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民法学分论考试整理人身权法第二十九章 人身权概述第一节 人身权的概念和特征一、人身权的概念：是指民事主体依法享有的，与其自身不可分离有无直接财产内容的民事权利。二、特征：（一）非财产性：1.人身权是民事主体取得某些财产权的前提2.人身权可转化为财产权3.人身权收到侵害时可能导致财产损害因而获得财产性补偿（二）专属性：不可转让、抛弃、被剥夺（三）法定性：只能基于法律直接规定，不能基于民事主体之间的约定（四）绝对性：民事主体可以向除己之外的其他任何人主张人身权，并排除其他任何人的非法干预（五）支配性第二节 人身权的分类1、 体系（一）生命权物质性身体权健康权人格尊严权人格权人身自由权姓名权肖像权精神性名誉权信用权隐私权性自主权（二）知识产权配偶权身份权婚姻家庭亲权其他其他亲属权1. 身份权：基于民事主体的特定身份而享有的人身权2. 特征：主体单一性，只限于自然人主体具有非全然性权利义务两位一体性内容与财产联系第三节 人身权保护的意义（略，书P421）第三十章 人格权第一节 人格权概述一、人格权的概念和特征人格：抽象主体的法律地位（与人、主体法律意义相同）直接等同于权利能力（出自德国民法典）法律应该保护的人格利益（对客体而言）（1） 人格权的概念（结合笔记）：民事主体专属享有的，以人格利益为客体的，以维护民事主体的人格独立尊严、人格自由为出发点和归宿的固有权利。（2） 人格权的特征：1.民事主体依法享有、且与生俱来的权利2.民事主体维护人格独立所必须具有的权利3.民事主体平等享有4.以人格利益为客体（包括物质性、精神性）（3） 人格权的承认与否认2、 一般人格权（1） 概念：以民事主体的全部人格利益为客体的总括性权利。（2） 内容：1.人格独立2.人格自由3.人格尊严（3） 特征：1.主体普遍性2.客体高度概括性3.权利内容不完全确定性（即广泛性）第二节 物质性人格权（格式与书有较大出入）一、生命权（一）概念：自然人为此生命与维护生命安全利益的权利。（二）特征：1.以自然人的生命及安全利益为保护客体2.以维护自然人生命活动的延续为基本内容3.生命权只有当生命安全受到威胁时才能行使，一旦受到实际侵害，任何救济对主体都已无任何实际意义（人死了）（3） 内容：1.生命安全维护权禁止非法剥夺他人生命防止生命危害的发生2.司法保护请求权2、 健康权（1） 概念：自然人享有的、以维护其生理机能和功能完善发挥的利益为内容的权利。（2） 特征：1.不以人体的整体构造为客体2.以生命的正常活动为根本利益3.保护自然人身体功能正常发挥，以使其正常运转，但不是保护身体意志不受外界约束。（3） 内容：1.健康维护权任何人享有保护健康的权利当受侵害时可以寻求司法保护2.劳动能力保护权3、 身体权（1） 概念：自然人保护其身体完整并支配其肢体、器官组织的具体人格权。（2） 特征：1.以自然人身体及其利益为客体2.自然人对自己的身体组成部分有支配权3.是独立人格权（3） 内容：1.身体完整维护权2.身体组织器官支配权3.对尸体的法律保护有权合法利用、处置自己的尸体禁止非法损害、利用和其他侵害尸体的行为第三节 精神性人格权一、人格尊严权（一）概念：民事主体的人格获得尊重不受歧视和贬损的权利。（二）特征：1.法律对民事主体法律人格的肯定2.具有一般人权的特点（3） 内容：1.人格尊严保有权2.人格尊严维护权2、 人身自由权（1） 概念：自然人享有维护其身体、行动、思想自主并不受他人或其他组织非法剥夺的权利。（2） 特征：1.自然人行使其他民事权利的重要前提2.只能由自然人享有3.并非绝对权利（3） 内容：1.身体自由权2.行为自由权3.精神自由权3、 姓名权（1） 概念：自然人依法依法享有的决定、使用、改变自己名字并排除他人干涉的权利。（2） 特征：1.保障权利主体的姓名及其有关精神利益2.具有专属性（3） 内容：1.姓名决定权2.姓名使用权3.姓名变更权4、 名称权（1） 概念：自然人以外的特定团体享有的决定、使用、转让、变更其名称的权利。（2） 特征：可以决定、使用、转让、变更5、 肖像权（1） 概念：自然人对自己的肖像享有的再现、使用并排除他人侵害的权利。（2） 特征：1.主体只能为自然人2.肖像权所代表的基本利益是精神利益，但其所体现的物质利益也相当重要。（3） 内容：1.再现的权利2.使用权3.利益维护权（4） 侵害行为：1.制作使用他人肖像2.未经肖像权人同意3.无其他阻却违法事由（5） 个人人格利益与公共利益冲突1.须出于公共利益需要2.造成一定损害3.造成损害没有超出一般国民的容忍限度6、 名誉权（1） 概念：民事主体就自己获得的社会评价享有利益并排除他人干涉的权利。（2） 特征：1.主体包括自然人、法人、非法人组织；客体是名誉及其利益2.是人格权，但与财产有密切的关系（3） 内容：1.名誉保有权2.名誉利益支配权3.名誉维护权（4） 侵害行为条件：1.行为人实施侮辱、诽谤2.行为需有特定指向3.行为第三人知悉4.行为有过错（5） 名誉权与言论自由的关系7、 荣誉权（1） 概念：民事主体对自己的荣誉受有利益并排除他人非法侵害的权利。（2） 特征：1.保护客体为荣誉及其利益2.荣誉权是人格权3.荣誉权取得具有继受性、楷模性、物质性和稳定性（3） 内容：1.荣誉保持权2.荣誉利益支配权3.荣誉维护权（4） 侵害行为：1.不法否定、贬低他人荣誉2.未经正当程序，质疑他人荣誉3.非法剥夺8、 信用权（1） 概念：民事主体享有的以其经济能力获得的社会评价为内容的权利。（2） 特征：1.客体具有单一性，只关乎社会经济评价2.内容包括信赖因素与社会评价3.明显的财产利益因素（3） 内容：1.信用保有权2.信用维护权3.信用利益支配权9、 隐私权（1） 概念：自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护不受他人知悉或披露的权利。（2） 特征：1.主体只能是自然人2.客体广泛，包括私人活动、个人信息、个人领域3.保护受公共利益限制（3） 内容：1.隐私隐瞒权2.隐私利用、支配权3.隐私维护权（4） 侵害行为：1.刺探、调查与公共利益无关的个人情报2.干涉、监视他人私人活动3.侵入、窥视他人个人资料4.擅自公布他人资料5.搜集、占有他人内衣等私密物品（5） 与其他权利的冲突1.与公众知情权的冲突2.与言论自由、新闻监督的冲突3.与利害关系人知情权的冲突4.与技术发展的冲突5.与经济发展的冲突原则：社会、政治及公共利益原则；权利协调原则；人格尊严原则10、 性自主权（1） 概念：自然人保持其性纯洁的良好品行，依照自己的意志支配性利益的具体人格权。（2） 特征：1.独立人格权2.以性利益为客体有权拒绝违背意志的性接触精神上追求性纯洁的满足3.主体包括所有自然人4.包含适当自由的人格权（3） 内容：1.保持权2.反抗权3.承诺权物权法第十章 物权基本原理第一节 物权概述一、物权的概念（一）概念：民事主体依法对特定的物进行支配，并排除他人干涉的权利。（二）含义：1.是一种民事法律关系2.两大财产权之一（物权和债权）自物权物权他物权担保物权用益物权3.是一种法律制度4.所有制形式在法律上的体现（3） 本质：物权是人对物依法管理支配并寻求排他性保护的绝对权。2、 物权的特征（即与债权的区别）（1） 在主体上，物权是对世权而债权是对人权，（2） 在客体上，物权具有特定性，即有形物、特定物，而债权客体是一种给付行为。（3） 在权能上，物权是支配权，债权是请求权（4） 在行使上，物权是绝对权，债权是相对权（5） 从效力上，物权具有排他性，债权不具有排他性：1.对抗世上所有人2.一物一权（指的是所有权）（6） 在时间上，物权是永久长期的，债权是短期的（7） 适用法律上，物权适用物权法定原则，债权适用合同自由原则3、 物权的种类地上权传统上地役权（需役地、供役地）典权永佃权用益物权承包经营权宅基地使用权我国建设用地使用权他物权地役权典权其他权利（特别法规定的，例如采矿权、取水权、狩猎权、养殖权、捕捞权）物权抵押权担保物权质（押）权留置权自物权（又称所有权）（1） 自物权和他物权区别：1.从主体上，他物权主体为非所有人2.权能上，他物权是有限支配3.他物权不具有弹力性和回归力（2） 用益物权和担保物权区别：1.用益物权是使用价值，担保物权是经济价值2.用益物权期限是长期，担保物权期限是短期3.权利性质方面，用益物权是独立物权，担保物权是从属物权（3） 完全物权和限制物权（4） 主物权和从物权从物权：1.依存于另一物权2.依存于主债权（5） 动产物权、不动产物权意义：1.设立物权类型不同，有些物权（如质权）只可设在动产上2.公示方式不同，动产交付、不动产登记3.法律干涉力度不同，动产较于不动产轻（6） 有期物权和无期物权4、 物权的效力（1） 支配力（直接支配和间接支配）（2） 排他力：排斥任何人、一物一权（3） 优先性1. 物权间的优先权：一般而言，先设立的物权优先于后设立的物权2. 与债权间的优先权：物权破除债权（例外：买卖不破租赁）有物权担保的债权优先于无物权担保的债权物权优先于购买权（4） 请求权物权人为维护其对物的圆满支配状态而对他人享有的妨碍排斥、恢复原状的请求权。与债权区别：1.基础不同，物权请求权是物权一部分而债权是独立权利2.物权请求权是为恢复物的圆满状态，而债权是为填补损害。3.构成要件上，物权请求权不问过错4.期限不同，物权请求权不受时效限制5.效力不同，物权请求权优先与债权请求权（5） 追及力：不论物辗转到何人手里，物权所有人都有追及的权利。第二节 物权法原则一、平等保护原则（一）含义：1.赋予各自性质的物权以平等的地位2.适用规则平等3.平等保护（2） 意义：1.社会主义制度经济制度的要求2.市场经济的要求3.民生的要求2、 物权法定原则（1） 概念：物权的类型、各类物权的内容及创设方式均有法律直接做出规定的原则。（2） 内容：类型法定、内容法定、效力强制、公示方法强制（3） 意义：1.只有物权法定才能所有制安全2.物权是绝对权，法律需要所有人了解其内容3.使交易便捷、明了4.为集体、个人创设用益物权（我国特有）（4） 注意事项：1. 不符合物权法定原则的并非完全没有效力2. 并非强制创设类型或者是否创设类型3. 物权法定的缓和3、 一物一权原则（1） 概念：同一物上只能设立两个以上无不排斥的物权（2） 含义：1.一个物上只能有一个所有权2.同一物可以并存不矛盾的数个物权3.一物的某一部分不能成立单个所有权4.同一物上不得设立两个两个以上互为冲突的物权（3） 解决效力的优先问题1. 按法定规则为先2. 同一类型先来后到3. 不同类型限定物权优先于完全物权4. 公共利益原则5. 主观上是否明知4、 公示公信原则（1） 公示1. 概念：物权发生变动时，必须以一定方式让公众知晓变动事实2. 方式：不动产登记动产交付3. 效力公示对抗主义（法国）：依当事人意思即生效，但未登记的不得对抗善意第三人公示要件主义（德国）：不登记则不生效折衷主义（2） 公信1. 概念：物权符合法定公示要求即可取得可信赖的效力2. 内容：登记记载的权利推定为权利人凡信赖登记记载的权利而与权利人进行交易，在法律上受保护自登记人名义处取得所有权a.如登记名义非真正权利人，仍取得所有权b.如财产上未登记抵押权，视为财产上无抵押权c.自处分受限处取得所有权的受让人取得所有权不受限制向名义登记人履行给付义务的人，义务消灭3. 受保护条件：登记的错误不能从登记簿上发现的善意的第三人4. 对真正的权利人的保护善意第三人自名义人处取得所有权，真正权利人向法院起诉其所有权善意第三人自名义人处取得所有权后，真正权利人可起诉名义登记人民事赔偿和登记机关行政补偿第三节 物权变动一、物权变动的含义原始取得事实取得转移发生创设法律行为特定继受概括（继承）变更消灭2、 物权变动的原因法律行为、法律以外的行为、公法（征收、没收）3、 物权行为理论（1） 物权行为独立（或称物权行为区分原则）（2） 物权行为无因性4、 我国物权变动的有关制度（1） 不动产物权变动1. 模式：登记要件登记对抗：不得对抗第三人，只在第三人之间有效2. 不动产登记制度概述：国家登记机关将不动产物权变动的事项记载于不动产登记簿并供公众查阅。性质：公示方式责任情况：申请人审查提供虚假资料，权利人向申请人主张权利，登记机构没有尽到审查义务的，适当补偿完全登记机构错误的，登记机构赔偿登记方式：更正登记：申请权利人同意或确有证据证明登记错误的异议登记：登记簿记载的不同意更改的，利害关系人可以申请异议登记。异议登记15日内不起诉则失效；异议不当的，受损权利人可向申请人索赔。预告登记（2） 动产的物权变动1. 公式方式：交付2. 交付方式：现实交付观念交付简易交付：法律行为生效时物权变动指示交付：双方约定生效时，请求权发生转让占有改定：自转让合同生效发生效力，但只适用于动产物权转让，不适用于设立权利（3） 法律行为以外的武器变动1. 基于生效的法律文书必须生效针对物权变动做出的即使未作变更登记，新权利人享有物权2. 基于继承、遗赠：始于继承开始，即被继承人死亡3. 合法建造房屋、拆除住房等事实行为：自事实行为成就时发生效力4. 征收为公共利益需要必须依法做出补偿征收决定时生效第四节 物权的保护一、物权保护的确认：由国家二、排除、消除妨碍三、返还原物1.所有人或权利人都可请求2.原物存在因为特定物3.相对人是现实不法占有人4.被第三人取得的搜善意原则保护四、恢复原状五、赔偿损失第十一章 所有权第一节 所有权概述一、概念与品格（一）概念：所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益、处分的权利。（二）特征（品格）1.权能完全性2.客体有限性：必为有体物且独立物且特定物3.地位自主性4.期限恒久性5.效力弹力性：指部分或全部权能二、权能（内容）（一）占有：主体对物基于占有的意思而控制的事实状态。合法占有：又称有本权占有（包括法律、合同）非法占有：又称无本权占有善意占有：不知无权占有而占有的恶意占有：明知无权占有而占有的区分善意好恶意的意义：如果是善意第三人获得的，一般不返还原物，在不当得利的返还上，无论善意、恶意都要返还原物与孳息，但对善意因补偿其维护费用。（2） 使用：按照物的使用功能以满足权利人需要。（3） 收益：从财产上获取经济利益的权利。（4） 处分：决定从此事实上或法律上命运的权利1. 所有人处分与非所有人处分2. 事实处分与法律处分通过事实上行为：消耗、改变、消灭通过法律行为变动第二节 财产所有权的取得和消灭一、取得（一）原始取得：第一次或不依赖于原所有人权利而取得1.劳动生产、收益、孳息，归有用益物权所有人2.征收：国家为公共利益转移（通常为不动产）所有权并依法做出补偿3.善意取得概念：无权处分人将别人的动词或不动产转让给受让人，若受让人取得时出于善意，则其权利依法受到保护。构成：无权处分人处分他人财产受让人出于善意受让人不知登记错误的受让人未与转让人恶意串通的转让地点是在公开场合的转让人未表现出形迹可疑的受让人与转让人不存在亲属关系以合理价格有偿受让完全法定公开查封、禁止流通的无善意取得后果：受让方原始取得原权利人对受让方请求权丧失可请求非法转让人赔偿或返还不当得利动产上，原油权利消灭，但善意受让人知道或应当知道的除外4. 添附概念：将不同所有人的财产结合到一起形成新的财产附和种类：混合加工处理方法：协商归价值大的一方，但应补偿其他人恶意添附人除外，且赔偿损失5. 先占概念：占有人以所有的意思无主物（动产）取得所有权的事实。特征：标的物是动产无主物非禁止占有的物以所有的意思占有6. 没收7. 拾得物含义：占有人丧失占有的动产非无主物且非抛弃物无人占有的动产拾得人拾得、发现、占有（此占有指客观上有占有事实、主观上有占有意思）拾得人义务与权利义务：通知返还、上交有关部门、妥善保管（若有故意或重大过失相应赔偿）权利：保管费、悬赏费请求权（恶意占有除外）有关部门义务：通知权利人领取及时发布招领公告、公告之日6个月后无人认领的归国家所有所有人或其他权利人权利义务：a.追回权利可以向无权利处分人请求赔偿b.遗失物被转让的可以向受让人请求追回（注：知道或应当知道受让人的2年内有效。另外受让人若通过拍卖等合法途径获得的，权利人通过支付其费用追回，并向无权处分人追偿）c.支付保管费d.履行悬赏承诺8. 漂流物的拾取和埋藏物的发现参照遗失物文物法规定的按照其规定执行9. 其他物权的取得方式时效取得：占有人有占有他人财产的事实，并且处于善意和平公然，在经过法定期限后货币取得：占有或丧失所有权变更即为占有转移继受取得10. 继受取得派生取得、传来取得通过法律行为人原所有人取得的行为2、 消灭（1） 客体消灭：绝对消灭（2） 主体消灭（3） 依法转让（4） 抛弃：抛弃所有权、抛弃所有物（5） 强制消灭第三节 种类（自习）第四节 建立建筑物区分所有权一、概述（一）概念：业主对建筑物的住宅、经营性用房专有部分享有的所有权，以及对专有部分以外的共有部分享有的共有的共同管理的权利。（二）内涵（三）特征：1.权利主体单一、身份多重性2.客体特殊性、整体性3.内容上复合性、复杂性（四）渊源（略）二、内容（一）专有权：1.概念：区分所有人对建筑物住宅经营性用房等专有部分享有的单独所有权。2.主体：构造独立性界限使用独立性法律独立性3.内容：权利：占有、使用、收益、处分权利义务：尊重区分所有权的性质尊重专有部分性质与用途正当维修与改良容忍人行使专有权（2） 共有权：1.概念：建筑物区分所有人依照法律法规和管理规约对建筑物共有部分享。有的占有、使用、收益的权利。2.客体：建筑物及其附属物绿地、道路物业管理方法维修基金其他公共场所和共用设施车位、车库3.内容：共用部分使用权共有部分收益权权利共用部分改良权排除妨碍权利按本来方法使用义务公平合理使用不得擅自改变结构和违反强制性规定共同维护和修缮（3） 管理权：1.概念：业主基于专有部分的所有权从而依法享有对共有财产和共同事物。进行管理的权利。2.客体（庞杂）3.内容：设立业主大会、选举业委会【业主的权利及义务1.权利：筹集使用维修资金重大事项决策权改建重建建筑物及其附属物（专有面积占总面积2/3以上且人数占2/3以上同意）各类请求权其他权利（监督权、知情权、管理权等）2.义务：遵守法律和规约执行业主大会、业委会规定其他（服从管理、共同支付费用等）】第五节 相邻关系一、相邻关系的概述（一）概念：相邻的不动产所有人或使用人在行使权利时，应相互给予便利或接受限制所发生的权利义务关系。（二）性质：所有权的一种，不是独立的所有权，是所有权内容的当然扩张和限制。客体：物质利益内容：多样性、复杂性2、 类型（1） 排水、用水关系（2） 土地使用关系（3） 损害防免原则3、 处理原则（1） 遵守法律、参照习惯原则（2） 有利生产、方便生活、团结互助、公平合理原则第六节 共有一、概述（一）1.概念：两人或两人以上对同一财产享有所有权。2.特征：主体上，复数主体客体上，同一性内容上，共有权利双重性（2） 准共有：两个以上民事主体对所有权以外的财产权进行共享的共有。区别：所有权以外（3） 种类：法定共有、约定共有2、 按份共有（1） 概述1. 概念：又称分别共有、通常共有，是指两个以上共有人对共有物分享权利分担义务的共有。2. 特征：权利义务体现为一定份额。对其应有的部分享有的相当于完全所有权并非分别所有，而使尊重其他权利人的权利下，及于共有物的全部3. 形成：投资原因劳动合伙法律规定确定约定除家庭关系外视为按份共有约定份额无约定或约定不明确按出资比不能确定出资比的等分4. 性质（略）（2） 内容1. 内部关系共有人权利：使用权、收益权、管理权、追偿权、处分权共有人义务：尊重其他权利人的权利、按份额承担义务2. 外部关系：连带债权、债务3、 共同共有（1） 概述1. 概念：两个以上民事主体对同一财产不分份额地享受权利、承担义务。2. 特征：不分份额基于某种（夫妻、家庭、继承）共同关系平等享受权利、承担义务对外承担连带责任3. 性质（略）（2） 内容1. 内部关系：共有人对内的权利和义务。占有、使用、收益、处分的权利不得随意变更共同关系平等承担共有物产生费用除约定外，共有物转让、抛弃、事实上的处分变更其使用、管理、收益方法需全体共有人同意共有关系存续期间，共有人不得请求分割共有物或转让共有权共有关系终止时，分割按协议，无协议等分（按贡献大小确定）2. 外部关系：部分共有人擅自处分共有财产无效，善意第三人有偿取得认定为取得共有权因共有物对第三人的义务，连带责任4、 共有物的分割（1） 原则：1. 尊重法律与约定原则2. 平等协商、团结和睦、公平合理原则3. 物尽其用原则（2） 方法1. 实物2. 变价3. 作价补偿第十二章 用益物权第一节 用益物权的概述一、概述（一）概念：非所有人对他人所有物在一定范围内享有的占有、使用、收益的权利。（二）特征：1.以占有、使用、收益为目的2.是一种定限的物权、有期限的物权3.是一种独立的物权4.客体一般为不动产2、 种类（1） 传统上分1. 地上权：在突然土地上建造房屋、种植树林农作物的权利。特征：是一种物权存续期长存续期内权利人对土地享有占有、收益的权利，并对地上权本身有处分权标的物是土地而非土地上的作物2. 地役权：一方支付典价对他人的不动产享有的占有、使用、收益的权利。特征：设立在他人不动产上以使用、收益为目的的权利（此为与典当的区别所在）一方支付典价（一般低于不动产原价）期满可以回赎3. 永佃权：一方支付佃租在他人土地上永久耕作的权利。特征：对他人土地享有的物权以耕种；畜牧为目的因支付佃租而成立永久性权利与承包经营权的区别承包经营权永佃权基础不同集体所有私人所有目的不同集体经营方式失地农民与无人耕种之地的结合期限不同30年永久（2） 我国的用益物权1. 土地承包经营权2. 宅基地使用权3. 建设用地使用权4. 地役权（3） 准物权1. 采矿权2. 取水权3. 海滩使用权4. 渔业权5. 狩猎权6. 第二节 土地承包经营权（略）第三节 建设用地使用权（略）第四节 宅基地使用权（略）第五节 地役权一、概述（一）概念与特征1.概念：为有效使用自己土地而是使用他人的土地的权利2.特征：建立在他人不动产上不动产包括土地以便利使用自己土地而设立的权利3. 内容：限制供役地所有权或使用权为内容的权利通常是限制不作为不得违反公序良俗原则和法律法规从属性和不可分性（2） 与相邻关系地役权相邻关系相同点产生原因调和不动产利益调和不动产利益内容上救济上展示物权范畴展示物权范畴不同点法律关系性质和产生依据由约定产生并非独立物权且是法定的调整范围和方法并非一定相邻，方法上意思自治相邻人的关系，方法上注重习惯（3） 意义1. 物权法定的补充2. 提高资源效率3. 弥补相邻关系的不足2、 种类（1） 罗马法（2） 理论界3、 取得与消灭（1） 取得1. 原因：法律行为（如合同）法律行为以外的原因2. 公示方法登记对抗主义经登记合同生效未经登记不得对抗第三人（2） 消灭1. 原因：供役地或需役地灭失事实不能实现供役地要求依法解除4、 权利与义务（1） 地役权人1. 权利：使用供役地权利从事附属行为的权利设置附属设施的权利2. 义务：合理使用支付费用维持正常状态（2） 供役权人1. 权利对附属设施共同使用费用请求权利用场所、方法变更请求权2. 义务：允许地役权人利用土地分担共用设施维修费用第十三章 担保物权第一节 担保物权概论一、概述（一）概念1.概念：为确保债权的实现在债务人或第三人特定财产上设立的优先受偿的权利。2含义：确保债权实现在债务人或第三人特定财产上设立内容是期待的处分权或优先受偿权（2） 特征1. 从属性2. 不可分性3. 物上代为性：担保物灭失、毁损而获得补偿时，担保物权的效力及于其替代物。4. 客体特定性（3） 性质（4） 意义1. 救济债权损失2. 保障交易安全3. 促进金融融通2、 种类（1） 担保的种类1. 一般担保债务人的一般财产2. 特别担保人的担保特定人的一般财产物的担保抵押、质押、留置金钱担保定金（2） 担保的分类1. 法定约定留置2. 移转质押、留置3. 动产、不动产权利3、 担保合同的几个问题（1） 流质契约（法律上无效）1. 概念：当事人双方在设立担保物权的时候约定当债务人不履行债务时由债权人取得担保物所有权的合同。2. 认定效力预先约定以担保物径直充抵有效（与流质契约区别在于是否排除清算）流质契约无效，但其其余部分有效（2） 无效1. 认定：主合同无效，担保合同亦认定无效，另有协议的除外。（从属性）2. 后果：主合同有效，担保合同无效债权人无过错的，债务人与担保人连带责任债权人、担保人有过错的，担保有承担部分不能超过债务人不能承担部分的1/2主合同无效导致担保合同无效担保人无过错的，不承担责任担保人有过错的，承担债务人不超过不能清偿部分的1/3主合同和担保合同分别通常情况下都有过错，因此担保人承担债务人不能清偿的某一部分担保人不过错不承担债权人不过错，债务人、担保人连带责任3. 注意：未经担保的提供第三人同意，债权人允许债务人全部或部分债务，担保人吧承担相应责任。4、 担保物权的效力（1） 担保范围1. 主债权及利息2. 违约金3. 损害赔偿金4. 保管担保财产的费用5. 实现担保物权的费用（2） 权利竞存1. 人与物担保并存时：责任优先有约定的按约定无约定的，若物上保证人是债务人的话优先；若物上保证人是第三人的与保证人地位平等，有债权人选择债权人放弃物的担保的，物上保证人是债务人的情况下，债权人丧失了优先受偿权益范围内，保证人免除保证责任。2. 物与担保并存时：抵押与质押并存时先押后质的，先押且登记的优先；先押未登记的，质押优先先质后押的，抵押无论登记与否，质权优先；但质押、抵押、留置并存时，留置优先5、 担保物权的消灭（1） 主债权消灭，担保物权消灭（2） 担保物权实现（3） 债权人放弃担保物权（4） 其他（如丧失占有）第二节 抵押权一、概述（一）概念：债权人对债务人或第三人提供的特定财产以不转移占有而享有的担保物权，在债务人不履行债务或发生约定情形时，可就该尺寸拍卖、变卖、折价该财产以实现优先受偿。（二）特征1.是约定担保物权2.标的物是自认为或第三人的特定财产3.不转移占有4.内容是优先受偿权二、设定（一）当事人1.抵押权人债权人抵押人债务人或第三人2. 有行为能力对抵押财产有所有权或处分权（二）抵押财产1. 条件有独立交换价值的特定财产依法可以流转的财产权属明晰且抵押人有处分权2. 可抵押的财产抵押人依法有所有权的特定财产抵押人依法有权处分的特定财产抵押人依法承包并经承包人同意抵押的荒地使用权其他3. 不可抵押的财产法律禁止转让的财产法律限制转让的财产使用权、使用权不明或有争议的财产已被采取强制措施的财产公益设施其他不得抵押的财产（3） 抵押合同（4） 抵押登记1. 效力登记生效主义不动产因登记部门原因无法登机的，抵押人交付凭证的，承认其优先受偿权，但不得对抗第三人。登记对抗主义动产合同成立生效，不对口善意第三人。2. 机关3. 受偿顺序：已经登记的先于问登记的先登记的先于后登记的同时登记的按比例大小均为登记的按比例3、 效力（1） 担保物的效力1. 抵押财产本身2. 从物、从权利3. 抵押后孳息属于第三人4. 代位物赔偿金、保险金5. 添附物（2） 对于抵押权人的效力1. 优先受偿权优先于一般债权2. 顺位权价值减少保有权3. 保全权恢复价值增加担保权损害赔偿请求权抛弃抵押权4. 处分权（抵押权）转让抵押权处分顺位权（3） 对抵押人的效力1. 处分权：尽可以法律处分，不可事实处分2. 出抵权：即可重复抵押3. 出租权：承租人有购买权先租后抵承租人买卖不破租赁知情不保护先抵后租不知情抵押人负责4. 收益权5. 追偿权4、 抵押权的实现（1） 条件1. 抵押权有效存在2. 不履行到期债务或约定情形（2） 方式1. 折价，多退少补2. 变卖3. 拍卖5、 特殊抵押权（1） 最高额抵押1. 概念：为担保债务履行，债务人或第三人对于一定期间内连续发生的掌握提供担保财产，抵押权人有权在最高额限度内就最高额优先受偿的权利。2. 特征：为将来的债务作担保所担保的债权具有不特定性债权具有最高限额是对一定期间内连续发生的债务的担保最高额抵押不得转让（2） 浮动抵押（略）第三节 质权一、概念与特征（一）概念：债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有或控制作为债务担保，债务人不履行债务或出现约定情形时，以该财产优先受偿的权利。（二）特征：1.以占有为公示方法2.标的物是动产或所有权以外的权利3.具有留置效力4.内容上与抵押权有所不同（有占有权、收取孳息、保管义务）二、动产质押（一）概述1.概念：债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人享有将该财产折价、拍卖或变卖的价款优先受偿的权利。2.当事人：质权人债权人出质人债务人或第三人3.质物：具有可让与性和交换价值的特定化的动产（二）设定1.动产质押合同条件：书面、内容（略）、生效于成立时（另有约定的除外）2. 质权设定条件：公示移转占有3. 善意取得：善意债权人取得质权条件：以设立质权为目的出质人对质物无处分权质权人以占有取得财产质权人善意4. 转质：质权人为自己或他人担保债务以其享有质权的质押财产上设立新的质权。特点：质权的再设立新质权标的物为原质权标的物转质需经出质人同意种类：承诺转质（经出质人同意）责任转质（未经出质人同意）（3） 效力1. 质物的效力只针对质物本身关于从物，未与主物移转占有的，效力不及从物，另有约定的除外及于孳息、物上代为物2. 对质权人的效力占有、留置质押财产权利孳息收取权备用返还请求权物上代为权优先受偿权妥善保管质物义务质物返还义务3. 对出质人享有处分权追偿权救济权（4） 动质押产实现方式1. 折价2. 变卖3. 拍卖3、 权利质权（1） 概念：为担保债权实现，以债务人或第三人的可转让的权利为标的物而设定的质权。（2） 可出质的权利1. 必须是财产权且有交换价值2. 可让与性3. 适于设质的权利（3） 设定1. 票据2. 股权3. 知识产权4. 应收账款第四节 留置权1、 概述（1） 概念：债务人不履行到期债务时，质权人享有的留置其已经合法占有的债务人的动产，并就该尺寸优先受偿的权利。（2） 特征：1.法定担保2.与原始债权有牵连性3.有二次效力2、 留置的成立（1） 留置财产1. 仅限于财产2. 法定或当事人约定不能留置的不可留置3. 不一定限于债务人的财产（2） 留置的成立条件1. 债权人已合法占有债务人动产2. 占有动产与债权属于同一法律关系3. 债务不履行到期债务3、 留置的效力（1） 对留置权人的效力1. 占有权2. 孳息收取权3. 必要使用权4. 必要保管费请求权5. 优先受偿权6. 妥善保管义务7. 返还义务（2） 对债务人效力1. 保有留置财产的所有权2. 受限的使用权3. 有义务偿还必要费用4、 留置权的实现（1） 条件1. 持续占有债务人动产2. 宽限期限内债务人仍未履行债务的有约定的按约定处理无约定或不明的不少于2个月（鲜活、易腐烂除外）3. 不存在妨碍留置权实现的法定或约定情形（2） 程序：留置前实现通知（3） 方法1. 折价2. 变卖3. 拍卖第十四章 占有（类物权）第一节 占有概述一、占有的含义（一）概念：占有是指占有人对占有物事实上的控制与支配。（二）特征：1.主体是实施占有的人2.客体是物3.内容是对物事实上的控制，即事实状态（3） 认定：1.体素：事实上对物的控制与支配对物的控制、支配是现实的对物的控制与支配是确定的，且有相当结合关系2.心素（4） 相关概念1. 持有2. 占有权：基于本权对物的占有2、 占有的分类（一）有权占有：又称有本权占有所有权物权用益物权担保物权运输债权保管合同身份亲权无权占有：又称无本权占有区分意义：1.有权占有除受到占有制度外，还有其本权保护2.有权占有可拒绝他人本权行使3.构成留置的占有必须为有本权占有（2） 善意占有：不知情且不应知情而无权占有恶意占有：知道或应当知道而无权占有区分意义：1.取得效力不同2.时效取得不同3.对回复请求权人的权利义务不同（管理费、赔偿）4.不当得利返还范围不同（3） 直接占有间接占有：基于一定法律关系对于直接占有人有返还请求权区分意义：前者可独立存在；后者须有法律关系（4） 自主占有：占有人基于所有的意思进行的占有他主占有：不以所有人意思所进行的占有区分意义：若时效取得或先占取得，必以自主占有为前提（5） 自主占有辅助占有：受占有人指示而队伍进行控制区分意义：1.辅助占有虽实际控制占有物，但无占有权2.辅助占有不能独立关系，而是基于某种关系第二节 占有的取得、变更和消灭一、占有的取得（一）初始取得1.概念：不以他人的占有为根据而取得2.特征：可以基于事实行为，也可以基于违法行为或其他法律事实不以亲自进行为限制标的可以是动产或不动产，也可能是无主物或有主物（2） 继受取得1. 创设：通过创设权利移转给占有人占有2. 移转：买卖、赠与、让与、继承、遗赠2、 变更3、 消灭（1） 直接占有的消灭：丧失控制（2） 间接占有的消灭：1. 直接占有人丧失占有2. 直接占有人拒绝承认间接占有3. 返还请求权灭失第三节 占有的效力与保护一、效力（一）权利推定效力1.概念：占有人于占有物上行使的权利推定其合法2.特点：受权利推定的占有人免除举证责任效力延及第三人以占有人而生，但即使不利也可引用推定效力是消极的（2） （占有）状态推定效力原则：不能确定，则推定善意占有、自主占有、和平公平或持续占有（3） 对占有人效力使用收益权善意：因使用而损坏，不负赔偿责任，但孳息须返还恶意：因使用而损坏，负赔偿责任，同时孳息须返还2、 保护（1） 自力救济方式：自力防御、自力取回（2） 公力