2第八章：交易磋商和合同订立.ppt

05 03 2020 国际贸易实务讲义 1 第八章 交易磋商和合同订立 摘要本章主要讲述交易磋商的内容及一般程序 合同成立的时间及合同生效的要件和合同的基本内容等 第一节 交易磋商的形式与内容第二节 交易磋商的一般程序第三节 合同成立的时间与合同生效的要件第四节 合同的形式及主要内容 05 03 2020 国际贸易实务讲义 2 第一节 交易磋商的形式与内容 一 交易磋商的形式有口头和书面两种二 交易磋商的内容 一 主要交易条件包括货物的品质 数量 包装 价格 交货和支付条件等内容 二 一般交易条件 GeneralTermsandConditions 05 03 2020 国际贸易实务讲义 3 第二节 交易磋商的一般程序 一 询盘 Inquiry 买卖双方均可发出询盘 询盘对买卖双方无法律约束力 但在商业习惯上 被询盘一方接到询盘后应尽快给予答复 合同的商订一般包括询盘 发盘 还盘和接受四个环节 其中发盘和接受是合同商订过程中必不可少的两个环节 05 03 2020 国际贸易实务讲义 4 二 发盘 Offer 一 发盘的含义发盘又叫发价或报价 法律上叫要约 公约 对发盘的定义 发盘可由卖方提出 叫售货发盘 也可由买方提出 叫购货发盘 二 发盘的构成要件1 向一个或一个以上的特定人 SpecificPerson 提出 1 提出此条件是为了把发盘同普通商业广告及向广大公众散发的商品价目单等行为 邀请发价 区别开来 2 对商业广告是否构成发盘的不同认识 05 03 2020 国际贸易实务讲义 5 2 发盘的内容必须十分确定 SufficientlyDefinite 1 公约 规定 所谓十分确定应包括三个基本因素 品名 数量和价格 2 我国外贸实践中应列明主要交易条件 包括 品名和品质 数量 包装 价格 交货和支付方法等 3 表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思发盘必须表明订约意旨 ContractualIntent 如 发盘 实盘 递实盘或订货等 若发盘中附有保留条件 如 以我方最后确认为准 或 有权先售 等 则此建议不能构成发盘 只能视为邀请发盘 InvitationforOffer 05 03 2020 国际贸易实务讲义 6 三 发盘的有效期 TimeofValidity或DurationofOffer 1 明确规定有效期明确规定有效期并非构成发盘不可缺少的条件 1 规定最迟接受的期限规定最迟接受期限时 可同时限定以接受送达发盘人或以发盘人所在地的时间为准 如 发盘限6月15日复到有效 或 发盘有效至我方时间星期五 2 规定一段接受的期间采用这种方法存在一个如何计算 一段接受期间 的起讫问题 见 公约 第20条的规定 05 03 2020 国际贸易实务讲义 7 公约20条 发价人在电报或信件内规定的接受期间 从电报交发时刻或信上载明的发信日期起算 如信上未载明发信日期则从信封上所载日期起算 发价人以电话 电传或其他快速通讯方法规定的接受期间 从发价送达被发价人时起算 在计算接受期间时 接受期间内的正式假日或非营业日应计算在内 但是 如果接受通知在接受期间的最后一天未能送到发价人地址 因为那天在发价人营业地是正是假日或非营业日 则接受期间应顺延至下一个营业日 05 03 2020 国际贸易实务讲义 8 案例分析 H公司有一批羊毛待售 4月2日公司销售部以信件的形式向某市第一纺织厂发出要约 将羊毛的数量 质量 价格等主要条款做了规定 约定若发生争议将提交某仲裁委员会仲裁 并特别注明希望在15日内得到答复 但由于工作人员疏忽 信件没有说明要约的起算日期 信件的落款也没有写日期 4月4日公司人员将信件投出 4月17日纺织厂收到信件 恰巧纺织厂急需一批羊毛 第二天即拍发电报请其准备尽快发货 邮局于4月19日送达H公司 不料H公司却在4月18日由于未收到纺织厂的回信 已将羊毛卖给另一纺织厂 第一纺织厂几次催货未果 向仲裁委员会提请仲裁 要求H公司赔偿其损失 试对此案例进行分析 05 03 2020 国际贸易实务讲义 9 2 未明确规定有效期时 应理解为在合理时间 ReasonableTime 内有效 口头发盘应当场表示接受 四 发盘生效的时间以书面形式做出的发盘的生效时间的不同观点 1 投邮主义 DespatchTheory 或发信主义2 到达主义 ArrivalTheory 或受信主义 公约 和我国 合同法 采用到达主义 05 03 2020 国际贸易实务讲义 10 五 发盘的撤回与撤销1 发盘的撤回 Withdrawal 发盘未生效 1 英美法和大陆法对发盘撤回的不同意见 2 公约 的精神 3 发盘撤回的适用场合 发盘的撤回一般只在使用信件或电报向国外发盘时才适用2 发盘的撤销 Revocation 发盘生效后 1 英美法和大陆法对发盘撤销的不同意见 2 公约 采取了折衷的规定 明确发盘生效时间的意义 关系到受盘人能否表示接受 关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容 05 03 2020 国际贸易实务讲义 11 相关链接 公约 第16条 1 在未订立合同之前 发价得以撤销 如果撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人 2 下列情况下 发价不能撤销 1 发价写明发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销的 2 被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的 而且已本着对该发价的信赖行事 六 发盘效力的终止 05 03 2020 国际贸易实务讲义 12 案例分析 我某公司向美国A公司发盘出售一批大宗商品 对方在发盘有效期内复电表示接受 同时指出 凡发生争议 双方应通过友好协商解决 如果协商不能解决 应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁 第三天 我方收到A公司通过银行开来的信用证 因获知该商品的国际市场价格已大幅度上涨 我公司当天将信用证退回 但A公司认为其接受有效 合同成立 双方意见不一 于是提交仲裁机构解决 试问 如果你是仲裁员 你将如何裁决 合同不成立 原发盘已经失效 公约 规定 受盘人对货物的价格 付款 品质 数量 交货时间与地点 一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等提出添加或更改均视为实质性变更发盘条件 三 还盘 CounterOffer 还价或反要约 1 受盘人的答复若实质上变更了发盘条件 就构成还盘 05 03 2020 国际贸易实务讲义 13 2 对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式 如答复中附有 待最后确认为准 等字样 3 受盘人还盘后又接受原来的发盘 合同不成立 案例分析 我某公司于5月20日以电传发盘 并规定 限5月25日复到 国外客户于5月23日复电至我方 要求将即期信用证改为远期见票后30天 我公司正在研究中 次日又接到对方当天发来的电传 表示无条件接受我5月20日的发盘 问此笔交易是否达成 国外客户23日的还盘就是我方20日的发盘失效了 所以此笔交易没达成四 接受 Acceptance 接受在法律上称为承诺 一 接受的含义 二 构成接受的要件 05 03 2020 国际贸易实务讲义 14 1 接受必须由受盘人做出 案例分析 香港某中间商A 就某商品以电传方式邀请我方发盘 我于6月8日向A方发盘并限6月15日复到有效 12日我方收到美国B商人按我方发盘条件开来的信用证 同时收到中间商A的来电称 你8日发盘已转美国B商 经查该商品的国际市场价格猛涨 于是我将信用证退回开证银行 再按新价直接向美商B发盘 而美商B以信用证于发盘有效期内到达为由 拒绝接受新价并要求我方按原价发货 否则将追究我方的责任 问对方的要求是否合理 为什么 答 对方的要求不合理 根据 公约 的规定 构成一项接受应具备的条件是 1 接受由特定的受盘人作出 2 接受的内容必须与发盘相符 3 必须在有效期内表示接受 4 接受方式必须符合发盘的要求 本案中 我方发盘中特定的受盘人是香港某中间商A 其发出的接受通知才具有接受的效力 因而 12日我方收到美国B商人开来的信用证 以行动表示的接受 可视作一项发盘 该发盘必须得到我方的接受 合同才成立 在合同未成立的情况下 B方就要求我方发货是不合理的2 接受必须表示出来 沉默不代表接受 05 03 2020 国际贸易实务讲义 15 案例分析 甲公司向乙公司发出一项要约 其中规定 如在十天之内未收到贵公司的答复 则视为发价已被接受 十天内 乙公司未作任何答复 甲便开立信用证要求乙履行合同 乙认为合同不成立 双方纠纷 如果你是仲裁员 你怎么看待这个案例 05 03 2020 国际贸易实务讲义 16 受盘人表示接受的方式有 1 用声明 Statement 做出表示 即受盘人用口头或书面形式向发盘人同意发盘 2 用做出行为 PerforminganAct 来表示 通常指由卖方发运货物或由买方支付价款来表示 3 接受必须是同意发盘提出的交易条件 即接受必须与发盘相符 对发盘做出实质性修改视为还盘 但对于非实质性修改 Non materialAlteration 除发盘人在不过分延迟的时间内表示反对其间的差异的外 一般视为有效接受 而且合同的条件以该发盘和接受中所提出的某些更改为准 05 03 2020 国际贸易实务讲义 17 4 接受必须在发盘规定的时效内做出5 接受通知的传递方式应符合发盘的要求 三 接受生效的时间英美法采用 投邮生效 的原则大陆法和 公约 采用 到达生效 的原则接受还可以在受盘人采取某种行为时生效 四 逾期接受 LateAcceptance 1 受盘人主观上有过错 导致接受逾期2 受盘人主观上没有过错 而接受逾期无论哪种情况 逾期接受是否有效关键看发盘人如何表态 05 03 2020 国际贸易实务讲义 18 案例分析1 6月5日我国A公司向美国B公司寄去订货单一份 要求对方在6月20日前将接受送达A公司 该订货单于6月12日邮至B公司 B公司6月20日以航空特快专递发出接受通知 事后当B公司催促A公司尽早开立信用证 A公司否认与B公司有合同关系 问按 公约 的规定 A公司的主张是否成立 为什么 根据 联合国国际货物销售合同公约 规定 承诺于到达要约人时生效 有效接受必须在有效期内送达发盘人 本案B公司的接受21日才送达A公司 该接受是无效的 构成逾期接受 逾期接受仍有接受的效力 如果发盘人毫不迟延地用口头或书面将此意见通知被发盘人 本案中A公司并未对逾期接受予以确认 所以该接受无效 合同不成立 案例分析2 我某公司于4月15日向外商A发盘 限20日复到我方 外商于17日上午发出电传 但该电传在传递中延误 21日才到达我方 我公司以对方答复逾期为由 不予置理 当时该货物的市价已上涨 我公司遂以较高价格于22日将货物售予外商B 25日外商A来电称 信用证已开出 要求我方尽早装运 我方立即复电外商A 接受逾期 合同不成立 分析合同是否成立 不成立 05 03 2020 国际贸易实务讲义 19 五 接受的撤回或修改接受撤回的条件 见 公约 第22条 接受一旦生效 合同即告成立 所以不存在撤销问题 以行为表示接受时 不涉及接受的撤回问题 采用传真 EDI 电子邮件等形式订立合同 发盘和接受都不可能撤回 05 03 2020 国际贸易实务讲义 20 做做看 1 国际货物买卖中 递盘是指 A 要约B 反要约C 买方发盘D 邀请发盘2 有关合同成立时间 联合国国际货物销售合同公约 规定 A 接受生效时间即为合同成立时间B 接受投邮时间即为合同成立时间C 发盘生效时间即为合同成立时间D 还盘发出时间即为合同成立时间 05 03 2020 国际贸易实务讲义 21 做做看 3 英国某商人3月15日向国外某客商用口头发盘 若英商与国外客商无特别约定 国外客商 A 任何时间表示接受都可使合同成立B 应立即接受方可使合同成立C 当天表示接受即可使合同成立D 在两三天内表示接受可使合同成立 05 03 2020 国际贸易实务讲义 22 做做看 4 甲公司5月1日向乙公司发盘 限5月25日复到有效 甲公司向乙公司发盘的第二天 甲公司收到乙公司4月31日发出的 内容与甲公司发盘内容完全相同的交叉发盘 此时 A 合同即告成立B 合同无效C 甲公司向乙公司或乙公司向甲公司表示接受且接受通知送达对方 合同成立D 必须是甲公司向乙公司表示接受且接受通知送达对方 合同成立 05 03 2020 国际贸易实务讲义 23 案例分析 我某公司拟向德国某商出口一批钢材 我方发盘限5月8日复到有效 德商5月6日用快件表示接受 由于通讯部门的原因 我方5月9日才收到该接受通知 如果此时国际市场钢材价格猛涨 我方应如何处理 接受逾期我某进出口公司向国外某客商讯售某商品 不久我方接到外商发盘 有效期至7月22日 我方与7月24日用电讯回复表示接受对方发盘 对方一直没有音讯 因该商品供求关系变化 市价上涨 8 26日对方突然要求我方必须在8 28日前将货物发出 否则我方将要承担违约责任 请问 我方是否应该发货 为什么 我方不应发货 因为我方7月24日用电传表示的接受 已超过了发盘规定的有效期 属于逾期接受 对于这种逾期接受 只有当对方毫不延迟的表示同意 才属于有效接受 本案中 对方一直没有音讯 所以 我方7月24日的接受无效 因此 合同并未成立 我方不应发货 因该商品的市场行情上涨 我方应寻找出价较高的买方将货物销售出去 05 03 2020 国际贸易实务讲义 24 第三节 合同成立的时间与合同生效的要件 一 合同成立的时间合同成立的时间有两个判断标准 一是有效接受的通知到达发盘人时 二是受盘人做出接受行为时 二 合同生效的要件1 合同当事人要具有签约能力2 合同必须具有对价或约因3 合同的内容必须合法4 合同必须符合法律规定的形式5 合同当事人的意思表示必须真实 05 03 2020 国际贸易实务讲义 25 第四节 合同的形式及主要内容 一 合同的形式 相关链接 公约 第11条规定 销售合同无须以书面订立或书面证明 在形式方面也不受任何其他条件的限制 销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明 合同法 第10条规定 当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 法律 行政法规规定采用书面形式的 应采用书面形式 当事人约定采用书面形式的 应采用书面形式 05 03 2020 国际贸易实务讲义 26 案例分析 我某公司就某商品的进口事宜与国外某客户进行洽谈 经过双方多次的往来函电 最终使交易达成 但未签定正式的书面合同 根据双方的往来函电表明 对方应于2001年12月前向我方提供该商品 而直至2002年1月 对方仍未向我方提供该商品 我方曾多次要求对方履行合约 对方却以未签定正式