公司收购法律意见(风险、程序和注意事项).doc

公司收购（股权收购）项目法律意见一、需注意和调查的目标公司可能存在的风险（一）股权瑕疵风险1、出资不实或虚假出资法律风险2、股权已设定他项权利（质押）的法律风险（二）资产价值风险1、资产权属不明、来源不法的风险2、资产权属受限（存在抵押、质押）的风险3、应收账款无法回收的风险4、对外投资合法性、价值虚化的风险（三）债务风险1、故意隐瞒负债的风险2、遗漏负债的风险3、可能产生的负债（四）税务法律风险1、税收征缴上的法律风险（五）公司经营的法律风险1、 特许经营资格有效性的风险2、 经营活动合法性的风险（六）人力资源法律风险1、目标公司人员流动的法律风险2、目标公司员工安置的法律风险（七）诉讼.仲裁的法律风险1、已决讼、仲裁的风险，执行与和解2、待决诉讼、仲裁的风险3、将来可能产生的诉讼、仲裁风险（八）收购是否受限的风险1、是否通过公司决议2、是否违反法律规定（九）其他风险1、交易对价、支付方式不当的风险2、交易流程设计不当的风险3、纠纷解决机制设计不当的风险二、一般程序1、双方可以在达成初步意向后先签订一个收购意向书。如涉及到当事方的商业秘密保护问题，还可签订保密协议，约定无论收购是否完成，双方均应对收购过程中了解到的对方的商业秘密负有保密义务。2、对拟收购目标公司（以下称“目标公司”）及法律与财务状况进行尽职调查。尽职调查系非常专业的工作，一般情况下宜由专业律师与专业会计师进行。尽职调查后专业人员应作出系统、全面的尽职调查报告，对收购的可行性、交易条件及潜在风险作出判断，为收购方的决策提供参考意见。3、制作严谨、详尽的股权转让合同，最大限度地预见股权收购中以及收购后可能存在的风险，并约定各种措施以化解或降低该等风险。三、尽职调查时应审查的主要文件 受让一个公司的股权，意味着接受该公司的全部资产、债权债务、潜在风险等，在股权收购前，首要的工作是对被收购公司的状况进行详尽细致的尽职调查。尽职调查涉及公司自身状况，一般情况宜要求原股东提供以下几大类材料：（一）目标公司基本情况1、目标公司的简介，包括历史沿革以及现状。2、目标公司及其附属企业之营业执照、税务登记证、验资报告和公司章程等政府批件。3、目标公司及其所投资的公司的股权架构图。4、目标公司的主营业务情况及未来发展目标（二）治理结构与人事管理情况1、目标公司组织架构图。2、目标公司股东会、董事会、监事会的组成及议事规则，以及历届股东会、董事会决议、记录等文件。3、目标公司人员构成情况及董事、监事、高级管理人员简介。4、目标公司与员工之间劳动合同的签订情况及工资、福利情况。5、目标公司内部管理规章和制度。（三）资产（权益）、负债情况1、目标公司资产清单及权属证明。2、目标公司重要的债权债务清单。3、目标公司以自身资产对外提供担保的情况。4、与上述权益、负债情况相关的合同等法律文件。（四）纳税情况1、目标公司目前适用的税项及税率，以及所享受的税费优惠政策。2、目标公司近三年是否依法纳税，有无偷、逃、欠、漏税的情形，是否因此受到税务部门的行政处罚，如有则提供相关处罚决定。3、如果项目分期开发，前几期已经交工，好应考虑前期的所得税和土地增值税的清算问题。（五）项目情况1、目标公司投资项目的概况。3、目标公司在项目投资过程中签订的有关合同及其履行情况（六）重大合同及重大诉讼、仲裁、行政处罚事项1、除前面所列合同以外的其他重大合同（如贷款、担保、销售、合作合同等）。2、目标公司及其附属企业是否涉及重大诉讼、仲裁或行政争议事项或存在预期将要进入诉讼、仲裁程序的重大纠纷，以及对处置结果和影响的预测，并提供有关的法律文件。（七）财务状况以会计师提供的文件清单为准。收集上述材料后，对该等材料的有效性、关联性以及其预计产生的法律后果进行深入、细致的分析研究，在此基础上作出尽职调查报告，对目标公司的现状、组织结构、股东状况、资产与债权债务情况、项目的合法性、涉及的诉讼仲裁等方面内容作出判断，并就收购的可行性、收购条件及风险问题提出最终的法律与财务意见。四、签订股权转让合同应注意的问题1、股权转让合同应载有原股东的声明与保证。声明与保证的内容一般情况下应包括：已提供的文件与资料均为真实且无遗漏；除已披露的债权债务外不存在其他债权债务；目标公司未设定披露外的保证、抵押、质押等担保；无披露外的诉讼、仲裁或将要进行的诉讼、仲裁；不存在欠缴税费或其他政府处罚情形；原股东方对目标公司实施实际控制前不会单方面作出增加目标公司风险与义务的行为，等等。同时，宜约定，如原股东违反上述声明与保证，应承担相应的责任。2、资料移交实践之中，公司股权转让后，经常会找不到某些证件、合同、财务凭证等，从而给工作带来极大不便甚至造成严重损失。在股权转让过程中，一定要注意资料移交这个细节，列出详尽的应移交资料清单并安排相关部门的人手分别接收并保管资料。3、付款安排股权收购中，收购方有支付股权转让金的义务，原股东有移交资料、办理股权变更手续等的义务，因而在付款安排上，宜拉长付款过程，原股东完成一定义务后收购方支付一定款项，要注意双方义务的对接。因而，建议在办完股权变更手续后留部分尾款，以抵扣可能的支出。4、违约责任关于违约责任的约定是一方违约后另一方可以采取的救济手段，因而宜繁不宜简，且应具有较强的可操作性。具体而言，应约定声明与保证不实、不按期办理股权变更手续、无