知识产权简论.doc

著作权一、知识产权的特征1、专有性1）知识产权为权利人所独占；与所有权的专有性不同：排他性表现不同；所有权的独占性是绝对的。2）对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上的知识产权并存。2、时间性 事实不能与法律不能3、地域性 受到挑战：跨国知识产权的出现；国际公约的发展二、著作权与专利权的区别（1）保护对象不同： 著作权并不保护作品的思想，而只保护作品的表达方式。而专利权所保护的是发明创造的构思、内容。（2）保护条件不同：著作权并不要求保护的作品是首创的，而只要求它是独创的。而对于同一内容的发明，专利权只授予先申请人。（3）权利产生程序不同：独立创作的数件作品有相同内容和表达形式都依法享有著作权，且无须注册登记；而相同内容的几项发明只能授予一项专利，且要专利机关的特别授权，经一定的程序才可享有。（4）适用领域不同 外观设计专利权与著作权在实用美术作品保护上可能会发生交叉。三、著作权与所有权的区别1）二者权利的标的不同 所有权标的是动产、不动产等有形有体物；著作财产权标的是思想或情感的一定表现，是无体的形式。 2）权利性质不同 所有权：其属性是完整的； 著作权：受时间、地域和权利本身特点限制。 3）著作权权能的可分性。对于所有权不能就同一内容数次处分，而著作权的同一权能却可以处分多次。4）著作权存续的有限性，所有权存续是永久的，只要原物不灭失，所有权就将永远存在。5）著作权具有人身依附性，而所有权则表现为单独的财产权性质。四、著作权与商标权的区别（1）取得保护的方式不同。著作权是实行自动保护原则，而商标权实行的是注册原则（2）受保护的条件不同。（3）权利属性不同。 著作权和商标权在一定情况下还可能发生交叉关系，即商标设计图案可以作为商标受商标法的保护，也可以构成一件艺术作品受著作权法的保护。此外，著作权和商标权也可能发生抵触，即未经他人同意以其作品作为商标标志时，则可能侵犯他人的著作权五、著作权法的立法目的1保护作者的正当权益，鼓励作品的创作2保护传播者的正当权益，鼓励作品传播3平衡著作权和邻接权人的私人利益和社会 公共利益，促进文化和科学事业的发展与繁荣4与国际著作权法律制度发展趋势保持一致六、原始主体与继受主体之间的区别（1）原始主体的资格基于创作行为或法律规定直接产生；继受主体的资格是基于特定的法律事实而产生的。 （2）原始主体可能享有完整的著作权，即原始主体对其创作的作品可能享有全部的著作财产权和全部的著作人身权；继受主体不能完整取得著作权，只能取得著作财产权的全部或部分。七、职务作品应具备以下几个特征。1作者与所在工作机构应具有劳动关系。2创作的作品应当属于作者的职责范围。3对作品的使用应当属于作者所在单位的正常工作或业务范围之内。八、申请诉前权利保全应符合以下条件： 1、申请人应是著作权人及其他与著作权有关的权利人与邻接权人，其他人不能行使此项请求权。 2、提出请求的前提，一是要有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯其权利的行为；二是如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害。 3、提出请求的时间为在起诉前。 4、提出请求的对象是各级人民法院。 九、合理使用和法定许可的联系共同之处（1）使用者的目的均侧重于社会公共利益 （2）使用作品均是他人已发表的作品 （3）使用他人作品均无须征得权利人的许可 法定许可和合理使用的区别 （1）法定许可的使用者只能是录音制作者、广播电视台和报刊等，而合理使用无主体范围的限制 （2）法定许可使用须向权利人支付报酬，而合理使用无须支付报酬 （3）适用法定许可使用时，若权利人声明不许使用的则不得使用，而合理使用无此条件的限制 1、邻接权与著作权的关系 邻接权依赖于著作权，是由著作权派生的一种权利，具有从属于著作权的属性。因为“创作作品和传播作品是一种源和流的关系。如果说创作作品是生产行为，那么传播作品就是流通行为。”邻接权的产生离不开对著作权的客体-作品的使用。1、两者共同点（1）两者同根于作品（2）两者同源于法律 （3）两者都具有严格的地域性。两者的区别 （1）两者的主体不同 ，著作权的主体是智力作品的创作者包括自然人和法人；邻接权的主体是出版者、表演者、音响制作者、广播电视组织，除表演者外，都是法人。（2）两者的客体不同 ，著作权保护的对象是文学、艺术和科学作品；邻接权保护的对象是经过传播者艺术加工后的作品。前者体现了创作者的的创造性劳动，后者主要体现了传播者的创造性劳动。（3）两者的保护期不同 ，作品只要符合法定条件，一经产生就可获得著作权保护。邻接权的取得须以著作权人的授权以及对作品的再利用为前提。（4）两者权利内容不同。著作权主要指作者对其作品享有发表、署名等人身权和复制、发行等财产权；邻接权的内容主要是出版者对其出版的书刊、表演者对其表演的权利、音响制作者对其音像制品的权利、广播电视组织对其广播电视节目的权利。专利权1实用新型与发明的比较第一，实用新型所包含的范围小于发明。第二，实用新型的创造性低于发明。第三，实用新型专利的申请审批程序与发明专利相比更为简单、快捷。第四，实用新型专利的保护期限短于发明专利。2外观设计与实用新型的区别 1、实用新型与发明，是技术方案或技术思想，而外观设计则是一种美学设计。 2、实用新型涉及产品的形状或者构造，都必须具有功能作用，而且既可以涉及产品的外形和外部构造，也可以涉及产品的内部构造。 3、实用新型的创造性方案体现于产品本身，与产品本身的性能、制造设计的技术有关。 4、实用新型的产品必须以固定的立体形态存在，而外观设计所针对的产品则可以是平面状的 。3专利法规定不予受理专利的条件：(1)专利权无效宣告请求书不具有无效宣告请求的理由。(2)在专利复审委员会就无效宣告请求作出决定之后，又以同样的理由和证据请求无效宣告的。(3)以授予专利权的外观设计与他人在先取得的合法权利相冲突为理由请求宣告外观设计专利权无效，但是未提交生效的能够证明权利冲突的处理决定或者判决的。(4)专利权无效宣告请求书不符合规定格式的，无效宣告请求人应当在专利复审委员会指定的期限内补正；期满未补正的，该无效宣告请求视为未提出。 4许诺销售法律特征：第一、行为发生在实际销售行为之前，行为的目的是为了实际销售。第二、许诺销售的行为表示可以是针对特定人的，也可以是针对不特定人的。第三、许诺销售的表示可以是书面的，也可以是口头的，还可以是通过实际行为进行。第四、许诺销售行为可以是单一的，也可以是与其他侵权行为相复合。5无效宣告请求的理由：(1)不具有新颖性、创造性和实用性(2)外观设计同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计相同或相近似。(3)说明书对发明或者实用新型阐明不清楚，所属的技术领域的技术人员无法实现。(4)权利要求书不以说明书为依据，或者没有说明或实用新型的技术特征，或者没有说明要求专利保护的范围。(5)对发明和实用新型专利申请文件的修改超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改超出原图片或者照片表示的范围。(6)不属于发明、实用新型和外观设计的对象和范围。(7)不符合申请的单一性原则。(8)独立权利要求没有从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特征。(9)违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造。(10)科学发现、智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质等。专利权转让与专利申请权转让1专利权转让和专利申请权转让的相同之处（1）均属于技术权益转让;（2）同受专利法及合同法的调整;（3）转让的标的同为无形财产权;（4）都要以书面形式转让并履行必要的手续。2二者的区别：（1）专利权转让合同的标的是专利权的所有权，而专利申请权转让合同的标的是专利申请权。（2）前者发生在专利授权之后，转让人为专利权人；后者发生在专利授权之前，转让人是专利申请人。（3） 当事人的权利和义务也有很大的差异。专利权人与专利申请人的关系。区别：（1）专利申请人是解决专利申请权的归属、申请人资格以及在专利申请过程中的权利义务问题；专利权人则是最终确定专利权归属、专利权人的权利义务问题。（2）专利申请人享有程序方面的权利或者临时性的权利；专利权人所享有的是实体上的和确定性的权利。（3）专利权人是专利权的主体；而专利申请人不是专利权的主体。联系：专利申请人经过法定程序取得专利权后就成为专利权人，而专利权人总是来源于一定的专利申请人。专利权人的义务1、缴纳专利年费2、对发明人给予奖励，是对职务发明而言，职务发明专利权人有义务给予发明人或设计人以精神和物质奖励，在专利技术实施后应依法给予法定报酬。由于职务发明的专利权与发明人是分离的，专利权属于发明人的单位，但发明人付出了智力劳动，应当得到报酬和奖励。3、不得滥用专利权，不得滥用专利权为消极性义务或者称为禁止性义务，它要求专利权人必须在法律规定的范围内正确地实施专利，专利权人不得利用专利权损害社会利益和他人利益。具体表现如专利权人向受让人转让专利，不得提出限制竞争和技术发展的交易条件、非法垄断技术、妨碍技术进步；专利权人不得泄露属于国家秘密的专利等。4、接受强制许可的义务5、接受国家在一定范围内推广应用的义务 商标法商标的特征 （1）商标是使用在商品或服务项目上的标记。 （2）商标是同一种或类似商品、服务项目的区别标记。 （3）商标的构成要素可以是文字、图形、字母、数字、三维标记和颜色组合等可视性标记 。（4）商标还是一种较简洁的图案，易于认读，易于识记，过于复杂的图案不宜用作商标 。商标与商品装璜 商品装潢是使用于商品包装上的装饰，通过说明、美化商品来刺激人们的消费欲望。联系具体表现在：商标可以是商品装潢的一部分,商品装潢也可以分解成若干部分进行商标注册,从而使整个商品装潢受到商标法的保护,但应注意的是：此时商标法保护的并非商品装潢,而是构成商品装潢的各个商标。 商品装潢和商标的区别主要表现在: 1.法律对商品装潢没有作特别的限制,它可以是单一的颜色、线条,也可以是复杂的图案、形状,而商标必须具备独创性,且大多简洁明了, 易于辨认；2.商品装潢以美感为目的, 而商标的目的在于区分商品或服务的来源, 并不要求其具有美感；3.商标的设计大多与所适用的商品或服务没有直接的联系, 而设计装潢时大多会考虑所适用的商品的性能、原料等, 消费者极易从装潢中知悉商品的内容；4.商品装潢设计人可以获得著作权法的保护,当商品装潢用于工农业生产中时,也可申请外观设计,从而获得专利法的保护, 对于知名商品的装潢还可通过反不正当竞争法予以保护,商标法本身并不保护商品装潢； 5.商标具有相当的稳定性,一般情况下商标使用人不会轻易更改商标，而商品装潢通常会随着市场的变化而变化商标与商号 商号是指厂商名称或企业名称中最具识别性的文字，是企业进行工商经营活动时用于标示自己并区别于他人的标记。 商标与商号属两个不同的概念，不能混为一谈，其区别表现在： 1、适用的法律不同。商号依企业名称登记管理规定进行登记，可获得商号权；商标依商标法申请注册，获得商标权。 2、商标与商品相联系。 3、一个企业只能有一个商号，但可以有多个商标。 4、商标权与商号权的效力范围不同。 5、商标的构成可以是文字、图形、字母、数字，也可是文字、图形的组合；商号则只能是文字。注册商标与未注册商标有着明显的区别：1、注册商标权人对其注册商标享有专有使用权，可以排除他人在同一种或类似商品、服务上使用与其注册商标相同或近似的商标，未注册商标不具有这种专有使用权，但并非任何人都可以自由使用他人的未注册商标。 2、注册商标权人可以排除他人在同一种或类似商品、服务上注册与其注册商标相同或近似的商标。未注册商标使用人自己不申请注册商标，他人就有可能抢先申请注册，导致商标专用权落入他人之手。 3、注册商标受到不法侵害，被他人假冒使用，商标权人可以依法要求侵权行为人承担侵权责任，赔偿损失；然而，未注册商标使用人则不能依据商标法获得这样的损害赔偿。注册商标续展申请的条件：1、续展注册申请人必须是注册商标专用权所有人，即可以为原注册商标所有人，也可以是继承人或受让人。 2、提出续展申请的时间必须是在其注册商标有效期届满前后6个月内。 3、续展注册申请应向商标局提出，并交送商标续展注册申请书1份，商标图样5份，交回原商标注册证。 4、缴纳申请费和注册费 。注册商标转让的限制1、类似商品使用同一注册商标的不得分割转让 2、已经许可他人使用的商标不得随意转让 3、集体商标不得转让 4、联合商标不得分开转让 5、受让人在注册商标使用过程中，其商品不得粗制滥造，以次充好，损害消费者的利益。商标侵权行为，是指侵犯他人注册商标专用权的行为 1、未经商标注册人许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标 2、销售侵犯注册商标专用权的商品的 3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识 4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为 驰名商标的构成要件1、相关公众对该商标的