金佳英开题报告(1).doc

表1硕士研究生学位论文开题报告及工作计划表一、选题依据：（1）说明选题的背景及理论意义和实际意义 （2）综述国内外有关本选题的研究现状（1）说明选题的背景及理论意义和实际意义我国的公职律师制度起源于上世纪九十年代。1994年1月司法部颁布的中国司法行政工作五年发展纲要将“积极探索建立政府和企业（公司）律师队伍”列入发展规划。同年8月，司法部在北戴河召开的全国司法厅（局）长座谈会上首次提出了公职律师的概念，要求在有条件的地方试行公职律师制度。此后公职律师试点工作的队伍逐渐壮大，并逐步步入正轨。在司法部的积极推动下，全国各地公职律师试点工作广泛开展起来。截至目前，上海、北京、广东、海南、河南、湖南、浙江、宁夏等省、市、区先后开展了公职律师的试点工作；同时司法部在中国证监会、全国妇联、全国总工会等6个中央单位也开展了公职律师的试点工作。目前，浙江全省已有185名在职工作人员取得公职律师执业证。主要分布在全省工商系统、工会系统，海关、政府法制办、公安局、环保局、劳动局、质监局、司法局等单位。截至2012年11月底，光浙江省就共有公职律师309人，其中本科以上学历的有296人，占总数的96%，有共产党员253人，占总数的82%；全省共有11家公司律师事务部，31名公司律师。实践证明，公职律师队伍在促进政府依法行政、科学决策以及维护社会公共利益等方面发挥着越来越重要的作用，日益成为我国推进法治建设的重要力量。但是，虽然近20年来，学界关于公职律师制度及其相关问题展开了丰富的学术研究，实践中试点工作也广泛开展，效果显著。但就目前现状而言，理论界仍然众说纷纭，未形成一个切实可行的主导性模式。实践中各地的试点工作仍然是各自为政，本位倾向明显，缺乏统一性。此外，就立法而言，2007年10月审议通过的新律师法，依然没有涵盖公职律师，正是因为没有相应规定，使得公职律师在执业中，社会认知度不够，得不到理解和支持，应有的权利得不到保障。管理不明确、相关待遇模糊、人才资源缺乏等等，都成为制约公职律师进一步发展的障碍。因此，国家应当尽快把公职律师制度纳入法律轨道，正视公职律师在推进依法行政，提高政府法治化水平、推进中国的法制化进程方面所发挥的重要作用。这是我研究这一问题的主要背景。研究公职律师制度在当下中国有着重大的理论意义和实际意义： 首先，研究公职律师制度对完善我国律师制度有重要的理论意义。现行律师法主要调整的对象是社会律师的执业行为，除了对军队律师简单的规定外，并没有规定国际通行的政府律师制度和公司律师制度。不仅如此，律师法还限制性地规定了“国家机关的现职工作人员不得兼任执业律师”，这样就排斥了公职律师的合法存在。可见，研究公职律师制度对于现有的律师制度是一个重大的突破，丰富了我国的律师组织结构，有助于形成社会律师、公职律师、公司律师、军队律师等不同类型的律师队伍并存、互补的格局。顺应了经济全球化和政府工作法治化，符合国际通行的律师制度，有助于我国律师制度的发展和完善。其次，研究公职律师制度对于推动我国的法律走向世界具有重大意义。公职律师制度是世界各国普遍建立的一种制度，其理论和实践都颇为成熟，在各国的法律制度中具有重要意义。而我国直到上世纪90年代才首次提出了公职律师的概念，并广泛开展起来。对公职律师制度这一新的理论成果进行研究，不仅丰富了我国刑事诉讼法学理论体系，而且顺应了国际潮流，同国际社会法律制度接轨。再次，研究公职律师制度对推进政府行政体制改革具有重要实践意义。公职律师制度是一个新兴的法律制度，具有完整的制度体系。在研究过程中，对于研究公职律师制度的建立方面涉及到了机构设置、人员配备等问题，这就关系到政府机关的法律服务机构和人员的资源整合问题。必须明确，要围绕建立廉洁高效、运转协调、行为规范的行政管理体制目标和“精简、统一、效能”的机构改革原则，保证政府行政体制改革走对方向。最后，研究公职律师制度对推动法治行政进程具有重要意义。实现依法治国方略，要求行政主体法治行政。但是，就目前我国依法行政的现状而言，仍然存在诸多问题：行政机关不善于运用法律手段管理社会事务，履行法定职责时，主观随意性很大，行政执法随意，以导致公共和个人的权利与利益受到损失。究其根本原因在于在行政机关中缺少真正懂法、学法的法律人才。对公职律师制度进行研究，有利于培养行政机关的法律意识，了解在公务人员中培养法律人才可以更好的推进行政执法工作的高效、有序、合法的进程，维护社会民众的合法的权益。（2）综述国内外有关本选题的研究现状一、我国关于公职律师制度的研究现状虽然我国未全面推行公职律师制度，但学界关于公职律师制度及其相关问题已经展开了丰富的学术研究，实践中试点工作也广泛开展，效果显著。谭世贵教授等人所著的律师权利保障与律师制度改革，该著作第十章全面分析了目前我国公职律师制度的现状与所要进行的改革。谭教授等人从四个方面分析了我国目前的公职律师制度。首先明确了公职律师的相关概念辨析。其次，分析了我国公职律师制度的现状与问题。再次，通过对域外公职律师制度的研究，得出值得借鉴的地方。最后，谭教授等人对公职律师制度提出了改革方案。该著作中心明确，语言简练，特别是善于比较归纳，对国内外关于该制度分析后进行总结，给出值得借鉴的地方，并针对问题一一解决，使人一目了然。严军兴教授所著的政府律师制度研究也是一部探索建立我国政府律师制度理论专著。该著作首先从分析建立政府律师制度的必要性进行展开，也对公职律师的相关概念进行了辨析。不同的是，严军兴教授侧重具体展开对公职律师的职责、工作范围、管理体制、机构设置、权利义务、职业素质、法律责任和惩戒、资格的取得等方面进行较为详细的阐述，让读者大致掌握该制度所包含的具体内容。最后也对该制度提出了自己的改革方案。该著作非常详细的介绍了政府律师制度的相关内容，是了解该制度的基础学习书本。沈恒斌所写的公职律师制度“厦门模式”探析，阚肖虹的“政府雇员”扬州公职律师模式的探索与思考，高志强的广州公职律师机制的理论探索，分别对三个具有代表性的试点城市进行分析，给出了三种建设公职律师的模式。我所收集到的著作和论文较为丰富，虽侧重点不同，但主要中心内容一致，主要围绕在公职律师的概念、机构设置、管理体制、法律地位等方面，其争议观点也主要集中在这几个方面。大部分学者都认为应该建立公职律师制度，但是郭学桃、常保军所写的应暂缓设立公职律师，却认为应该暂缓设立该制度，认为对政府的法律服务完全可以交给社会律师承办，不仅符合竞争的需要，也有利于提高效率。关于公职律师的机构设置和管理体制方面，谭教授等人认为，应该采取集中管理模式，即设置公职律师办公室，或者建立国家出资的公职律师事务所。但是上述机构对所辖公职律师的人事关系、组织关系、工资关系进行统一管理，从而解除公职律师的后顾之忧，避免成为服务单位的附庸，进而实现公职律师制度的法治价值。而严军兴教授等人却认为，应该设立“三结合”的政府律师管理体制，即司法行政机关对公职律师进行监督、指导；律师协会行业管理，政府机关内部领导、组织的管理体制。即人事关系、工资关系等应该是公职律师所在政府部门管理。应当指出的是，虽然理论成果丰富，但是学术著作中仍然存在一些不足指出，如许多学者都忽略了对公职律师的概念进行科学界定，片面的把公职律师理解为政府法律顾问或者政府律师；又如上述写试点工作中三种模式的学者，他们只是单纯的从该地的试点工作中分析应该建立的公职律师制度，都认为各自的模式是应该全面推行的，没有从中国的实际情况出发，没有考虑到别的省份的发展状况是不一样的，可能并不一定适合该模式。甚至有的学者对具体公职律师制度的构建过于大胆，没有意识到一些改革往往牵一发而动全身，动作过大将无法有效进行，实施起来有阻力有障碍，具有不可实行性。二、国外关于公职律师制度的研究现状对于国外公职律师制度的研究，主要从关于介绍外国或地区的律师制度和刑事诉讼法学的综合性著作和文章中收集信息资料。孙建的美国联邦政府律师制度探源，对美国政府律师制度进行了详细的介绍。其主要内容为：首先，其对美国政府律师制度的发展演进及现状进行了研究。美国的政府律师主要包括受雇于司法界、受雇于政府机构、受雇于教育研究所、法律援助组织、公设辩护人组织、工会等的律师。美国现有近两万名政府律师，在联邦政府、州政府、城市和县政府的各个层面上代表政府利益、提供法律服务，尤其与政府有关的民事或刑事案件，都主要由政府律师负责处理。其次，对美国部门政府律师及其职责进行了研究。公职律师的工作范围与职责通常由雇佣他们的政府部门在宪法、法律和其他法律限制的范围内规定，在外代表所在部门的公共利益，处理本部门的法律事务。最后，总结出美国政府律师制度的特点：第一，司法部长及其领导的司法部担负了总统和联邦政府的法律顾问和政府律师职能。第二，法律诉讼职能和法律顾问职能分离, 部门法律顾问办公室不承担诉讼职能。第三，部门法律总顾问及其办公室具有较高的地位, 有较大的独立性。第四，美国的政府律师拥有律师资格。赵秉志的香港法律制度简单介绍了香港的政府律师制度：香港的公职律师也具有双重身份，既是律师，又是政府的公务人员。因此，当然不能接受私人的委托从事律师业务。各部门的政府律师各行其职，如律政司署的律师起草新法律或提出修改法律的意见；立法局的律师是研究和通过法律的重要力量；律政司署刑事检控科的律师，经律政司同意和安排，受该署指派，可以代表香港当局执行检控职能，对刑事检控的被告人检察起诉。律政人员条例对在香港律政司等政府法律机构任职的政府律师的资格、地位、权利、特权及职责分别作出了明确的规范。香港公职律师的一个显著特点是，只接受律政司和所在部门的双重领导，分布在政府的有关部门，政府律师没有类似于律师协会的组织进行管理。政府律师是公务员，福利待遇由政府支持，只参加公务员协会，受公务员条例纪律的约束，按公务员的条件和要求进行管理。此外还有何勤华的澳大利亚法律发达史，严军兴的富有特色的新加坡政府律师等等，都对域外的公职律师制度进行了研究。总结外国法律对公职律师制度的研究主要包括以下内容：公职律师的法律地位；公职律师与社会律师的转换条件；公职律师的职责；公职律师的组织形式和管理模式。各国的公职律师制度中关于公职律师的法律地位和职责的认识较为统一：认为公职律师兼具律师和公务员双重身份，其政府及其部门也都设立了公职律师机构或聘请了公职律师为政府处理法律方面的事务，提供法律意见，甚至参与制定法律或提出修改法律的意见，在政府事务中都扮演了重要角色。对于公职律师的管理模式，大致分为两种，一种是集中方式，一种是分散方式。集中方式是指“政府律师集中由一个政府部门管理，只在个别特殊的政府部门派驻政府律师。如赵秉志的香港法律制度：我国香港地区的政府律师集中在律政司，律政司设置不同的小组处理相关政府部门的法律事务”。如严军兴的富有特色的新加坡政府律师：新加坡政府律师是司法行政机关公务员，由司法行政机关统一管理，“包括从资格的取得到职业取向的分配”。同时，新加坡政府律师还要接受律师行业协会组织的自治管理，以及高等法院和最高法院的监督管理。何勤华的澳大利亚法律发达史：澳大利亚也有众多政府律师，首都地区的政府律师主要集中在司法部( 一些资深政府律师实际上在某一政府部门工作，但其编制属于司法部) ，政府律师从事业务时接受司法部的指导而非所在部的指导。加拿大的情况与澳大利亚类似，加拿大政府律师与派驻机构是独立的，他们之间只有法律服务关系，没有隶属关系，政府律师全部由司法部聘用和管理，政府律师是司法部官员，只受司法部领导。分散方式则为“政府律师在政府各部门任职，并没有一个政府机构负责集中管理”。如孙建的美国联邦政府律师制度探源：美国没有统一的行政机构负责管理政府律师，政府律师由其所在的政府部门管理。如美国现有1. 8 万多名政府律师，他们根据政府机关的不同而分为很多层次，分别为联邦政府、州政府、城市和县政府等提供法律服务，由其“所在政府部门负责管理，政府的法务部部长作为首席政府律师负责统一协调。由此可见，基于各自的国情，上述不同国家在公职律师的准入条件，管理体制，机构设置及运作等方面都没有统一的模式，都具有各自的特色。 二、研究内容与初步方案本文主要集中于公职律师制度的研究，具体内容包括：首先，对公职律师的相关概念进行梳理，在此基础上给出自己对公职律师制度的内涵界定。在对公职律师制度的概念的外延和内涵进行界定之后，详细阐述了域外关于公职律师制度的现状，分析其中值得借鉴的地方。其次，对国内各地开展的试点工作进行总结，剖析全国各地的试点工作中出现的相关问题。再次，简要分析了我国全面推行公职律师制度的必要性和可行性。最后，面对势在必行的制度，结合国内外丰富的经验启示，对公职律师制度的全面推行模式进行再思考，提出完善我国公职律师制度的构想。初步的论文提纲如下：一、公职律师制度的内涵界定（我所写的公职律师不仅包括政府律师，还包括事业单位律师、法律援助机构公职律师等等，）可以重点看一下：张鹏飞：政府律师制度研究，载中国司法2012年第5期，第48页。和谭世贵，黄勇锋，李建波：律师权利保障与律师制度改革，中国人民公安大学出版社2010年版。我的思想和他们方向大致）（一）公职律师的概念和含义1.公职律师的概念及与相关概念的辨析（1）公职律师与政府律师（2）公职律师与政府法律顾问（3）公职律师与法律援助律师（4）公职律师与公设辩护人2.公职律师的含义3.我国公职律师的构成（二）公职律师制度的概念和特征二、域外公职律师制度的考察与借鉴（一）域外公职律师制度的考察（具体有几个国家，如美国，香港等国家，也可以不像我下面这么分类，可以分1.美国的公职律师制度考察。2.香港的公职律师制度考察3.新加坡的公职律师制度考察4.新西兰的公职律师制度考察5.澳大利亚的公职律师制度考察。稍微多点好，您也可以加减一些国家）1.域外公职律师的准入和资质2.域外公职律师的职责范围3.域外公职律师的组织形式4.域外公职律师的管理（二）域外公职律师制度的借鉴三、我国公职律师制度的初步实践及存在的问题（一）我国公职律师制度的初步实践1.公职律师制度的产生与发展2.各地的试点实践（1）“浙江模式”:因为新的，我是浙江的，所以侧重多写写研究下。（2）“周村模式”（3）“广东模式”（4）“厦门模式”（5）“扬州模式”（二）我国公职律师制度存在的问题1.立法层面的缺失导致各地试点工作缺乏法律保障2.各自为政，本位倾向明显，缺乏统一性3.与政府职能部门职责混同，缺乏内部协调性4.依附政府，缺乏独立性5.试点模式复杂多样，未形成一个切实可行的主导性模式四、我国全面推行公职律师制度的必要性和可行性（一）我国全面推行公职律师制度的必要性1.建设法治政府的必然要求2.提高政府、国有企业、事业单位管理水平的必要途径3.完善律师制度的重要措施4.提高欠发达地区律师服务水平的迫切需要（二）我国全面推行公职律师制度的可行性1.域外完善的公职律师制度提供了借鉴2.各地开展的试点工作提供了实践基础3.现有的军队律师制度提供了参考依据五、我国全面推行公职律师制度的若干思考（一）修订律师法，制定公职律师管理条例并完善相关法律法规（二）实行工作机构的改革（三）建设“三结合”的管理体制（四）整合现有资源，扩大公职律师队伍（五）注重全面推行，实现东西部公职律师平衡全面发展（六）建立健全配套的运作机制1.建立专业评价体系2.建立公职律师审核制3.建立激励机制4.建立公职律师业务培训考核制度 三、具体进度安排（论文工作各阶段的内容、进行方式、主要措施、完成期限等）第一阶段：（2012年7月至9月）：论文的构思阶段。该阶段的主要任务是通过关注律师制度改革最新研究动向，阅读相关论文和著作等资料，确定论文题目。第二阶段：（2012年10月至2013年3月）：论文的开题阶段。收集上一阶段所确定的论文题目所涉及到的大部分资料包括国内外的论文和著作，完成开题报告的各项准备工作。第三阶段：（2013年4月至9月）：论文的初稿阶段。在原有开题所收集资料的基础上，继续丰富论文资料，完成论文的初稿。第四阶段：（2013年10月至12月）：论文的完善阶段。在论文的初稿基础上，继续仔细地再次研读资料，对论文作最后的修改，并进一步完善，同时作好论文答辩的准备工作。四、主要参考文献书目1谭世贵，黄勇锋，李建波：律师权利保障与律师制度改革，中国人民公安大学出版社2010年版。2王进喜，程滔：政府律师，北京大学出版社2007年版。3王进喜：美国律师职业行为规则理论与实践，中国人民公安大学出版社2005年版。4严军兴：政府律师制度研究，群众出版社2002年版。5陈宜,李本森:律师职业行为规则论，北京大学出版社2006年版。6梁静，华小鹏：律师执业与政务管理，人民法院出版社2009年版。7尤韶华：律师制度与律师实务，知识出版社1990年版。8马宏俊：修改中