外商投资业务之法律尽职调查-20100827.ppt

金杜律师事务所 鲁荣晗律师2010年8月27日 外商投资业务之法律尽职调查 第2页 外商投资业务之法律尽职调查 一 法律尽职调查的概要二 法律尽职调查的基本流程三 法律尽职调查的基本内容四 特殊行业的法律尽职调查五 外商投资律师工作技巧 第3页 法律尽职调查的概念 尽职调查的百度定义由中介机构在企业的配合下 对企业的历史数据和文档 管理人员的背景 市场风险 管理风险 技术风险和资金风险做全面深入的审核法律尽职调查与其它中介机构调查的区别主要基于对文本的审查 对文本的若干假设 有限的独立调查 工商 土地 商标 专利 和管理层访谈对财务 技术 商业等方面的内容不发表评论何为尽职 取决于法律尽职调查的目的取决于客户的要求 税务 风险控制 第4页 法律尽职调查的类型 按客户划分并购 买家 卖家合资及其他按交易类型划分收购 股权收购 资产收购合资或其他合作不良资产转让为出具法律意见书目的之调查按法律尽职调查的形式现场尽职调查在线尽职调查独立调查 第5页 法律尽职调查的意义 法律尽职调查是第一道防线全面展示历史和现状 暴露问题法律尽职调查对交易的决定性决定交易是否继续决定交易的结构 资产or股权 决定交易的定价法律尽职调查对文本的决定性陈述与保证先决条件交割后义务 第6页 外商投资业务之法律尽职调查 一 法律尽职调查的概要二 法律尽职调查的基本流程三 法律尽职调查的基本内容四 特殊行业的法律尽职调查五 外商投资律师工作技巧 第7页 法律尽职调查的前期准备 背景了解交易背景 拟定的交易结构 客户的商业目的交易对象的初步情况法律检索及文件清单注意行业特性准备尽职调查文件清单组建团队分工到位统一思想统一审阅标准准备报告框架其他工作 行程 电脑 介绍信 律师证等 第8页 法律尽职调查的现场工作 管理层介绍文本审查摘录 复印 直接写报告准备补充文件清单准备问题清单管理层访谈对照文件清单和问题清单 核实内容安排政府调查独立调查工商 土地及其他 第9页 法律尽职调查的后续工作 撰写报告尽职调查报告 备忘录 其他形式原则 尊重客户的要求 易读性 实用性进度协调与客户及其他中介机构沟通会计 税务 环境等其他中介机构与客户沟通 补充报告 第10页 外商投资业务之法律尽职调查 一 法律尽职调查的概要二 法律尽职调查的基本流程三 法律尽职调查的基本内容四 特殊行业的法律尽职调查五 外商投资律师工作技巧 第11页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 1 公司基本情况历史沿革 合法设立 历次变更 年检 风险点 项目审批 审批级别 项目分拆 特殊性质的企业资本 出资情况 股权变动情况 股权质押 风险点 国有资产的转让经营范围及相关许可和证照风险点 外资准入是否会产生影响管理层名单组织性文件 章程 合资合同或其他股东间协议及其他 风险点 优先购买权 组织性文件对本次交易批准的要求分支机构及对外投资股权激励计划等可能对股权产生影响的安排 第12页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 2 资产土地风险点 证照及合同 性质 用途 地价 取得程序 抵押 查封 出租 如重要建议独立调查房产风险点 证照在建工程风险点 证照 建设相关合同动产风险点 根据客户要求 一般仅列清单 第13页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 3 知识产权专利 商标 版权 域名申请及登记文件独立调查许可 转让等协议知识产权管理及保护内部制度劳动协议中的相关内容侵权及争议管理层访谈 第14页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 4 重大合同融资类协议与金融机构的协议 贷款 担保等 股东贷款 外债登记 业务类协议格式文本的审查主要供应商及客户 相关重大合同的审查其他协议特许经营协议 购售电合同等公用事业协议 第15页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 5 劳动员工名单及基本信息劳动合同内部制度社保保密协议 培训 竞业禁止最低工资标准特殊人员待遇 内退 退休 下岗等 工会 职工代表大会劳动争议 第16页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 5 税收及优惠待遇税收 适用税种和税率 税收缴纳情况管理层访谈税务部门的确认文件优惠待遇 高新技术企业等特殊企业关联交易审计报告了解企业的业务模式 第17页 法律尽职调查的基本内容 股权收购为例 6 环境环评环境竣工验收排污保险强制性保险 交强险其他商业保险诉讼 仲裁及其他争议 第18页 外商投资业务之法律尽职调查 一 法律尽职调查的概要二 法律尽职调查的基本流程三 法律尽职调查的基本内容四 特殊行业的法律尽职调查五 外商投资律师工作技巧 第19页 火力发电厂的境外邀请招标出售 1 INTRODUCTORYPARTIEXECUTIVESUMMARYPARTIIPROJECTANDCORPORATEMATTERSPARTIIIASSETSANDPROPERTIESPARTIVCONSTRUCTIONDOCUMENTSPARTVSUPPLYANDOFFTAKEPARTVIFINANCINGDOCUMENTSPARTVIIOPERATIONANDMAINTENANCEINDEXOFABBREVIATIONS 第20页 火力发电厂的境外邀请招标出售 2 PowerPurchaseAgreementtake or payobligationbonusandpenaltytariffformulapaymentoftariffforcemajeurechangeinlawtermandtermination基本原则 followthemoney 第21页 WTI竞标收购上海环境集团 1 项目特点 项目公司旗下有11家全资子公司和9家控股或参股公司涉及焚烧发电 垃圾填埋 风力发电 垃圾中转等多种业务类型进场调查 多家机构同时进行 全程监控 仅允许现场审阅和摘抄竞标收购 时间限定 形式限定 存在竞争项目经验 合理分工 按公司类别 专门类别划分战略安排 现场记录 后期加工适当的尽职报告布局 第22页 WTI竞标收购上海环境集团 2 尽职调查报告布局PartI Preamble 包含定义 PartII CorporateStructure 体现股权比例 PartIII ExecutiveSummary 按存在的主要法律问题分类 且每个问题分为事实 影响和建议三个部分 PartIV DueDiligenceReport 按公司论述 以表格形式 仅涉及概述及存在的法律问题 详见下页示例 Schedule1 BasicCorporateInformationSchedule2 LegalConsequencesforLackofLicensesandPermitsSchedule3 DueDiligenceDocumentListSchedule4 ComparisonofCertainKeyTermsoftheConcessionAgreementsSchedule5 ComparisonofEnvironmental relatedContractualArrangementsandStatutoryRequirements 第23页 WTI竞标收购上海环境集团 3 尽职调查报告正文示例 第24页 外商投资业务之法律尽职调查 一 法律尽职调查的概要二 法律尽职调查的基本流程三 法律尽职调查的基本内容四 特殊行业的法律尽职调查五 外商投资律师工作技巧 第25页 外商投资律师基本工作形式 法律检索翻译审阅合同程序性法律工作起草邮件起草备忘录尽职调查法律意见书起草和修改协议谈判 第26页