的相关股东承担赔偿责任 甲认为自己并非故意造成的损失 该赔偿责任应该由全体合伙人共同承担连带责任 2 乙在对C公司设立过程的验资服务中 因疏忽大意而出具了证明不实的验资报告 该报告直接给C公司的债权人造成了一定的经济损失 经人民法院认定 乙的疏忽大意并不属于重大过失 根据以上资料 回答下列问题 1 甲的说法是否正确 并说明理由 甲的说法不正确 根据规定 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的 应当承担无限责任或者无限连带责任 其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 P55本题中 由于甲是因为重大过失造成的损失 因此应该由其承担无限责任 其他合伙人承担有限责任 2 对于乙造成的损失 合伙企业的合伙人应该按照何种方式来承担责任 并说明理由 对于乙造成的损失 应该由全体合伙人承担无限连带责任 根据规定 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务 由全体合伙人承担无限连带责任 P55本题中 乙的行为被认定为非重大过失 因此该造成的损失应该由全体合伙人承担无限连带责任 3 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务 以合伙企业财产对外承担责任后 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任 3 特殊的普通合伙企业应建立执业风险基金 办理职业保险 由于特殊普通合伙限定了合伙人对合伙企业债务承担无限责任的范围 客观上需要增加对客户和第三人的补充保护制度 为此 合伙企业法 规定 特殊普通合伙企业应当建立执业风险基金 办理职业保险制度 执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务 执业风险基金应当单独立户管理 具体管理办法由国务院规定 三 有限合伙企业的特别规定 1 有限合伙企业的设立条件1 有限合伙企业由2个以上50以下合伙人设立 法律另有规定的除外 其中 至少应当有1个普通合伙人 2 有限合伙企业的书面合伙协议 3 有限合伙人认缴及其出资方式 另外 合伙企业法 要求有限合伙企业在登记事项中还应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额 有限合伙企业的合伙协议 有限合伙企业的合伙协议要包括两部分的内容 一是与普通合伙企业合伙协议相同的部分 二是是与普通合伙企业不同的部分 与普通合伙企业合伙协议不同的部分 一 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称 住所 二 执行事务合伙人应具备的条件和选择程序 三 执行事务合伙人权限与违约处理办法 四 执行事务合伙人的除名条件和更换程序 五 有限合伙人入伙 退伙的条件 程序以及相关责任 六 有限合伙人和普通合伙人相互转变程序 2 有限合伙企业的财产 1 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日通知其他合伙人 2 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 3 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 在同等条件下 其他合伙人有优先购买权 3 有限合伙企业的事务执行 1 有限合伙企业中 应当由普通合伙人执行合伙事务 执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式 2 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业 但是 有限合伙人的下列行为 不视为执行合伙事务 参与决定普通合伙人入伙 退伙 对企业的经营管理提出建议 参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所 获取经审计的有限合伙企业财务会计报告 对涉及自身利益的情况 查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料 在有限合伙企业中的利益受到侵害时 向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼 执行事务合伙人怠于行使权利时 督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼 依法为本企业提供担保 3 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人 但合伙协议另有约定的除外 4 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但是 合伙协议另有约定的除外 4 有限合伙人的责任 在有限合伙企业中 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有限合伙人则仅以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 1 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 2 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 案例 有限合伙企业 假设2008年3月 甲 乙 丙 丁按照 中华人民共和国合伙企业法 的规定 共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业 合伙协议约定了以下事项 1 甲以现金5万元出资 乙以房屋作价8万元出资 丙以劳务作价4万元出资 另外以商标权作价5万元出资 丁以现金10万元出资 2 丁为普通合伙人 甲 乙 丙均为有限合伙人 3 各合伙人按相同比例分配盈利 分担亏损 4 合伙企业的事务由丙和丁执行 甲和乙不执行合伙企业事务 也不对外代表合伙企业 5 普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的 不需要经过其他合伙人同意 6 合伙企业名称为 稳信物流合伙企业 要求 根据以上事实 回答下列问题 并分别说明理由 1 合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定 丙以劳务作价出资的做法不符合规定 根据规定 有限合伙人不得以劳务出资 丙为该合伙企业的有限合伙人 因此不得以劳务作为出资 P56 2 合伙企业事务执行方式是否符合规定 合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定 根据规定 有限合伙人不执行合伙企业事务 不得对外代表合伙企业P56 由于丙为该合伙企业的有限合伙人 因此其执行合伙企业事务 对外代表合伙企业的做法是不符合规定的 3 合伙企业名称是否符合规定 合伙企业名称不符合规定 根据规定 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 该企业名称中并没有标明 有限合伙 因此是不符合规定的 其名称应该为 稳信物流有限合伙企业 5 有限合伙企业的入伙与退伙 1 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其认缴的出资额为限承担责任 2 有限合伙人有 合伙企业法 第48条第1款第1项 第3 5项所列情形之一的 当然退伙 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的 其他合伙人不得因此要求其退伙 作为有限合伙人的自然人死亡 被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 6 有限合伙人和普通合伙人的转变 除合伙协议另有约定外 普通合伙人转变为有限合伙人 或者有限合伙人转变为普通合伙人 应当经全体合伙人一致同意 有限合伙人转变为普通合伙人的 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任 普通合伙人转变为有限合伙人的 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 四 合伙企业的解散与清算 1 合伙企业的解散合伙企业的解散是指合伙企业由于法律规定的原因或者当事人约定的原因而使其事主体资格归于消灭的情形 合伙企业有下列情形之一的 应当解散 合伙期限届满 合伙人决定不再经营 合伙协议约定的解散事由出现 全体合伙人决定解散 合伙人已不具备法定人数满30天 合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现 依法被吊销营业执照 责令关闭或者被撤销 法律 行政法规规定的其他原因 另外 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 2 合伙企业的清算 清算 即清理合伙企业尚未了结的事务 最终结束合伙企业所有法律关系 使合伙企业归于消灭的法律行为 清算程序应当由清算人进行 清算人可以由全体合伙人担任 也可以经全体合伙人过半数同意 自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人 或者委托第三人 担任清算人 若自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的 合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人 清算人在清算期间要执行的事务1 清理合伙企业财产 分别编制资产负债表和财产清单 2 处理与清算有关的合伙企业未了结事务 即对合伙企业已经存在或正在进行的业务着手了结 3 清缴所欠税款 4 清理债权 债务 5 处理合伙企业清偿债务后的剩余财产 6 代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动 案例 合伙企业的清算 ABCD四个合伙人分别出资20万 10万 5万 5万 一共出资40万元成立普通合伙企业 其中A占50 B占25 C D各占12 5 协议约定按出资比例分配利润和分担亏损 经过一段时间的经营以后 ABCD决定解散合伙企业 负债情形如下 应该拨付清算费用10万 欠职工工资 劳动保险10万 欠税款10万 欠乙30万 1 现在查明合伙企业的现有财产140万 对合伙企业债权债务应该按什么顺序 如何进行分配 从140万当中首先拨付10万的清算费用 然后还职工工资 劳动保险10万 还第二顺序的税款10万 则还剩110万 在110万的基础上偿还乙30万 此时还剩80万 合伙企业财产清偿顺序 第一顺序是支付职工工资 劳动保险 第二顺序是所欠税款 第三顺序是企业的债务 第四是返还合伙人的出资 则本题应用80万先返还合伙人的出资40万 剩余的40万才是利润 才能够进行分配 第二节个人独资企业法 一 个人独资企业法的概念 1 个人独资企业的概念与特点 1 概念个人独资企业 依照本法在中国境内设立 由一个自然人投资 财产为投资人个人所有 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体 2 特征个人独资企业的投资人是一个自然人 且仅限于自然人 个人独资企业不具有法人资格 投资人对企业财产享有所有权 投资人对企业的经营管理享有完全的控制和支配的权利 投资人以其个人财产对独资企业的债务承担无限责任 2 个人独资企业法的概念个人独资企业法是调整国家协调经济运行过程中发生的关于个人独资企业法律关系的法律规范的总称 第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于1999年8月30日通过并公布 中华人民共和国个人独资企业法 下简称 个人独资企业法 自2000年1月1日起施行 二 个人独资企业的设立与变更1 个人独资企业的设立条件投资人为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 有必要的从业人员 2 个人独资企业的设立程序申请设立个人独资企业 应当由投资人或其委托的代理人向个人独资企业所在地的有权登记机关提交以下文件 1 投资人签署的个人独资企业设立申请书 个人独资企业设立申请书应载明下列事项 企业的名称和住所 投资人的姓名和居所 投资人的出资额和出资方式 经营范围 2 投资人身份证明 3 生产经营场所使用证明文件 4 国家工商行政管理局规定提交的其他文件 登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内 对符合规定条件的予以登记 发给营业执照 对不符合法律规定条件的 不予登记 并应当给予书面答复 说明理由 营业执照签发日即为独资企业成立日 在领取个人独资企业营业执照前 投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动 3 分支机构的设立和企业变更登记1 个人独资企业设立分支机构 应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记 领取营业执照 分支机构经核准登记后 应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案 分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 2 个人独资企业存续期间登记事项发生变更的 应当在做出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记 4 个人独资企业的登记管理1 根据 个人独资企业法 的规定 提交虚假文件或采取其他欺骗手段 取得企业登记的 责令改正 处以5000元以下的罚款 情节严重的 并处吊销营业执照 涂改 出租 转让营业执照的 责令改正 没收违法所得 处以3000元以下的罚款 情节严重的 吊销营业执照 伪造营业执照的 责令停业 没收违法所得 处以5000元以下的罚款 构成犯罪的 依法追究刑事责任 2 未领取营业执照 以个人独资企业名义从事经营活动的 责令停止经营活动 处以3000元以下的罚款 3 个人独资企业成立后 无正当理由超过6个月未开业的 或者开业后自行停业连续6个月以上的 吊销营业执照 4 个人独资企业使用的名称与其在登记机关登记的名称不相符合的 责令限期改正 处以2000元以下的罚款 三 个人独资企业的权利和义务1 个人独资企业的权利 1 依法申请贷款权 2 取得土地使用权 3 拒绝摊派权 4 依法享有法律 行政法规规定的其他权利 2 个人独资企业的义务1 个人独资企业从事经营活动必须遵守法律 法规 遵守诚实信用原则 不得损害社会公共利益 2 依法履行纳税义务3 个人独资企业应当依法设置会计账簿 进行会计核算 4 保障企业职工权益 四 个人独资企业的事务管理1 自主选择管理模式个人独资企业的事务管理主要有两种模式 1 投资人自行管理企业的事务 2 委托或聘用他人管理企业的事务2 委托或聘用他人管理应签订书面协议3 投资人对受托人或被聘人的职权限制不得对抗善意第三人4 受托人或被聘人的义务P62 选一选 阅读课本P62 万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理 并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定 设若第三人对此授权不知情 则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效 A 未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B 未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C 未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D 未经万某同意聘用其妻为企业销售主管 答案及解析 B根据个人独资企业法第20条的规定 投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为 未经投资人同意 同本企业订立合同或者进行交易 五 个人独资企业的解散和清算1 个人独资企业的解散个人独资企业的解散 即个人独资企业的终止 根据 个人独资企业法 第26条的规定 个人独资企业有下列情形之一时 应当解散 1 投资人决定解散 2 投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承 3 被依法吊销营业执照 4 法律 行政法规规定的其他情形 2 个人独资企业的清算 1 清算人个人独资企业解散 由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 通知与公告程序 投资人自行清算的 应当在清算前15日内书面通知债权人 无法通知的 应当予以公告 债权人应当在接到通知之日起30日内 未接到通知的应当在公告之日起60日内 向投资人申报其债权 选一选 甲以个人财产设立一独资企业 后甲病故 其妻和其子女 均已满18岁 都明确表示不愿继承该企业 该企业只得解散 该企业解散时 应由谁进行清算 A 应由其子女进行清算B 应由其妻进行清算C 应由其妻和其子女共同进行清算D 应由债权人申请法院指定清算人进行清算 答案及解析 D个人独资企业第27条规定 个人独资企业解散 由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 因此 个人独资企业的清算原则上以投资人为其清算人 但经债权人申请 人民法院得指定投资人以外的人为清算人 2 清算及财产清偿顺序清算期间 个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动 清偿债务前 投资人不得转移 隐匿财产 个人独资企业及其投资人在清算前或清算期间隐匿或转移财产 逃避债务的 依法追回其财产 并按照有关规定予以处罚 构成犯罪的 依法追究刑事责任 个人独资企业财产不足以清偿债务的 投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 个人独资企业解散的 财产应当按照下列顺序清偿 所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款 其他债务 3 注销登记个人独资企业清算结束后 投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告 并于15日内到登记机关办理注销登记 4 责任消灭个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的 该责任消灭 1 关于外资 20世纪80年代以来 随着改革开放的不断深化 中国的投资环境和市场运行环境日益改善 吸引了越来越多的外商来华投资 自1978年开始 我国政府设立了经济特区 沿海对外开放城市和开发区等 对外商投资实行了一系列优惠政策 同时 借用外国政府 国际金融组织等贷款来发展基础设施建设 到后来中国加入WTO 中国在利用外资方面已取得了显著成就 不仅在很大程度上弥补了国内建设资金的不足 而且在扩大出口 增加就业 引进国外先进技术和管理经验方面发挥了巨大作用 引进外资是指引进国外资本 包括现汇 实物 劳务 技术等来发展本国经济 促进国民经济发展的经济手段 外资的发展 改革开放以来 我国经济能够高速发展 外资在其中起到了巨大的推动作用 外资以资本 技术 管理和市场营销经验等一系列成熟生产能力和生产要素的综合投入为特征 对中国的经济增长 产业升级 科技进步以及就业等做出了重要贡献 外资对经济发展的作用 案例一 世界人造宝石之都 梧州 有着 百年商埠 美誉的梧州 随着经济发展 内河运输业的逐渐没落 经济一度萧条 近十年来 当地政府通过对外招商引资 努力完善城市基础设施 在此基础上 利用当地兴盛的宝石业 积极吸引外商投资 许多有实力的企业把投资目光投向了梧州 其中包括著名的日本手表生产企业西铁城 2003年由西铁城独资的领冠电子 梧州 有限公司在梧州的生产业务全面开展 过去在东南亚以及台湾生产原料的厂家部分已迁往梧州周边地区 利用当地丰富的宝石原料资源和廉价的劳动力 进行宝石的生产加工 现如今 梧州拥有人造宝石加工贸易企业550多家 加工宝石款式1万余种 每年加工宝石60亿粒以上 占世界人造宝石总产量的40 以上 成为中国乃至全球最大的人造宝石集散地 宝石加工业的发展也带动了梧州经济的发展 城市显现出久违的繁华 案例中 政府首先通过招商引资进行基础设施建设 改善引资条件 在此基础上 让外资进入开发 生产 解决人口就业问题 带动经济增长 实现了积极发展的良性循环 可以看出 外资引进能够对产业聚集 就业增加及经济增长等发挥重大作用 案例二 外资搭桥挺进沃尔玛 宁波某家民营电器有限公司 主要生产电源线 电线电缆 插座等产品 在2002年之前 主要为国外家电企业作配套 年产值大约在8000万元左右 当时 公司高层纷纷觉得公司的发展规模好像接近 天花板 了 难以再上新台阶 如何扩大企业的出口规模 迅速拓展国际市场 这个问题在与香港客户日益紧密的合作过程中产生了答案 案例中的这家公司 通过引进外资 学习对方先进的管理制度和经验 不断提升自身的发展 借助外资的力量扩大企业的出口规模 拓展国际市场 使企业再上一个新台阶 2005年 该公司与香港客户合资成立了唯尔电器 外方的 引路 让唯尔电器找到了国际市场新的广阔空间 唯尔电器的电源连接器等各类产品迅速进入沃尔玛 HOMEDEPOT等美国大型连锁超市 外贸出口直线上升 综上分析 外资引进有以下几点好处 1 弥补企业发展 城市建设资金来源的不足 促进经济的增长和发展 2 产生 技术外溢 效应 随着科学技术的突飞猛进 利用外商直接投资的技术外溢效应提高本国企业的技术 3 增加就业岗位 适时解决部分失业人员的再就业问题 并且缓解了沉重的就业压力造成的混乱 从而保证社会的稳定 4 提高我国企业的管理水平 促进科学技术转化为生产力 产品综合质量明显提高 国际竞争力有明显增强 引进外资的好处 第三节外商投资企业法 一 外商投资企业法概述 1 外商投资企业的概念外商投资企业 是指依照中华人民共和国的法律规定 中国投资者和外商投资者共同投资或仅由外国投资者投资的 在中国境内设立的企业 2 外商投资企业的法律特征 1 参与或独立设立外商投资企业的投资主体须是外国投资者 P632 外商投资企业具有中国国籍 是中国法人 3 外商投资企业属私人直接投资 3 外商投资企业法概述外商投资企业法 是指调整在国家协调经济运行过程中所发生的关于外商投资企业的经济关系的法律规范的总称 针对三种传统的外商投资企业类型 狭义的外商投资企业法是指 中华人民共和国中外合资经营企业法 中华人民共和国中外合作经营企业法 中华人民共和国外资企业法 三部法律 广义的外商投资企业法则指有各种专项立法及相关的单行法律 法规相互联系综合而成的外商投资企业法体系 包括外资法的国内法体系 中国缔结或参加的国际投资条约两大部分 二 中外合资经营企业法 一 中外合资经营企业法的概述1 中外合资经营企业的概念中外合资经营企业 简称 合资企业 依照中国法律和行政法规的规定 经中国政府批准在中国境内设立的 由外国公司 企业或其他经济组织或个人与中国公司 企业或其他经济组织共同投资 共同经营 按照投资比例共担风险 共负盈亏的企业 2 中外合资经营企业特点P651 合资企业属于股权式的合营企业2 合资企业的企业形式为有限责任公司3 实行有限责任公司的企业内部管理制度 3 中外合资经营企业法 的概况中外合资经营企业法是调整中外合资经营企业在设立 管理经营和终止过程中发生的经济关系的法律规范的总称 中华人民共和国合资经营企业法 简称 合资企业法 于1979年7月1日在第五届全国人民代表大会第二次会议上通过 并于1990年和2001年两次修订 1983年9月20日国务院公布 中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例 简称 合资企业法实施条例 该条例后经1986年 1987年和2001年三次修订 二 中外合资经营企业的设立1 设立合营企业的条件申请设立合资企业 必须符合下列一项或数项要求 采用先进的技术设备和科学的管理方法 能增加产品的品种 提高产品质量和产量 节约能源和原材料 有利于技术改造 能做到投资少 见效快 收益大 能扩大产品出口 增加外汇收入 能培训技术人员和经营管理人员 对于申请设立的合资企业有下列情况之一的 不予批准 有损于中国主权的 违反中国法律的 不符合中国国民经济发展要求的 造成环境污染的 签订的协议合同显属不公平损害另一方权益的 2 设立合资企业的审批机关设立合资企业必须经国务院对外经济贸易部主管部门 简称审批机关 审查批准 合资企业批准后 由审批机关颁发批准证书 但并不是所有的合资企业都要经过审批机关审批的 如果具备下列两个条件 则可以由审批机关委托有关的省 自治区 直辖市的人民政府有关行政机关 简称受托机关 审批 投资总额在国务院规定的限额内 中国合营者的资金已经落实的 不需要国家增拨原材料 不影响燃料 动力 交通运输 外贸出口配额等全国平衡的 受托机关批准后 应报审批机关备案 并由审批机关颁发证书 3 设立合资企业的程序1 由中国的合营者向企业的主管部门呈报拟与外国投资者设立合资企业的项目建议书和初步可行性研究报告 2 由中国合营者向审批机关报送相关文件 3 由审批机关审查批准 审批机关自接到中国合营者按规定报送的全部文件之日起90天内决定批准或者不批准 4 向工商行政管理机关申请设立登记 一般应当在收到批准证书之日起30天内 向合资企业所在地的工商行政管理机关办理合资企业的登记手续 领取营业执照 合资企业的营业执照的签发之日 即为合资企业的成立之日 三 中外合资经营企业的注册资本1 合资企业注册资本的概念合资企业的注册资本是指为设立合资企业在登记管理机构登记的资本总额 为合营各方认缴的出资额之和 注册资本在企业合营期间不得减少 因投资总额和生产经营规模等发生变化 确需减少的 须经审批机构批准 合资企业增加注册资本 应当由董事会会议通过 并报审批机构批准 向登记管理机构办理变更登记手续 2 合资企业注册资本与投资总额的比例合资企业的投资总额是指按照合资企业合同 章程规定的的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和 它包括合营各方的投资额 即注册资本 和以合资企业名义借款的资金两部分 即合资企业的自有资金及该企业的借贷资金之和 国务院于1987年3月1日颁布了由国家工商行政管理总局制定的 关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定 明确规定了中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例 实际上也确立了合资企业借款额与注册资本的比例 具体比例详见P66 67 四 合资企业的出资比例 出资方式和出资期限1 出资比例在合资企业的注册资本中 外国合营者的投资比例一般不低于25 这一规定只限制了外国合营者出资的最低比例 未规定外资所占比例的最高限额 2 出资方式P671 货币2 实物3 工业产权 专有技术4 场地使用权 3 出资期限合营合同中规定一次缴清出资的 合营各方应在营业执照签发之日起6个月缴清 合营合同中约定分期缴付出资的 合营各方第一期出资 不得低于各自认缴出资额的15 并应在营业执照签发之日起3个月内缴清 合营各方未能在上述期限内缴付出资的 视合营企业自动解散 合营企业批准证书自动失效 合营各方缴付第一期出资后 超过合营合同规定的其他任何一期出资缴付期限3个月 仍未出资或出资不足时 工商行政管理机关会同原审批机关发通知 要求合营各方在1个月内缴清出资 未按上述通知期限缴清出资的 原审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书 合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或缴清其出资 即构成违约 案例分析 2008年1月 国外甲公司拟购买国内乙国有企业的一座办公大楼 合资兴建一座大酒店 甲公司以该资产作为投资设立外商投资企业 双方合同的主要内容有 投资总额5000万美元 其中注册资本为1500万美元 注册资本分期缴纳 除资产对价等额部分的以外的其他出资 各自应在营业执照颁发之日起4个月内缴清各自认缴出资额的15 双方可在合营企业成立后以合资企业的名义贷款200万美元作为各自的出资 董事长由外方委派 副董事长可由外方委派 也可由中方委派 董事会成员为7人 有关注册资本的增加需经2 3以上董事同意才可通过 甲公司自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部买价 另外 双方还签订了一份意向书 拟在酒店附近修建高尔夫球场 由于需要占用某乡大量耕地 双方一致同意按目前国内最高标准加5 给予乡政府经济补偿 甲公司准备于2008年3月1日向审批机关报送申请文件 乙企业则在2月25日向债权人发出通知并依法进行了公告 要求 根据以上事实 并结合法律规定 回答以下问题 双方签订的合同是否有不合法之处 并说明理由 阅读P67 68 分析 1 双方签订的合同内容有以下几点不合法 注册资本在投资总额中的比例不符合法律规定 根据有关规定 投资总额在3000万美元以上的 注册资本至少应占投资总额的1 3 P67本题中 投资总额为5000万美元 按照规定注册资本应不低于1666 67万美元 而本题中注册资本为1500万美元 因此是不符合规定的 出资期限不符合法律规定 根据规定 对于资产对价等额部分以外的其余部分出资 合同 章程中规定一次缴清的 投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清 合同 章程中规定分期缴付出资的 投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15 并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清 P67本题中 合营双方第一期出资应在营业执照签发之日起3个月内缴清15 而不是4个月内 出资方式不符合法律规定 根据有关规定 合营企业任何一方不得用合营企业的名义贷款作为出资 组织机构不符合法律规定 根据有关规定 合营企业董事长由一方担任 则副董事长应由另一方委派 不能出现董事长与副董事长均为相同一方委派的情况 本题中 董事长由外方委派P68 因而副董事长就应由中方委派 合同中约定的副董事长可由外方也可由中方委派是错误的 合营企业合同约定有关注册资本的增加须经2 3以上董事同意才可通过是错误的 根据规定 合营企业注册资本的增加必须由出席董事会会议的董事一致通过方可做出决议 P68本题中 该款所约定的有关注册资本的增加须2 3董事同意才可通过是不符合规定的 五 中外合资经营企业的组织机构1 董事会P68在合资企