民法学原理(一)课件完整版.doc

民法学原理（一） 授课教师 鄢一美 2015年3月第二章 民法的历史性和文化源 一、民法法源的精神 民法丰富的文化底蕴和博大精深的内容源于罗马法的法源基础。 罗马法是市民法、万民法和自然法的综合。 在罗马法的法源中体现了民法的三个层面： 1、最深层面：自然法民法。 2、观念层面：观念法民法。 3、现实层面：实证法民法。 一、 社会变迁与私法理念的发展 1、古代、封建社会：义务本位； 2、封建社会解体后：个人本位； 3、资本主义高度发展阶段：团体本位； 4、当今时代：个人权利与社会利益的结合。 民法理念变化轨迹：义务本位个人本位社会本位个人权力与社会义务相结合三、民法的法典化 大陆法系有代表性的民法典： 1、罗马法（民法大全）； 2、1804年法国民法典 ； 3、1900年德国民法典 ； 4、1922年苏联民法典。 罗马法由： 优士丁尼法典， 学说汇纂， 法学阶梯， 新律四个汇编共同构成，称为市民法大全。 特点：公法、私法、程序法，实体法混杂，但私法部分是整个罗马法的精华。 法典编排方式：人法，物法，诉讼法。 罗马法是商品生产者社会的第一个世界性法律。 1804年法国民法典是近代民法的代表。 法典编排体系：人法，财产法，取得财产的各种方法（诉讼编）。 抛弃了罗马法诸法混杂的弊病，使民法成为独立的法律部门。 确立了权利平等，私有财产神圣不可侵犯，所有权绝对，契约自由的原则。 是典型的资产阶级社会的法典。 1900年德国民法典是现代民法的代表。 法典编排体系采五编制：总则，物权，债权，亲属，继承。 编纂技巧有特色，制度有创新。 德国民法典将民法学研究引向新的阶段。 1922年苏俄民法典曾经是社会主义法系一部有影响的民法典。 四、私法在中国（中国民事立法的发展） 一、新中国成立前的民事立法 1、第一次民律草案：1911年大清民律（草案） 2、第二次民律草案：1926年中华民国民律草案 3、1930年中华民国民法典 二、新中国成立后的民事立法 1、1954年起草民法典，止于58年； 2、1962年起草民法典，止于62年； 3、1979年起草民法典（止于86年通过民法通则） 4、1998年着手起草民法典 第一节 自然人 一、自然人的意义 （一）什么是自然人？ 民法上的自然人是指基于自然规律出生并具有民事主体资格的人。 自然人的双重意义： 1、自然法、伦理学意义：自然人是生物体，是基于自然规律产生并依靠自然环境生存的理性人。 2、法律意义：是具有主体资格，享有权利义务的人。 问题：自然人与公民是同一概念吗？有何区别？ （二）自然人与公民概念的区别 公民是指具有一国国籍，并根据该国宪法和法律的规定，享有权利和承担义务的自然人。 1、自然人是私法上主体的概念，其范围广，包括本国公民与非本国公民和无国籍人，具有开放性。 2、公民是公法上主体的概念，与国籍和政治有关，其范围窄，仅指一国公民，具有封闭性。 我国民法通则中的“公民”一章，适用本国公民，外国人和无国籍人。 二、自然人的权利能力（主体资格） (一)权利能力的意义 1、概念：权利能力指能够成为法律关系的主体，并享有权利和承担义务的资格。 权利能力也称为“主体资格”（法律人资格）。 2、权利能力概念的价值： 1）是成为法律上主体的标志。 2）是享有具体权利和承担具体义务的前提。 3）权利能力平等是近代市民法的根本原则。 问题：权利能力与权利有区别吗？ 自然人权利能力是先天的能力还是法律的确定？ 3、权利能力与民事权利的区别: 1）权利能力是可能性（资格），权利是现实性； 2）权利能力包括权利与义务，权利不包括义务； 3）权利能力与主体不可分离，不能被限制、抛弃、转让和继承；具体权利可以与主体分离，依法放弃和转让。 4）权利能力是法律的赋予，权利能力范围和内容由法律确定；具体权利的内容取决于主体的意思，也可取决于法律的规定。 （二）自然人权利能力的开始 1、自然人权利能力自出生之时开始 。 2、出生时间的确定： 证据证明：出生时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院开具的出生证明为准，没有医院证明的，参照其他有关证明认定。 3、确定出生时间的法律意义。 权利能力的开始（主体资格），享有接受遗产、接受遗赠、提出损害赔偿请求权的可能性。 4、胎儿利益的保护问题。 未出生的胎儿无权利能力，但各国立法均规定，胎儿出生后可能享受的利益法律均以保护。 （三）自然人权利能力的终止 自然人的权利能力因死亡而终止。 死亡分为：自然死亡（事实死亡）和宣告死亡。 1、自然死亡的判断：呼吸停止，心脏不跳。 时间确定：以医院开具的死亡证明为准；非正常性死亡，以有关机关出具的死亡证明书的时间为准。 2、宣告死亡（推定死亡） 法院通过一定方式推定失踪人死亡的一种制度。 问题：自然人的权利能力是否可因脑死亡终止？ 3、脑死亡：大脑不再有功能或者已经没有功能的可能性，这实际上就是死亡。（哈佛标准） 我国认为：脑死亡是包括脑干在内的全脑功能丧失不可逆的状态，即死亡。（我国成人脑死亡标准） 现代医学证明，脑死亡是比心死（心脏、呼吸停止）更可靠的死亡标准，该标准与作为人的生命本质特征的意识及物质基础统一起来。脑死亡必然导致自我意识的丧失，人的本质特征消失，就是死亡。 我国目前尚未颁行脑死亡法，脑死亡标准未推广。 4、自然人自然死亡的法律效力 权利能力终止；继承开始；遗嘱生效；婚姻关系终止；死者人寿保险请求权效力发生；死者家属发生抚恤金请求权等。 同时死亡的时间推定：相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡;几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。 1985年最高法院继承法意见第2条 问题：自然人被宣告死亡，其权利能力是否终止？ 三、自然人宣告失踪和宣告死亡制度 （一）民法规定宣告失踪与宣告死亡的意义 保护相关利害关系人的合法利益，有利社会秩序的稳定。 （二）宣告失踪制度 1、概念：自然人离开自己的住所或居所下落不明满法定期限，经其利害关系人申请，由人民法院依法宣告该自然人为失踪人，并为其设立财产代管人的法律制度。 2、宣告失踪的要件： 须有公民离开其住所或居所下落不明的事实； 下落不明须满法定期间：两年； （下落不明的时间从失踪次日起算） （战争期间下落不明的，从战争结束之日起计算） 须由其利害关系人向人民法院申请； 须经人民法院依法宣告。 3、宣告失踪的法律效力（1）为失踪人设置财产代管人 （对失踪人利益的保护）。（2）财产代管人权限：用失踪人财产清偿失踪人所欠税款、债务以及支付其他费用（对其他主体利益的保护）。 4、宣告失踪的撤销 条件：（1）失踪人重新出现或确知其下落； （2）经本人或利害关系人申请， （3）人民法院撤销失踪宣告。 撤销的后果： 财产代管人取消，财产管理权复归本人。 （三）宣告死亡（也称拟制死亡、推定死亡） 1、概念： 是指自然人失踪达到法定期限，经利害关系人申请，由法院审判推定其死亡，宣告结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。 2、宣告死亡的要件 ： （1）被宣告死亡的人须是失踪人。 （2）下落不明满法定期间（从失踪次日起计算）。 一般失踪，满4年； 意外事故失踪, 从事故发生之日起满2年; 战争期间失踪，战争结束之日起满4年。 （3）须有利害关系人的申请。 依最高法院解释, 申请人有一定顺序：1、配偶；2、父母，子女；3、兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孙子女，外孙子女，4、其他有民事权利义务关系的人。（但学者对此提出质疑） （4）须由人民法院依法定程序判决宣告。 法院判决宣告之日为死亡之日。 3、宣告死亡的效力： 推定失踪人死亡，以被宣告死亡人原来住所地、居所地为中心产生视为自然死亡的效力。 （1）空间后果：仅及于其原来住所地为中心的区域。 如果是有民事行为能力的人，在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。（2）私法效果：宣告死亡消灭的是民事法律关系，而非公法关系。 4、死亡宣告的撤销。 （1）撤销条件： 被宣告人重新出现或确知其下落， 本人或利害关系人申请（不受顺序限制） 人民法院依法撤销。 （2）撤销后的效力： 财产关系的效力： 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。 财产被善意第三人合法取得，保护善意第三人。 恶意陷他人于死亡者，属侵权行为。 最高法院民通意见： 第40条，被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。 第39条，利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。 人身关系的效力： 婚姻关系与收养关系的效力（民通意见第37、38条）。第37条，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。 第38条，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。 5、宣告死亡与自然死亡的效力关系。 (1)死亡时间上：宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，以自然死亡时间为准。 （2）法律效力上： （民通意见第36条） A：被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效（后果不抵触时）； B：如果自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。 6、宣告失踪与宣告死亡的异同 （1）相同点：均是对失踪人法律资格的宣告，均保护失踪人利益和相关利害关系人利益。 （2）不同点： 规范保护目的不同； 法律要件不同（时间要求不同） 法律效力不同（宣告死亡产生视为自然死亡的法律效力；宣告失踪仅产生财产的代管和债务的清偿）。 宣告失踪和宣告死亡在宣告程序上无必然联系。 根据最高法院（民通意见）第29条规定： 宣告失踪不是宣告死亡的必须程序。 公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。 但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪； 同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应当宣告死亡。四、自然人的行为能力（法律行为能力）（一） 自然人的行为能力的意义 1、概念：是自然人得以自己的意思表示，使其行为发生法律效力的资格。 或指自然人依据其法律行为而享受权利、承担义务的资格。 行为能力的实质：单独实施确实有效法律行为的能力。 2、行为能力的制度价值： （1）对无独立交易能力人的保护需要； （2）对相对人的保护，维护交易秩序的需要。 （二）判断行为能力的标准 1、以意思能力为准 意思能力：能否理解自己的行为和行为后果的能力。（对事物的认识力、判断力和行为后果的预见力 ） 2、判断意义：法律行为是意思表示行为，要求行为人有意思能力，行为人无意思或无意思能力，行为无效。 3、判断方法：年龄+智力（是否正常） 意思能力准确的判断方法是个案审查，但不具操作性，故对一般人采年龄与智力结合的抽象判断标准。 对智障人采个案审查制。 （三）自然人行为能力的分类 （四）行为能力对行为法律后果的影响 1、完全行为能力人，具有独立实施任何法律行为的资格，行为有效。（民法通则第11条） 2、限制行为能力人，能独立实施与年龄、智力、精神健康状况相适应的法律行为（生活上必要、标的适当，其结果能被理解的行为），其他的民事活动，由其法定代理人代理或者征得法定代理人的同意，未同意之前，行为效力待定。（民法通则第12条） 3、无行为能力人，无独立实施法律行为的能力，行为无效，其行为须由法定代理人代理。（民法通则第13条） 行为能力制度中应注意的问题： 1、行为能力是针对实施法律行为之人的能力的规定，非法律行为不适用行为能力。 2、无行为能力人与限制行为能力人的重要区别是：限制行为能力人实施的行为效力待定，无行为能力人的行为无效，对无行为能力人不存在事前同意或事后追认的问题。 3、行为能力问题上，不适用善意第三人的保护，对行为能力人和限制行为能力人的保护优先于交易安全。4、限制行为能力人和无行为能力人可以实施纯获利益（奖励、赠与、报酬）的行为。 最高法院民通意见第6条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。 合同法第47条规定：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 5、限制行为能力人可以实施中性（代理）行为。 6、限制行为能力人未取得法定代理人的同意实施的单方法律行为无效。 7、限制行为能力人未取得法定代理人的同意实施的双方法律行为（合同）效力待定。 问题思考：行为能力是否适用社会典型性行为？（五）自然人限制行为能力与无行为能力的宣告 宣告要件（民法通则第19条）： 1、被宣告人须为精神病人； 2、须经利害关系人的申请； 3、人民法院依法宣告。宣告后效力：为被宣告人设立监护人。 （六）自然人的责任能力、财产能力问题 民法通则第133条规定，“无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。 有财产的无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。” 最高法院贯彻民法通则的意见第161条规定：“侵权行为发生时行为人不满18岁，在诉讼时已满18岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。 行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。” 责任能力：对违法行为承担责任的能力; 责任能力的判断：以具有基本意思、识别能力为准; 行为人有无责任能力，须就具体情事判断其在实施不法行为时是否有识别能力（个案判断）。 行为人有无行为能力，原则上以一定年龄作为标准（客观标准）。 财产能力：仅指经济能力。五、监护制度 （一）监护的意义 1、概念：为不能得到亲权保护的未成年人和精神病人设定专人以保护其财产和人身权益的法律制度。 2、价值功能。是对自然人行为能力欠缺者的救济，维护被监护人的人身和财产利益。（二）监护类型（民法通则第16-17条）（1）法定监护人的顺序和范围（民法通则16、17条） 未成年人的监护人：父母（亲权人）；祖父母、外祖父母；兄、姐；关系密切的其他亲属、朋友；无上述监护人时为团体监护人。 精神病人的监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友；无上述监护人时为团体监护人。 （2）顺序效力：先顺序人优于后顺序人担任；顺序可依协议变更；同顺序多数人为共同监护人，也可依协议由部分人担任。（3）取得法定监护人的条件： A、须是法律明确规定的人； B、有监护能力； C、不存在指定的遗嘱监护人（有遗嘱的先于法定）； （4）法定监护人的设立 A、当然设立（法定监护人无争议时为当然监护） B、约定设立（有争议时依协议改变，约定监护） C、公立机关依法选任设立（协议不成指定监护） D、指定不服，提起诉讼，由人民法院裁决。 （5）法定监护人的变更： 监护人死亡或丧失行为能力，或监护人不履行职责，或监护人间有变更协议等。 注意： 夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。（民通意见第21条） 监护权不得放弃，任意取消，取消条件：对被监护人有犯罪行为，虐难行为或者对孩子明显不利，人民法院可取消监护人的监护权。 收养关系成立后，养父母是孩子的监护人，切断了亲生父母的亲权。 （收养法第23条自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定; 养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。） 收养法第18条规定：配偶一方死亡，另一方送养未成年子女的，死亡一方的父母有优先抚养的权利。 孩子父或母仍为监护人，祖父母或外祖父母为委托监护人。 （二）意定监护：基于当事人的意思产生的监护 1、委托监护 （1）通过委托合同设立委托监护人。 父母为未成年人设立委托； 法定监护人将监护职责另托他人。 （注意：委托人通过委托协议委托的仅是监护职责，不是监护权。受托人不是法定监护人，仅是履行监护职责的临时监护人。） （2）职责范围：全权委托或特定委托。 （3）根据民通意见第22条：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。 2、遗嘱监护：立遗嘱人在遗嘱中指定某人做监护人的监护。 亲权人（父或母）或法定监护人均可实施。 除具备遗嘱要件外，尚需被指定人同意。 （三）无因监护（自愿监护）：是无法定监护义务的人自愿担任监护人且经主管机构同意而成立的监护。 无因监护人设立要件： 1）须无法定、意定监护人； 2）须无因人是与被监护人关系密切的亲属或朋友； 3）须无因人申请； 4）须经主管机关同意； 5）被监护人有部分意思能力时，须征求其意见。 （四）补充监护（团体监护）： 没有法定、指定、委托和自愿监护人的: 未成年人的监护人可由未成年人父母所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 精神病人的监护人可由精神病人所在单位或其住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 （三）监护人的要求和职责 1、监护人要求： 监护人可为一人（单独监护），可为数人（共同监护），可以是自然人，也可以是团体监护人 。 监护人须有监护能力：即身体状况良好；经济条件允许；与被监护人生活联系密切。 2、监护人的职责： （1）人身利益监护； （2）财产利益监护； （3）代理被监护人进行民事活动和民事诉讼活动； （4）对被监护人的损害行为承担侵权责任。 （四）监护的撤销： 被监护人恢复行为能力后，可撤销监护。 （五）监护权的性质：监护权是亲权的补充和延长。 六、 自然人的住所 （一）住所的概念 1、概念。是法律确认的自然人生活和进行民事活动的中心场所。 2、住所的确定。（民法通则第15条） 公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。 经常居住地：最后连续居住一年以上的地方。 3、住所与居所的区别：住所唯一、居所不唯一. （二）住所的法律要件 1、是以生活居住为目的的中心场所。 2、固定性、唯一性、公示性。 （三）住所的制度价值 失踪的空间标准、司法管辖、准据法的适用、法律文书的送达地、债务履行地，继承开始地等。 （四）住所的种类： 意定住所（与迁徙自由有关）； 法定住所（户籍所在地的居住地） 拟制住所（经常居住地视为住所）七、 自然人的人格权 （一）概念：以权利人的人格利益为内容的民事权利。 （二）特征：专属性、绝对性、开放性、非财产性。 （三）类型：一般人格权与特别人格权 1、一般人格权指关于人的存在价值及尊严的权利（受尊重的权利、直接言论不受侵犯的权利以及不容他人干预其私生活和隐私的权利）。 2、特别人格权是指由民法明确规定的人格权（一般人格权的具体化）。 我国民法规定的特别人格权是生命权、身体权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权(民法通则第98条-103条和侵权责任法第2条）。 八、自然人从事经营活动的法律资格（商自然人的法律地位） -个体工商户、农村承包经营户、个人合伙 （一）个体工商户1、概念：经工商行政机关登记，从事工商业经营的个体劳动者。2、法律特征： 自己出资、自己经营，财产自己所有，责任自负。3、取得个体工商户的法律要件：申请人资格的要求，依法登记，须从事法律允许的工商业经营，须业主经营。4、责任承担：个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。（民法通则第29条） （二）农村承包经营户 1、概念：以承包合同承包经营农村集体经济组织的土地或者其他资源的社员及家庭。 2、法律特征：农村集体经营的一个经营方式。 3、农村承包经营户应具备的法律要件：须为农村集体组织社员；须依承包合同；以社有土地经营权为基础从事农业经营，须履行合作社的承包义务。 4、责任承担：农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。（民法通则第29条）（三）个人合伙（非法人团体） 1、概念：两个以上的自然人按照协议，共同出资，共同劳动，经营共同事业的联合形态。 合伙分为个人合伙与合伙企业。 合伙企业法（第2条）规定，合伙企业是在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。 2、法律特征： （1）依合伙合同形成； （2）是不具有权利能力的团体； （3）合伙财产为共有财产； （4）合伙可以有名称、字号、场所； （5）合伙人对合伙债务承担无限责任和连带责任。综上研究：自然人部分小结： 自然人权利能力：主体资格。 自然人行为能力：实施法律行为资格。 自然人责任能力：承担不法行为责任的资格。 自然人的财产能力：经济能力资格 监护人资格：救济行为能力不足的资格。 三宣告：保护自然人本人及其利害关系人利益的制度。 住所：确定私法关系空间效力的法律依据。 自然人的人格权：维护自然人尊严的权利。 商自然人的法律地位：从事经营活动的资格。第二节 法人 一、法人的意义 （一）如何理解法人？ 法人，简言之：具有人格的团体。 由人集合而成的团体：社团 由财产组成的团体： 财团 概念：法人是基于成员或者独立财产所形成的由民法赋予权利能力的团体。 （民法通则第36条规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。）（二）法人制度的功能 社团法人的制度价值 1、集资优势； 2、分险优势； 3、管理优势； 4、存续优势。 财团法人的制度价值 1、公益价值； 2、管理价值。 （三）法人的本质 1、法人拟制说； 2、法人否定说； 3、法人实在说。 我国理论采法人实在说，认为：法人具有社会的实体性（社团、财团）。 法人实质上是自然人有目的的创造体，自然人利用法人的形式实现不同的目的需要。二、法人的特征（四个独立） 一个有权利能力的团体，具备以下特征： 1、法人须有独立的财产。 2、法人须能独立的承担财产责任。 3、法人能以自己的名义独立参加民事活动。 4、法人是具有独立人格的团体。 思考：一人公司是法人吗？ 什么是滥用法人人格？ 什么是法人人格否认？ 三、法人分类法人中以社团法人与财团法人分类为主要 社团法人：具有权利主体资格的人的集合体。 财团法人：具有权利主体资格的财产的集合体。 两者的区别是： 1、设立基础不同； 2、设立目的事业不同； 3、设立人与法人的关系不同； 4、设立行为不同； 5、有无意思机关不同； 6、设立原则（方式）不同。 7、解散原因和解散后果不同。 四、 取得法人资格的条件（民法通则37条） 一个团体应具备什么条件才能取得法人资格？ 民法通则第37条规定： （一）依法成立（依法定程序设立）。 （二）有必要（独立）的财产和经费。 （三）有自己的名称、组织机构和场所。 （四）能够独立承担民事责任（法律规定的其他条件）。（一）“依法成立” 对依法成立的理解： 1、法人设立（准备行为）与法人的成立（产生）不同。 2、依法成立的内容包括： 1）实质要件合法（符合实体法要求） ： A、设立有规范基础；B、有设立人； C、有章程； D、设立目的须合法。 2）形式要件合法（符合程序法要求） ： A、符合法人设立原则 ；B、符合法人的设立方式； C、需要依法登记的，须登记。 （二）“有必要的财产和经费” “必要的财产和经费”是与法人的经营规模和业务活动的内容相适应的财产，是法人进行民事活动的物质保障。 在理解有必要的财产和经费时，应注意： 1、营利法人与非营利法人财产来源不同。 2、公司法人的必要财产，法律要求其注册资本不得低于法定最低数额。 3、非营利法人的必要财产或经费，指国家拨给它们的经费数额须能维持其存在并进行业务活动。 4、法人的财产是法人承担独立责任的前提。（三）“有自己的名称、组织机构和场所” 1、法人的名称 法人的名称是法人特定化的标志。 法人的名称应能表示出法人的经营范围和隶属关系； 法人名称的使用和变更须经登记； 法人只准登记使用一个名称； 法人对自己的名称享有专用权； 法人的名称是无形资产，可以转让、出卖。 2、法人的组织机构 法人的组织机构是代表法人实现法人（团体）意志的职能机构（包括法人机关、法人业务活动机构）。 法人组织机构的核心机构是法人机关。 法人意思形成机关、意思表示机关、执行机关、监督机关。 法人机关是依法律、章程或条例的规定产生，无需特别委托授权能以法人的名义对内负责法人的生产和业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或个人，是形成法人意思，并指挥法人活动的领导机构。 法人机关的地位特点： 1、法人机关是法人的组成部分，不能独立于法人单独存在。 2、法人机关与法人的成立同时产生。 3、法人机关的产生方式主要是：法定产生；选举产生；委派产生。 4、法人机关的担当人可为一人或数人，担当人变更，法人机关不变更。 5、法人机关的行为就是法人的行为。 注意：法人机关、法人机关的担当人、法人的法定代表人、法人的代理人、法人的工作人员概念的区别。 法人机关：是法人的指挥系统、领导机构。法人机关的行为是法人的行为； 法人机关的担当人：是法人机关的成员。 法人的法定代表人：是法人代表机关的担当人。 法人的代理人：是受法人机关委托、在法人授权范围内代表法人为法律行为的人。 法人的工作人员：是与法人订有劳动合同的人（在执行法人职务时为法人职务代理人）。问题：法人的法定代表人是法人的代理人吗？ 法人的法定代表人与法人的代理人的区别： 1、法人的法定代表人是法人的组成部分；无须法人授权；其意思是法人的意思；其行为是法人的行为（可为任何行为）；其执行法人职务时的侵权责任是法人的责任；法定代表人与法人同一人格（法定代表人的个人人格被法人吸收）。 2、法人的代理人是法人机关授权的人；代理人与被代理人具有不同人格；不同的意思；代理人的行为是自己的行为（并且仅能代理法律行为）。 3、法人的场所和住所。 法人的场所是法人进行业务活动的所在地。 法人的住所是法人主要办事机构所在地。 （住所唯一，场所可以是多个) （四）法人能独立承担财产责任 能够以自己所有的财产和经费独立承担其在民事活动中的债务。五、法人的能力（权利能力、行为能力、责任能力） （一）法人的权利能力 1、法人的权利能力是法人作为民事主体，能够享有权利和承担义务的资格。 2、法人权利能力特点（与自然人的权利能力区别）： 1）法人权利能力自依法成立时产生，至清算完结时终止。 2）法人不能享有和承担专属于自然人的权利和义务。 3）法人的权利能力范围受法律限制：受其性质限制、目的限制、法律限制。（法人权利能力的取得实质是受其行为能力限制）（二）法人的行为能力（实施法律行为能力） 1、法人的行为能力是法人在法定范围内以自己的行为取得权利和承担义务的能力（法人实施的行为可以在什么程度）。 2、法人行为能力的特点： 1）法人的行为能力与权利能力同时发生，同时消灭。 2）法人的行为能力范围与其权利能力的范围一致（即法人的行为能力受法人目的范围限制）。 3）法人的行为能力由法人机关或法人的代表人、代理人、工作人员实现。（三）法人的责任能力（法人的不法行为能力） 1、法人的责任能力是法人对其违法行为应承担责任的能力。 2、法人责任能力的要件： 1）法人须有违法行为； 2）须是在执行法人职务时的违法行为； 3）须具备相关责任构成要件（违约责任和侵权责任要件）； 4）法人责任是对外民事责任，内部再追究行为人的责任。六、法人的变更与消灭 （一）法人的变更 1、法人的分立（一个法人分成两个或两个以上的法人） （1）创设性分立（消灭原法人，设立新法人）； （2）存续性分立（变更原法人，设立新法人）； 分立后的效力：因分立消灭的法人，其权利义务由分立后的法人承受。 2、法人的合并（两个以上的法人合并为一个法人） （1）创设性合并（原法人消灭，新法人产生）； （2）吸收式合并（原法人兼并其他法人，原法人存续） 合并后的效力：因合并消灭的法人，其权利义务由新设和存续的法人概括承受。 3、法人的变更：法人的组织形式、住所、名称、资金、经营性质的变更等。 法人的一切变更应向登记机关登记并公告。 法人的变更登记具有对抗第三人的效力。 需要登记的法人，其成立登记具有生效效力。 （二）法人的消灭（民法通则第45条）1、依法被撤销；2、自行解散；3、依法被宣告破产；4、其他原因 （三）法人的清算（分破产清算和非破产清算） 破产清算依破产法的清算程序清算，破产还债。 法人清算完毕，注销登记，法人终止（注意：清算中的法人还具有权利能力，能进行清算范围内的活动） 法人权利能力终止时间为法人清算完结，注销登记之日。六、法人与非法人团体 非法人团体是指：合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。 非法人团体的特点： 1、合法成立，但不具备法人资格； 2、有自己的设立目的； 3、有一定的组织机构； 4、有一定的财产或经费； 5、不具有独立承担民事责任的能力。非法人团体的主要类型 一、合伙 （法人与合伙的主要区别） 1、合伙依合伙合同形成，法人成立复杂。 2、合伙财产是共有财产，法人是独立财产。 3、合伙责任是连带无限责任，法人是独立责任。 4、合伙是不具权利能力的团体，法人是具有独立人格的团体。 二、其他非法人企业和社会团体； 三、无权利能力社团； 四、法人的分支机构； 五、设立中的非法人团体。第七章 民事法律关系的内容：民事权利和义务 本章研究的基本问题是：一、民事权利的意义。二、民事权利分类及分类的意义。三、民事义务的意义和分类。四、民事权利的实现和保护。第一节 民事权利的意义 一、权利的本质是什么？ 权利在西方国家的词源中是多义词，表示：正当、正确、权利、法律。多个含义用一词表示，说明了权利观念的形成。 罗马法的权利观念：“诚实生活、不犯他人、各得其所”。 康德认为：权利实质是：一个人的自由行为与他人的自由行为的关系。二、权利的意义 权利是法律规范许可人为了实现其利益而实施的行为范围，或者说，是人实现正当利益的行为依据。 法律学权利的概念，应完全归功于罗马法，只要记住，权利的概念中也包括义务，则对权利的观念很少有误解的危险。 权利只有在人与人的关系中才能得到体现，才具有说明意义。 一、客观权利与主观权利 1、客观权利是法律规范中规定的权利。 2、主观权利是当事人依法具体享有的权利。 二、财产权、非财产权、混合型权利 1、财产权是以财产为客体、直接体现经济利益的权利。 2、非财产权是以人身非财产利益为客体的权利。 （1）人格权是主体维持其做人的资格所必要的权利。 （2）身份权是自然人基于身份关系产生的权利。 3、混合型权利是兼具财产和人身双重利益的权利。 （1）知识产权是智力成果的创作者以智力成果为客体的权利。 （2）社员权是团体成员在团体中享有的各种权利的总称。 （3）继承权是自然人依其特定身份享有的继承其死亡亲属的遗产的权利。 三、专属权和非专属权 1、专属权是专属于权利人一身、不可转让的权利。 2、非专属权是可以与权利主体分离、可转让、可继承的权利。 四、绝对权和相对权 绝对权是权利的效力可对抗不特定的一切人，也称对世权。 相对权是权利的效力仅对抗特定人， 也称对人权。 五、支配权、请求权、形成权、抗辩权 （一）支配权 1、支配权是指权利主体在法定范围内对权利客体有直接支配的权利。 2、主要类型：物权、人身权、知识产权。 3、支配权特征： （1）利益的直接实现性。 （2）权利作用的排他性。 （3）权利效力的优先性。 （4）对应义务的消极性。（二）请求权 1、请求权概念： 特定权利人请求特定义务人为特定行为的权利。 2、请求权特征：（1）权利的作用体现为请求给付，而非支配。（2）权利人利益实现的间接性（须通过义务人的给付实现）。（3）请求权的效力具有平等性，不具排他性、优先性。（4）请求权是派生性的权利。 3、请求权类型 (1) 依发生的规范基础分为： 债权请求权、物权请求权、知识产权请求权、人格权请求权、亲属权请求权等。 (2) 依产生的方式分为： 原权型请求权和救济型请求权。 (3) 依的功能分： 实体功能上请求权和程序功能上的请求权。 （4）依请求权行使分： 自力救济请求权和公力救济请求权。 4、请求权在权利体系中的地位 在民事权利体系中，请求权处于枢纽地位。任何类型民事权利受到侵害，均需救济型请求权予以保驾。实体上的请求权往往需经程序法上的请求权实现。 处理实务的核心工作，是寻找请求权基础。 即：依据何种法律，谁可向谁，主张请求权。 如果找不到请求权基础，则该请求权或请求权诉讼被认为无依据，而被驳回。 5、请求权的聚合与竞合问题 因同一事实产生两个以上的请求权时，如果请求权内容不同且互不冲突，权利人可同时享有并行使多个请求权的，为请求权聚合。 因同一事实产生两个以上的请求权时，如果请求权内容同一，权利人虽享有多种请求权，但法律仅允许择其一行使的，为请求权竞合。案例讨论： 1、甲交付的电视机有严重瑕疵，乙购买后在使用中电视机发生爆炸，造成乙身体受伤，花费医疗费1万元，并且受到惊吓和身体疼痛（遭受精神损失）。电视机因爆炸毁损，其本身价值是一万元。 问：此案是违约责任？还是侵权责任？ 乙提出的请求权是采取责任竞合还是责任聚合？ 2、甲将古董交付乙保管，并支付保管费。保管期间，乙因过失导致保管物毁损。该古董市值5万元。 问：此案是违约责任？还是侵权责任？ 甲提出的请求权是采取责任竞合还是责任聚合？ （三）抗辩权 1、抗辩权概念：对抗或者阻止相对方行使请求权效力的权利。 2、抗辩权特点：主要对抗请求权或阻止其他权利的效力，以使抗辩权人拒绝对相对人履行义务。 3、抗辩权类型： 一时性抗辩权：暂时阻止请求权效力的抗辩权。（同时履行抗辩权、不安抗辩权、保证人的先诉抗辩权等） 永久性抗辩权：永久阻止请求权效力的抗辩权。（诉讼时效完成后的抗辩权） （四）形成权 1、形成权概念： 依权利人单方的意思表示即可使现存的法律关系发生变动（发生、变更和消灭）的权利。 2、形成权特征：（1）权利人有权单方使现有权利状况变动；（2）权利相对方须接受权利变动的结果；（3）形成权的行使须以法律为依据（须有法律原因）。3、形成权类型 （1）使法律关系发生效力的形成权： 承认权、追认权、同意权、确认权等。 （2）使法律关系变更的形成权： 选择权、变更权等。 （3）使法律关系消灭的形成权： 撤销权、解除权、撤回权、抵消权、终止权等。 4、形成权的行使 行使方式：简单形成权（诉讼外行使） 形成诉权 （通过形成之诉） 行使原则： （1）不得附期限或附条件； （2）原则上不得撤回； （3）应在法定的除斥期间内行使。 六、既得权和期待权 1、既得权是权利实现条件已全部具备，当事人实际享有的权利。 2、期待权是只具备部分要件，须待其余要件具备时方可实际发生的权利 七、主权利和从权利 1、在有关联的几项权利中，不依赖其他权利而独立存在的权利是主权利。 2、从权利是以主权利为存在前提的权利。 八、原权和救济权 1、原权是被救济的权利。 2、救济权是原权受到侵害或有侵害可能时产生的救济性权利。 第三节 民事义务 一、民事义务的概念: 民事法律关系的当事人一方为满足他方利益的实现所应实施的行为限度（约束）。 二、特点： 1、以不利益为内容，体现的是约束。 2、是对人的行为的约束，非人身约束。 3、义务有法律强制力，不履行应承担法律责任。三、民事义务的主要类型 1、积极义务（作为）与消极义务（不作为） 2、法定义务与约定义务 3、主义务与从义务 4、始发义务与继发义务（基本义务与附随义务） 5、先义务与后义务 6、真正义务与不真正义务真正义务：不履行义务损害他人利益 ；不真正义务：义务人对自己的义务，不履行义务损害自己的利益。 四、义务与责任 义务是人在法律上所受的行为约束。体现法律关系当事人（义务人）的自觉、自愿履行的特点（意思自治）。 责任是不履行义务应承担的法律后果。体现国家强制力对权利的救济，具有法律强制性、制裁性特点。 五、民事权利与民事义务的关系: 两者相