第三章-国际商事代理法PPT课件.ppt

第三章国际商事代理法 1 本章内容 国际商事代理法概述代理权的产生与代理关系的终止代理的法律关系承担特别责任的代理人 2 第一节概述 代理与国际商事代理的概念调整国际商事代理关系的法律规范 3 一 代理与国际商事代理的概念 代理 一方 代理人agent 以另一方 本人 被代理人principal 的名义 按照授权或法律规定 与第三方 thethirdparty 进行某种对被代理人产生权利与义务的法律行为 国际商事代理是指处理各种国际商事事务中的代理 4 国际商事代理的特征国际商事代理的行为是具有法律意义的行为国际商事代理的根据是被代理人的授权或法律规定国际商事代理必须是代理人在代理权限内独立地为或受领意思表示代理行为的法律后果直接归被代理人承担 5 案例分析 案情摘要 外运某公司接受某货主的委托 代办一批焦炭出口 外运公司将货物装到 望亭 轮上 承运人天远公司的代理人签发了运费预付提单 货物抵达目的港后 承运人的代理称没有收到运费 并通过曼谷警察扣留了货物 要求外运公司确认并支付运费 6 为减少损失 外运公司被迫承认欠付运费 出具保函 并支付了部分运费11万美元 于是 承运人放货 此后 承运人的代理又通过扣留上述货物的出口核销单和出口退税单迫使外运公司支付余下的运费20多万美元 问 外运公司的付费是否合理 7 参考结论 在本案中 作为货主代理人的外运公司将货物装上船就已经完成了作为代理人的职责 承运人未收到运费应直接向货主 提单所载明的托运人 主张权利 外运公司与承运人之间没有任何合约关系 更没有付款义务 8 二 调整国际商事代理关系的法律规范 一 国际法规范1 国际公约 已经生效的有1986年12月 欧盟制定的 关于协调成员国自营业代理人法规 另外 国际上有 国际货物销售代理公约 虽还未生效 但也是一部有很大影响力的国际代理实体法公约 但是 该 公约 主要是针对国际贸易方面而制定的涉及的内容比国际商事要少 到目前为止 加入的国家不到10个 所以 该公约尚未生效 海牙国际私法1978年订立的 代理法律适用公约 目前 该公约已生效 它是迄今为止国际上仅有的一个对代理法律适用问题做出比较全面和合理规定的国际公约 9 二 国际惯例目前 国际社会尚不存在规范化的 专门适用于国际商事代理关系的国际惯例 三 国内法规范大陆法系国家适用于国际商事代理关系的法律规范主要体现于民法 商法典之中 其中一些国家制定单行法 英美法系国家 判例仍是调整国内和国际商事代理关系的法律规范的重要渊源 10 第二节代理权的产生与代理关系的终止 一 代理权的产生二 代理关系的终止 11 一 代理权的产生 一 大陆法系大陆法把代理权产生的原因分为两种 一种是由于被代理人的意思表示而产生的 称为意定代理 另一种是基于法律规定而产生的称为法定代理 意定代理是指由被代理人的意思表示产生的代理权 意定代理的特征 1 该意思表示必须是一种有相对人的意思表示2 授予委托代理权的意思表示原则上无形式上的要求 12 法定代理权产生 根据法律的规定享有代理权 根据法院的选任取得代理权 因私人的选任取得代理权 如亲属所选任的监护人及遗产管理人等 其他法律规定的代理如公司法人的代理人就是董事 公司董事长是公司法人的第一位代理人 13 二 英美法系英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式1 明示代理2 默示代理3 客观必须的代理4 追认的代理 14 1 实际授权 1 明示代理 所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理 明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的 有的代理权限作了明确的表述 也有的对代理权限大小没有作具体规定 指示泛泛指出一个合理的范围 15 2 暗示代理 默示授权 所谓暗示代理是指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理 如A与B是夫妻关系 B在外面用A的信用卡买东西 A就应付款 除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案 1971 16 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案 1971 被告公司一秘书以公司名义向原告租了辆车子 但用于私事 被告认为秘书雇车私用 非公司业务 拒绝付款 法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车 原告只认为秘书为被告的代理人 故公司应付款 至于私用问题只能由公司内部处理 17 3 客观必须的代理 客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产 为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的 在这种情况下 虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权 但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权 例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动 如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物 18 但取得这种代理权是很困难的 根据英美法判例 行使这种代理权必须具备以下三个条件 1 行使这种代理权是实际上或商业上必须的 2 代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系得到委托人的明示 3 代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益 19 斯佩内葛诉威斯特铁路公司案 1921 铁路公司替原告运一批西红柿到A地 由于铁路工人罢工 西红柿被堵在半路上 眼看西红柿将腐烂 铁路公司就地卖掉了 法院认为 虽然铁路公司是出于善意的 保护原告的利益 但当时是可以通知原告的 在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物 不能算是具有客观必须的代理权 被告败诉 20 练一练 案情 英国E公司授权波兰R公司从波兰购买一批皮货 由于爆发了第二次世界大战 在无法与E公司联系的情况下 R公司便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行 第二次世界大战期间 皮货价格猛涨 E公司指控R公司未经授权出售其货物是侵权行为 为此要求R公司给予赔偿 问 R公司的代理权是否具备 为什么 21 分析 英国法院认为皮货并不是一种不易保存或经储存会大损其价值的物品 因此不能认为被告 R公司 在出售时考虑到了原告的最大利益 因此不能认为被告有客观需要的代理权 被告应对其越权行为所造成的原告 E公司 的损失负责 22 4 追认的代理 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同 这个合同对被代理人是没有约束力的 但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同 这种行为就叫做追认 追认的效果就是使该合同对被代理人具有约束力追认具有溯及力 即自该合同成立时起就对本人生效 23 追认必须具备以下几个条件 1 代理人在与第三人订立合同时 必须声明他是以被代理人的名义订立合同 2 合同只能由订立该合同时已经指明的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认 3 追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人 这项条件主要针对法人而言 即该法人必须在订立合同时已合法成立了 4 被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 24 三 无权代理根据各国法律的规定 无权代理所做的代理行为 如与第三人订立合同或处分财产等 非经本人的追认 对本人是没有拘束力的 如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失 该无权代理人应对善意的第三人负责 1 狭义的无权代理大陆法 催告权和撤回权制度英美法 担保制度 无权代理人应对第三人承担责任2 表见代理 既无代理权 也无法在表面上使第三人相信其具有代理权 行为人虽然没有代理权 但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权 而与之为法律行为 该法律行为的后果直接由被代理人直接承担的代理 构成要件是 a 被代理人知道或理应知道无权代理人为其代理时 b 无过失的第三人凭借被代理人的讲话 印章 介绍信或其他行为 有正当理由相信无权代理人具有代理权 25 3 狭义的无权代理的法律后果 1 大陆法的有关规定 本人的追认权 对无权代理人的代理行为有追认其效力的权利 第三人的催告权 可以自行规定一个合理的期限 催告本人明确的承认或否认无权代理的行为 第三人的撤回权 在本人对无权代理行为进行追认之前 第三人有权撤回与无权代理人所为的行为 26 无权代理人的法律责任 无权代理人对第三人是否须承担责任 主要取决于第三人是否知道该代理人没有代理权 责任内容上 各国规定不同 法国 瑞士 无权代理人应对善意的第三人负损害赔偿责任 德国 如本人拒绝追认 无权代理人应按照第三人的选择负履行合同或赔偿损失的义务 27 2 英美法的规定 把大陆法上的无权代理称为 违反有代理权的默示担保 按照英美法的解释 当代理人同第三人订立合同时 代理人对第三人有一项默示的担保 即保证他是有代理权的 若违反该默示担保 则与其订立合同的第三人就可以以其违反有代理权的默示担保对他提起诉讼 该代理人就须对第三人承担责任 28 这种诉讼只能由第三人提起 无权代理人的行为不论是否是善意的 都要对此负责 若第三人是知情的 或知道代理人并没有提供有代理权的担保 或合同中已经排除了代理人的责任 则代理人可不承担责任 若本人对代理人所作的指示不明确 而代理人出于善意并以合理的方式执行该指示 则代理人对此不承担责任 对第三人所承担的损害赔偿金额 一般按第三人所遭受的实际损失计算 29 4 表见代理 所谓表见代理是指代理人并不具有本人的明示或默示授权 但因本人的言行使第三人有合理根据认为存在授权 则该代理人有关行为的法律后果人由本人承担的代理 如 甲将身份证及印章交付于乙委托办理户口登记 乙则持该印章及身份证为自己的债务做保证 即成立表见代理 表见代理的成立要件 1 客观上必须存在使第三人相信行为人有代理权的事实依据 2 相对第三人必须是善意且无过失 30 案例分析 甲公司委托乙负责购买几种原材料 后甲撤销了对乙的授权委托 但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章的空白合同书 一年后 乙凭着几张空白合同书以甲公司的名义与丙 丁 戊分别签订了原材料的购销合同 问 这三份合同的效力 31 例外 不构成表见代理 1 盗用他人介绍信 盖有合同专用章的空白合同书签订合同的2 冒用他人介绍信 盖有合同专用章的空白合同书签订合同的 32 练一练 某外贸公司销售科科长高某长期为该外贸公司联系业务 掌握有该公司的合同专用章 2001年3月 高某的弟弟由于跑运输需要买一辆东风车 由于资金不够所以打算向银行贷款 但是银行要求其提供担保 高某的弟弟找到高某 请他想办法 并说不会亏待他 高某想到现在跑运输很赚钱 遂以该外贸公司的名义为高某的弟弟提供了担保 并在合同书上盖了该公司的合同专用章 但是高某的弟弟在运输过程中出了车祸 到期不能偿还银行的贷款 银行在这种情况下 强行从该外贸公司的账上划走了相当于贷款的数额 该外贸公司得知后 以没有授权为理由要求银行返还该笔款项 试问 1 该担保合同是否有效 为什么 2 高某的行为会带来什么样的法律后果 33 1 该合同有效 因为本案中 高某的行为构成表见代理 表见代理是指没有代理权 超越代理权或者在代理权终止后的无权代理人 以被代理人的名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为 高某没有代理权 但是其使用合同专用章使银行相信其有权订立担保合同 所以 该合同对该外贸公司和银行均有约束力 2 高某的行为首先使得该担保合同生效 该公司应当偿还高某弟弟的贷款 其次 对于高某的行为 该外贸公司可以要求高某承担赔偿责任 34 二 代理关系的终止1 代理关系终止的情形 1 根据当事人的行为终止代理关系a 代理目的实现或代理期限届满b 被代理人撤回代理权 为了保护代理人的利益 大陆法国家规定终止必须在相当的时间以前通知代理人 英美法国家规定 如果代理权的授予是与代理人的利益结合在一起的 本人就不能单方面撤回代理权 c 代理人放弃代理权 2 依法律规定终止代理关系a 被代理人取得或恢复民事行为能力 法定代理人或指定代理人的代理权终止b 被代理人或代理人死亡 破产或丧失行为能力 代理关系自动消灭c 法律的改变使得代理成为非法d 主要标的物灭失 35 2 代理关系终止的效果 1 当事人之间的效果代理人丧失代理权 如继续从事代理活动 即属于无权代理 本人与代理人之间的代理关系应按有关无权代理的法律规定办理 有些大陆法国家为了保护商业代理人的利益 在商法中特别规定 在终止代理合同时 代理人对于他在代理期间为本人建立的商业信誉 有权要求本人予以赔偿 2 对于第三人的效果当本人撤回代理权或终止代理合同时 对第三人是否有效 主要取决于第三人是否知情 根据各国的法律 当终止代理关系时 必须通知第三人才能对第三人发生效力 如果本人在终止代理合同时 没有通知第三人 后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同 则该合同对本人仍有拘束力 本人对此仍须负责 但本人有权要求代理人赔偿其损失 36 第三节代理的法律关系 一 代理的内部关系二 代理的外部关系 37 一 代理的内部关系 代理人与被代理人之间的关系 一般是合同关系 属于代理的内部关系 通常情况下 代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系 并据以确定他们之间的权利和义务 以及代理人的权限范围及报酬 一 代理人的义务 二 被代理人的义务 38 一 代理人的义务 1 谨慎义务 即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意 即应勤勉地履行其代理职责 2 服从的义务 即代理人应服从被代理人的合法的指令 3 忠实的义务 忠实即代理人应对被代理人忠实 主要体现 A 自己代理之禁止 即代理人禁止在代理权限内与自己为法律行为 除非事先征得本人的同意 双方代理之禁止 即同一个代理人同时为一份合同的双方作代理的情况 禁止与第三人串通损害本人利 代理人不得谋取佣金以外的其他经济利益 39 案例1代理人的谨慎义务 案情摘要 A外运公司接受某货主的委托 自我国某港口代运一批货物到内地某海关监管库 该公司又委托了B外运公司负责港口的联系卸船 装火车 办理进口海关转关手续等工作 货物到港以后 由于临时增加计划以外的港口货物捣短费用10000元 两外运公司争执不下 40 B外运公司遂延缓货物发运 货物在港口继存期间 没有妥善苫盖 被雨淋湿 货物到达目的地监管库后发现大部分残损 法律问题 货物的损失应由谁来赔偿 41 分析 本案中 B外运公司接受了A外运公司的委托 应尽到的代理人的谨慎义务 即对货物应妥善照料 对于放置在露天堆场的货物进行必要的苫盖 货物在港口继存期间 没有妥善苫盖 被雨淋湿 导致货物大部分残损 因此 应承但货物淋湿赔偿责任 42 案例2自己代理禁止 案情摘要 甲在A市有三居室住房一套 后来甲全家迁到B市 遂委托其在A市的朋友乙将该房屋卖掉 一月后 乙电话告知甲房屋已卖掉 房款5万元亦已汇至甲银行账户 甲后来听说房屋系乙购买 遂要求乙退房 乙声称他所支付的买价系按市场价计算的 坚持不退房 双方诉至法院 法院经审查乙所说属实 43 法律问题 1 本案中 乙该不该退房 2 如果甲不要求退房 乙的行为是否有效 44 参考结论 在本案中 乙的行为为自己代理 即乙是代理甲与自己实施民事行为 对于这种滥用代理权的行为 只有在被代理人甲事前同意或事后追认的情况下 才有效 本案中 甲坚持退房 不予追认 故法院应当判定乙的行为为无效代理 45 B 不与被代理人竞争C 不密谋私利D 不泄露商业机密 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案 1978 4 申报帐目的义务5 通知的义务 即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人 以使被代理人作出进一步判断 6 亲自履行代理职责的义务 46 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案 1978 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易 当生意兴隆时 被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司 并在业余时间积极准备 后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司 原告认为被告在任职期间不忠实 所以应赔偿损失 并要求法院禁止被告开业 法院认为 被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争 业余时间的准备是合理的 辞职一年后才开业 也未违反商业信誉原则 故不涉及不忠实问题 原告败诉 47 二 被代理人的义务 1 支付佣金被代理人必须按照代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬 注意以下几点 1 被代理人不经代理人的介绍 直接从代理人代理的地区收到订单 直接同第三人订立买卖合同时 是否仍需对代理人照付佣金 2 代理人所介绍的买主日后连续订货时 是否仍需支付佣金 3 代理合同规定被代理人收到货款后才支付佣金 代理商已为促成交易付出了很多劳动 但交易未能最终达成 被代理人是否应付佣金 48 大陆法系国家的规定 凡是在指定地区享有独家代理权的独家代理人 对于被代理人同指定地区的第三者所达成的一切交易 不论该代理人有无参与 该代理人都有权要求佣金 在本人终止代理合同时 商业代理人对其在代理期间为本人建立的商业信誉 有权请求给予赔偿 49 英美法系国家的规定 如果被代理人与第三人达成的交易是代理人努力的结果 代理人就有权获得佣金 如果代理合同没有规定期限 只要本人在合同终止后接到买方再次定货 仍需向代理人支付佣金 如果代理合同规定了一定的期限 则在期限届满合同终止后 代理人对买方向本人再次订货就不能要求本人给予佣金 50 2 偿还代理人因履行义务而产生的费用 3 让代理人检查核对其帐册4 与代理人合作以便利其履行义务 51 代理的外部关系是指代理人及被代理人与第三人的关系 一 大陆法系其标准是 代理人是以代表的身份同第三人签订合同 还是以他自己个人的身分与第三人签订合同的 直接代理 间接代理 二 代理的外部关系 52 直接代理 代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同 合同效力直接归于被代理人 53 间接代理 代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后 被代理人取代代理人在合同中的地位 承担有关的权利和义务 54 二 英美法系英美法系 义务标准 所采用的是所谓的义务标准 必须按照代理中对被代理人的公开程度的分类做进一步说明公开的本人披露被代理人的代理未披露的代理 55 公开的本人 代理人所订合同被认为是本人与第三人之间的合同 本人应对合同负责 而代理人原则上对该合同不承担个人责任 披露被代理人的代理 仅披露被代理人的存在但不公开姓名 身份未公开的本人 如果代理人虽然得到本人的授权 但他在同第三人订约时根本不披露有代理关系一事 即既不披露有本人的存在 更不指出本人是谁 这种本人即为未公开的本人 也叫未披露的代理 56 未披露的代理 指代理人拥有代理权 但在作代理行为时 未声明自己的代理身份 也未指明被代理人的姓名和名称 A 被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位B 第三人有选择权 可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人 57 英美法与大陆法相比较 既有相同之处 又有不同地方 1 英美法中的显名代理与大陆法上的直接代理是相同的 2 英美法中的隐名代理在形式上与大陆法上的间接代理相似 但其内容 性质不同 被代理人 本人 的法律地位截然不同 三 英美法与大陆法代理规定的比较 58 第四节承担特别责任的代理人 一 对被代理人承担特别责任的代理人出口保理对于刚涉足国际贸易和国际市场营销的企业非常重要 虽利薄 但风险少 二 对第三人承担特别责任的代理人 59 二 对第三人承担特别责任的代理人 一 保付代理人 二 保兑银行 对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行 三 货物运输代理人 四 保险代理人 60 一 保付代理人 保付代理人的业务是代表国外的买方 即被代理人 向本国的卖方 即第三人 订货 并在国外买方的签单上加上保付代理人自己的保证 由他担保国外的买方将履行合同 如果国外的买方不履行合同或拒绝付款 保付代理人负责向本国的卖方支付贷款 在英国这种代理人是由英国出口商协会的出口商担任 所以保付代理人也称为出口商行或保付商行 保付商行的经济作用在于解脱本国卖方在国