工程建筑法详解版.ppt

建设法律法规 建设法律体系 1 纵向结构建设法律建设行政法规部门规章 建设部或与国务院有关部门联合制定地方性法规地方规章技术法规 包括设计规范 施工规范 验收规范 预算定额等 建设法律 指由全国人民代表大会及其常委会制定颁行的属于国务院建设行政主管部门主管业务范围的各项法律 它们是建设法规体系的核心和基础 例如 1989年12月26日中华人民共和国主席令第23号公布 中华人民共和国城市规划法 1994年7月5日中华人民共和国主席令第29号公布 中华人民共和国城市房地产管理法 1997年11月1日中华人民共和国主席令第91号公布 中华人民共和国建筑法 建设行政法规 指由国务院制定颁行的属于建设行政主管部门主管业务范围的各项法规 例如 1992年6月22日国务院令第100号公布 城市绿化条例 1995年9月23日国务院令第184号公布 中华人民共和国注册建筑师条例 1998年7月20日国务院令第248号公布 城市房地产开发经营管理条例 1999年4月3日国务院令第262号公布 住房公积金管理条例 2000年1月30日国务院令第279号公布 建设工程质量管理条例 建设部门规章 指由国务院建设行政主管部门或其与国务院其它相关部门联合制定颁行的法规 例如 1989年9月30日建设部令第3号公布 工程建设重大事故报告和调查程序规定 1989年11月21日建设部令第4号公布 城市危险房屋管理规定 1992年12月30日建设部令第24号公布 工程建设国家标准管理办法 1995年10月6日建设部令第48号公布 建筑业企业资质管理规定 1996年7月1日建设部令第52号公布 中华人民共和国注册建筑师条例实施细则 2000年1月21日建设部令第75号公布 造价工程师注册管理办法 2000年6月30日建设部令第80号公布 房屋建筑工程质量保修办法 地方性建设法规 指由省 自治区 直辖市人民代表大会及其常委会制定颁行的或经其批准颁行的由下级人大或常委会制定的建设方面的法规 地方建设规章 指由省 自治区 直辖市人民政府制定颁行的或经其批准的由其所辖城市人民政府制定的建设方面的规章 技术法规 技术法规是国家制定或认可的 在全国范围内有效的规程 规范 标准 定额 方法等技术文件 它是建筑业工程技术人员从事经济技术作业 建设管理监测的依据 包括设计规范 施工规范 验收规范 预算定额等 设计规范 建筑设计规范 包括建筑设计 建筑物理 建筑暖通和空调等方面的技术标准和规定 结构设计规范 包括建筑结构 工程抗震 勘察及地基与基础等方面的技术标准和规定 功能设计规范 如防火设计规范包括建筑物的耐火性能 建筑物的防火防爆措施 消防给水与排水 通风与采暖 疏通通道等技术标准和规程 施工规范施工规范是指施工操作程序及其技术要求的标准 如建筑工程施工规范 安装工程施工规范 验收规范验收规范是指检验 接收竣工工程项目的规程 办法与标准 建设定额建设定额是指国家规定的消耗在单位建筑产品上劳动的数量标准 以及用货币表现的某些必要费用的额度 工程建设标准工程建设标准是指建设工程设计 施工方法和安全保护的统一的技术要求及有关工程建设的技术术语 符号 代号 制图方法的一般原则 建筑材料检测标准建筑材料检测标准是某种建筑材料对基准试验方法 采用仪器设备 试验条件 操作步骤以及试验结果计算方法等作统一规定的标准 2 横向结构 城市规划法 城市房地产管理法 建筑法 住宅法 市政公用事业法 风景名胜区法 村镇建设法 相关法律 与建筑活动关系密切的相关法律 行政法规和部门规章 虽不属于建设法规体系 但其有些规定对调整相关的建设活动有着十分重要的作用 对此 必须予以密切关注 例如1988年12月29日中华人民共和国主席令第11号公布 中华人民共和国标准化法 1999年3月15日中华人民共和国主席令第15号公布 中华人民共和国合同法 1999年8月30日中华人民共和国主席令第21号公布 中华人民共和国招标投标法 1998年8月29日中华人民共和国主席令第8号公布 中华人民共和国土地管理法 中华人民共和国水法 中华人民共和国标准化法实施条例 国务院令 中华人民共和国土地管理法实施条例 国务院令 我国的建设法规体系并没有一部 中华人民共和国建设法 这样的基本法律 而是由以上八部有关专项业务的法律构成我国建设法规体系的主体 并由 城市规划法实施条例 等38部行政法规对这些法律加以细化和补充 还有一些与建设活动关系密切的相关法律 行政法规和部门规章 虽不属于建设法规体系 但其有关规定对调整相关的建设活动有着十分重要的作用 例如 合同法 招标投标法 土地管理法 环境保护法等 课程主要内容 建筑法的主要内容招标投标法的主要内容建设工程质量管理条例的主要内容安全生产法与安全生产管理条例的主要内容房地产法规的主要内容城市规划法规的主要内容 其他内容 工程建设标准的种类建设工程项目环境影响评价和环境保护 三同时 的有关规定保险法与工程建设相关的主要内容劳动法关于劳动合同和劳动保护的主要内容环境保护法 水污染防治法 固体废物污染环境防治法和噪声污染环境防治法等与工程建设相关的主要内容建设工程勘察设计管理条例的主要内容 第一天 建筑法招投标法安全生产法与安全生产管理条例第二天房地产法工程质量管理条例城市规划法第三天其他 建筑法 建筑法 确定的十八项基本法律制度 一 项目法人责任制二 建筑工程施工许可制度三 从业资格审查制度四 建筑工程招标投标制度五 建筑工程总承包制度六 合同制度七 建筑工程监理制度八 建筑安全管理制度九 意外伤害保险制度 十 劳动安全生产教育培训制度十一 群防群治制度十二 安全事故报告制度十三 工程质量责任制度十四 质量体系认证制度十五 施工验收制度十六 质量保修制度十七 质量的检举 控告 投诉制度十八 连带责任制度 一 项目法人责任制 计建设673号文规定 国有单位经营性基本建设大中型项目在建设阶段必须组建项目法人 项目法人可按 中华人民共和国公司法 的规定设立有限责任公司 包括国有独资公司 和股份有限公司形式 项目法人 具有法人地位的公司制企业项目法人责任制 由项目法人对项目的策划 资金筹措 建设实施 生产经营 债务偿还和资产的保值增值 实行全过程负责 建筑法 中没有明确提出项目法人责任制 但其内容贯穿建筑法的全过程 在建筑法中项目法人就是项目投资业主统称为建设单位或发包方 建筑法关于项目法人应当执行的规定涉及到31条 重点体现在以下三个方面 1 在工程建设程序上 建筑法 规定了建设单位必须履行的程序 包括 办理施工许可证 开工时间的限制 中止时间的约束 组织进行招标发包的程序方式 依法同中标单位签订合同以及按时支付工程款等内容 2 在市场行为方式上 建筑法 中规定了不准受贿 收受回扣 索取其他好处 不得肢解工程 不得指定承包单位购入用于工程的材料构配件 设备和指定生产厂家 供应商等 3 在质量 安全监督管理方面建筑法规定不得降低质量 要提供与施工现场相关的地下管线资料 办理现场管理中有关各种报批手续等 关于施工许可的主要内容关于建筑工程发承包的主要内容关于建设工程监理的主要内容 二 建筑工程施工许可制度 施工许可制度建筑业企业资质等级制度建筑业从业人员执业资格制度 二 施工许可制度 1 建筑工程施工许可的基本规定建设单位必须在建设工程立项批准后 工程发包前 向建设行政主管部门或其授权的部门办理工程报建登记手续 新建 扩建 改建的建设工程 建设单位必须在开工前向建设行政主管部门或其授权的部门申请领取建设工程施工许可证 建筑工程开工前 建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证 但是 国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外 2 申请建筑工程许可证的条件及法律后果1 建筑法 第8条规定申请建筑工程许可证的条件 已经办理该建筑工程用地批准手续 在城市规划区的建筑工程 已经取得规划许可证 需要拆迁的 其拆迁进度符合施工要求 已经确定建筑施工企业 有满足施工需要的施工图纸及技术资料 有保证工程质量和安全的具体措施 建设资金已经落实 法律 行政法规规定的其他条件 根据 建筑法 建设部于1999年10月15日颁布了 建筑工程施工许可管理办法 2001年7月4日修订 明确规定必须具备一定条件 才可以领取施工许可证 与 建筑法 相比 多了 按照规定应该委托监理的工程已委托监理 一条 2 领取建筑工程许可证的法律后果 建设单位应当自领取施工许可证之日起3个月内开工 因故不能按期开工的 应当向发证机关申请延期 延期以两次为限 每次不超过3个月 既不开工又不申请延期或者超过延期时限的 施工许可证自行废止 在建的建筑工程因故中止施工的 建设单位应当自中止施工之日起1个月内 向发证机关报告 并按照规定做好建筑工程的维护管理工作 建筑工程恢复施工时 应当向发证机关报告 中止施工满1年的工程恢复施工前 建设单位应当报发证机关核验施工许可证 按照国务院有关规定批准开工报告的建筑工程 因故不能按期开工或者中止施工的 应当及时向批准机关报告情况 因故不能按期开工超过6个月的 应当重新办理开工报告的批准手续 三 建筑业企业资质等级制度 企业和人员 双层资格准入制度 从事建筑工程活动的企业或单位 应当向工商行政管理部门申请设立登记 并由建设行政主管部门审查 颁发资格证书 经济组织包括 施工单位 勘察 设计单位和工程监理单位 以及法律 法规规定的其他单位 如工程招标代理机构 工程造价咨询机构等 1 有符合国家规定的注册资本 2 有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员 3 有从事相关建筑活动所应有的技术装备 4 法律 行政法规规定的其他条件 工程建设执业资格法规立法现状 1998年3月1日正式施行的 中华人民共和国建筑法 明确规定 我国工程建设实行执业单位资质管理和执业人员资格管理规定 除此之外 还颁发了大量行政法规 部门规章及规范性文件 注册建筑师条例 1995 中华人民共和国注册建筑师条例实施细则 1996 建设工程勘察和设计单位资质管理规定 1997 工程建设监理单位资质管理试行办法 1992 工程总承包企业资质管理暂行规定 1992 监理工程师资格考试和注册试行办法 1992 建筑装饰设计资格分级标准 1992 混凝土预制构件和商品混凝土生产企业资质管理 试行 1993 房地产开发企业资质管理规定 1993 工程咨询单位资格认定暂行办法 1994 建筑施工企业项目经理资质管理办法 1995 建筑业企业资质管理规定 1995 房地产估价师注册管理办法 1998 建筑企事业单位关键岗位持证上岗管理规定 1991 注册结构工程师执业资格制度暂行规定 1997 在中国境内承包工程的外国企业资质管理暂行办法 1994 根据现行法规 我国各类工程建设从业单位的资质等级划分情况如下 1 房地产开发企业 分为一级 二级 三级 四级 五级共5级 2 工程总承包企业 分为一级 二级 三级共3级 3 工程勘察单位 分为甲级 乙级 丙级 丁级共4级 4 工程设计单位 分为甲级 乙级 丙级 丁级共4级 5 专业承包企业 多数分为三级或四级 6 劳务分包施工企业 根据有关规定和当地情况具体制订 7 工程监理单位 分为甲级 乙级 丙级共3级 各级从业单位允许的执业范围不同 不能越级执业 根据各级工程建设单位所具备的能力和水平 有关法规对各类从业单位所允许从事的业务范围都作了具体规定 并严格禁止越级承包业务以及无资质等级的单位从事建筑活动 工程建设从业单位资质等级划分标准 工程建设从业单位的资质等级划分标准 是从其拥有的注册资本 专业技术人员数量和等级 技术装备和已完成的建筑工程业绩等方面来加以规定的 每一类从业单位的资质等级标准 都由相应的法规作出了具体的规定 如 建筑业企业资质管理规定 中规定 各级工业与民用建筑工程施工企业的标准为 工程建设从业单位资质管理办法 工程建设从业单位资质的审批工程建设从业单位需提交规定的证明文件 向资质主管部门提出申请 经审查合格后 可获相应资质 并核发资质等级证书 各类工程建设从业单位资质审批办法是不同的 例如 建筑业企业 一级施工总承包企业和施工承包企业的资质 由国务院建设行政主管部门审批 二级以下的 属于地方的 由省 自治区 直辖市人民政府建设行政主管部门审批 直属国务院有关部门的 由该部门审批 并将审批结果送交企业所在地的省 自治区 直辖市人民政府建设行政主管部门备案 新设立的建筑企业应定为最低的资质等级 各类工程建设从业单位在取得相应的资质后 资质管理部门要定期对其进行检查 并按有关规定对其资质进行升级 降级的动态管理 工程建设从业单位资质管理办法 各级工程建设从业单位的业务范围根据各级工程建设单位所具备的能力和水平 有关法规对各类从业单位所允许从事的业务范围都作了具体规定 并严格禁止越级承包业务和无资质等级的单位从事建筑活动 例如 建筑业企业中工程施工总承包企业一级企业 可承担各类型工程建设项目的总承包 二级企业可承担中型工业 能源 交通工程建设项目 15万平方米以下的住宅区建设项目 总投资2亿元以下的公用工程建设项目的总承包 外国建筑企业在我国从事建筑活动也有相应的资质管理 由于已经加入WTO 有些办法须作修正 到目前为止 尚未出台相关规定 建筑业从业人员执业资格制度 我国建筑行业是从1992年开始实行注册师制度的 已先后实行了注册建筑师 注册规划师 注册结构工程师 注册监理工程师 注册土木工程师 岩土 注册建造师 注册建设工程质量监督师 注册造价工程师 注册房地产估价师 注册咨询工程师 投资 等制度 其中 与土木工程人员执业有关的主要是注册结构工程师 注册岩土工程师 注册监理工程师和注册建造师 案例 1995年9月18日 上海文华建筑设计事务所与海军建筑设计院浦东分院签订了联合设计 大鹏商厦 项目协议 21日 两单位与被告方签订了一份工程设计合同 在依照约定完成桩基设计后 即通知被告付费20万元 被告未支付 经催讨未果 两单位向法院提起诉讼 要求判令被告支付桩基设计费20万元 被告辩称 大鹏商厦 项目属乙级建设项目 而原告文华设计所设计资质为丙级 属越级设计 因原告过错造成原设计合同无效 1997年12月10日 法院判决被告支付两原告桩基设计费20万元 分析 中华人民共和国建筑法 于1998年3月1日施行 按该法第二十七条规定 两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的 应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程 但在 建筑法 施行之前 这种资格认定是比较宽松的 当其资质等级不同时 一般以级别高的一方为主 并由其对工程质量负责 本案正是发生在这种情况的 单纯实行执业资质管理的不足 是只管住了单位资质 而对具体执业人员没有要求 出现高资质单位承接任务 而由低素质 低水平的人员来实践的问题 使工程建设的质量和水平难以保证 是一些高水平的专业人员 由于其所在单位资质较低的限制 其聪明才智和业务能力难以发挥 是工程建设的相关责任 只能落实到单位 对具体从业人员的责任却难以追究 一有问题就是集体负责 表面上是大家共同负责 实际上却是大家都不负责 另外 大多数发达国家和地区都实行了工程建设执业人员资格注册制度 这已形成了建筑行业管理的国际惯例 建筑法关于建筑工程发承包的主要内容 禁止肢解工程发包的有关规定承揽工程的有关规定分包的有关规定禁止工程转包和违法分包 禁止肢解工程发包的有关规定 建筑法 中的二十四条明确规定 提倡对建筑工程实行总承包 禁止将建筑工程肢解发包 同时还规定 不得将应由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位 一 建筑法规定的总承包方式有三种1 全过程总包方式2 单项总承包方式3 多项总承包方式 禁止肢解工程发包的有关规定 建筑法 第24条规定 提倡对建筑工程实行总承包 禁止将建筑工程肢解发包 建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察 设计 施工 设备采购一并发包给一个工程总承包单位 也可以将建筑工程勘察 设计 施工 设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位 但是 不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位 我国当前的建设工程承包 一般有以下几种方式 全过程承包 即从项目可行性研究开始 到勘察 设计 施工 验收 交付使用为止的建设项目全过程承包 这样的工程俗称 交钥匙工程 设计 施工总承包 即从勘察 设计 到竣工验收为止的总承包 施工总承包 即对工程施工的全过程进行总承包 国际上还有由承包商先行垫资承包工程 建成后再转让给业主的承包方式 我国目前对此还只处于研究试验阶段 尚未正式实施 随着改革开放的深入 建设工程承发包方式也将日益国际化 因此 我国现行的建设法规对工程承发包方式没做强制性规定 而是采用 提倡总承包 可以 等鼓励性和选择性条款来加以规定 国际上现有的总承包方式可分为四类1 全项总承包 以集团公司为主 也就是全过程总承包 包括前期开发管理 融资管理 方案设计 施工 分包和后期物业管理 2 管理型总承包 也就是CM管理 CONTRACTMANAGEMENT 这种总承包管理主要以管理公司为主 建筑工程设计方案可以委托有设计能力的设计院完成 施工可以委托有综合能力的施工单位进行总包 总包下面再进行分包 3 施工总承包 是以施工单位为主 工程主体必须由施工承包单位自己完成 4 设计总承包 具有相应资质的设计单位对负责设计的工程从方案 承揽工程的有关规定 1 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书 并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程 2 大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程 可以由两个以上的承包单位联合共同承包 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任 两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的 应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程资质等级 就低不就高 分包的有关规定 1 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 2 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位 但是 除总承包合同中约定的分包外 必须经建设单位认可 施工总承包的 建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成 禁止工程转包和违法分包 工程转包 工程转包是指承包单位承包建设工程后 不履行合同约定的责任和义务 将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为 工程分包 工程分包是指工程的承包单位 总承包单位 将其承包的工程建设任务中的一部分 除主体结构 通过合同委托给其他单位完成的行为 违法分包是指下列行为 总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的 建设工程总承包合同中未有约定 又未经建设单位认可 承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的 分包单位将其承包的建设工程再分包的 建筑法 第二十八条规定 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 建筑工程质量管理条例 第七条规定 建设单位不得将其建设工程肢解发包 第十八条规定 勘察 设计单位不得转包或者违法分包所承揽的工程 第二十五条规定 施工单位不得转包或者违法分包工程 国际上 将一个工程的各个部位发包给不同的施工 或设计 单位 由各个单位分别完成工程的不同部位也是通行做法 并称之为 平行发包 也即我们所称的 肢解发包 我国当前建设单位的行为很不规范 随意性较大 市场竞争规则也不完善 肢解发包往往造成相互扯皮 严重影响建设工程的质量和进度 还给贪污犯罪提供了方便 因此 我国现行的建设法规做出了禁止将建设工程肢解发包的明确规定 建筑法关于建设工程监理的主要内容 建设工程监理的法律规定建设工程监理企业的法律责任 建设工程监理的法律规定 国家推行建筑工程监理制度 国务院可以规定实行强制监理的建筑工程的范围 实行监理的建筑工程 由建设单位委托具有相应资质条件的工程监理企业监理 建设单位与其委托的工程监理企业应当订立书面委托监理合同 建设工程监理的法律规定 建设工程监理企业的法律责任实施建设工程监理前 建设单位应当将委托的建设工程监理企业 监理的内容及监理权限 书面通知被监理的建筑施工企业 建设工程监理企业应当根据建设单位的委托 客观 公正地执行监理任务 建设工程监理企业不得转让工程监理业务 建设工程监理企业与承包单位串通 为承包单位谋取非法利益 给建设单位造成损失的 应当与承包单位承担连带赔偿责任 建筑安全管理制度 在 建筑法 中共有七项预防措施 第38条 一个措施 建筑施工企业编制施工组织设计的同时应当编制专项安全施工组织设计 并采取安全技术措施 第39条 3个措施 建筑施工企业应当在施工现场采取维护安全的措施 防范危险的措施 预防火灾等措施 第40条 1个措施 建设单位应当向建筑施工企业提供施工现场相关的地下管线资料 建筑施工企业应当采取措施加以保护 第41条 1个措施 建筑施工企业应当遵守有关环境保护和安全生产的法律 法规的规定 对施工现场的各种粉尘 废水 废气 固体废物和振动采取控制和处理措施 第51条 1个措施 施工发生事故时 建筑施工企业应当采取紧急措施 减少人员的伤亡和事故的损失 1 工程建设安全责任制建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理 执行安全生产责任制 采取有效措施 防止伤亡和其他安全事故的发生 安全生产责任制度是建筑生产中最基本的安全管理制度 是所有安全规章制度的核心 企业应根据具体情况 建立安全机构 并按照职工总数配备相应的专职人员 负责安全管理工作和安全监督工作 安全管理人员的主要职责 2 安全检查与监督安全检查与监督包括行政建设主管部门及其授权的建筑安全监督管理机构对建筑安全生产的检查与监督和生产企业内部进行的安全检查 安全生产监督机构根据同级人民政府的委托 依据有关法规 标准 对本行政区域内安全生产实施监督管理 3 施工现场安全管理 建筑法 规定 建筑施工企业应当在施工现场采取维护安全 防范危险 预防火灾等措施 有条件的 应当对施工现场实行封闭管理 施工现场对毗邻的建筑物 构筑物和特殊作业环境可能造成损害的 建筑施工企业应当采取安全防护措施 加强施工现场安全管理 是建筑安全生产管理的关键 现场安全管理包括安全组织管理 安全技术管理 场地设施安全管理和安全纪律管理 意外伤害保险制度 建筑法 第48条明确 建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险 支付保险费 劳动安全生产教育培训制度 建筑法 第46条规定 建筑施工企业应当建立健全劳动安全生产教育培训制度 加强对职工安全生产的教育培训 未经安全生产教育培训的人员 不得上岗作业 群防群治制度 建筑法 第36条规定 建筑工程生产管理必须坚持安全第一 预防为主动的方针 建立健全安全生产的责任制和群防群治制度 安全第一 预防为主的方针 体现了国家对建筑安全生产过程中 以人为本 保护劳动者权益 保护社会生产力 保护建筑生产的高度重视 确定了建筑安全生产管理在建筑活动管理中的重要位置 安全事故报告制度 建筑法 第51条规定 施工中发生事故时 建筑施工企业应当采取紧急措施减少人员伤亡和事故损失 并按照国家有关规定及时向有关部门报告 1 重大事故的等级重大事故分为四个等级 死亡30人以上或直接经济损失300万元以上为一级重大事故 死亡10人以上29人以下 或直接经济损失100万元以上300万元以下为二级重大事故 死亡3人以上9人以下 或直接经济损失30万元以上100万元以下为三级重大事故 死亡2人以下或19人以下 或直接经济损失10万元以上30万元以下为四级重大事故 2 重大事故的调查与处理重大事故发生后 事故发生单位必须以最快的方式将事故的简要情况向上级主管部门和当地建设行政主管部门及检查 劳动 有人身伤亡时 部门报告 重大事故发生后 事故发生单位应在24小时内写出书面报告 并逐级上报 同时严格保护事故现场 采取有效措施抢救人员和财产 防止事故扩大 重大事故的调查由事故发生地的市县级以上建设行政主管部门或国务院有关主管部门组织成立调查组负责进行 调查组由建设行政主管部门 事故发生单位的主管部门和劳动等有关部门的人员组成 并应邀请人民检察机关和工会派员参加 必要时 调查组可以聘请有关专家协助进行技术鉴定 事故分析和财产损失的估评工作 施工验收制度 建筑法 第61条明确规定 建筑工程竣工验收合格后 方可交付使用 未经验收或者验收不合格的 不得交付使用 该条还规定 交付竣工验收的建筑工程必须符合规定的建筑工程质量标准 有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书 并具备国家规定的其他竣工条件 质量保修制度 建筑法 第62条规定 建筑工程实行质量保修制度 这是建筑活动的一个市场信息问题 也可以与一般产品的售后质量服务相比较 是保护消费者合法权益的一项重要法律制度 质量的检举 控告 投诉制度 质量的检举 控告 投诉制度 是社会对建筑工程质量进行监督 建筑法 63条明确规定 任何单位和个人对建筑工程的质量事故 质量缺陷都有权向建设行政主管部门或其他有关部门进行检举 控告 投诉 十八 连带责任制度 所谓连带责任 是一种严格的 加重的民事责任形式 民事责任按责任承担范围 可分成按份责任和连带责任 按份责任是义务人应单独承担或者区分份额的义务或不履行义务的后果 连带责任则是义务人负共同义务或对共同义务的不履行而应共同承担的法律后果 所谓连带赔偿责任 是连带责任中最常见的一种 对合同义务的连带责任通常包括连带实际履行与连带赔偿 连带实际履行即如 建筑法 第27条 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任 但对侵权的连带责任一般不包括实际履行 只体现为连带赔偿责任 例如 建筑法 第35条就是针对监理单位与承包单位对建设单位的共同侵权行为而设立的连带赔偿责任 第27条第一款规定 大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程 可以有两个以上的承包单位联合共同承包 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任 第29条第二款规定 建筑工程总承包单位按照承包合同的约定对建设单位负责 分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责 总承包单位和分承包单位就分包工程对建设单位承担连带责任 第55条规定 建筑工程实行总承包的 工程质量由工程总承包单位负责 总承包单位将建筑工程分包给其他单位的 应当对分包工程的质量与分包单位承担连带责任 分包单位应当接受总承包单位的质量管理 案例分析 施工合同经济案件 案件一 1996年4月28日 某建筑工程公司与某建材有限公司签订了一项建造办公楼 传达室的建筑工程承包合同 合同规定工程期限从1996年4月28日开工至1996年7月28日竣工验收 工程质量确保合格 力争优良 工程价款支付方式按补充协议 补充协议规定 传达室工程竣工验收合格后一次性结算工程款 办公楼主体完成一层时预付工程款30 屋面工程完成时 预付工程款30 竣工验收结算后 留尾款40 在半年内付清 该工程在当年5月开工 同年10月底竣工 所耗资金全部向银行贷款 但建材有限公司却未按补充协议规定支付工程款 1996年12月1日 建材有限公司在建筑工程的一再要求下 派出公司管理人员与建筑工程公司进行工程结算 并立下工程结算单 工程款为88 4万元 次年 该建筑工程公司向建材有限公司提出工程变更补充结算报告 经建材有限公司管理人员确认 工程变更增加费用5896元 合计应付工程款为88 9万元 之后 建筑工程公司多次向建材公司催讨 但后者仍未付款 建造完工的办公楼 传达室一直由建筑公司使用 建筑公司在催讨无果的情况下 向市中级人民法院提起诉讼 原告在诉讼状中要求法院判令被告支付工程款及逾期支付的违约金 并要求对原告建造的价值88 9万元的办公楼 传达室及水泥路面享有留置权 在拍卖后优先支付原告的工程款 市中级法院在审理后认为 原 被告双方自愿签订的建筑安装承包合同及补充协议内容不违反国家法律政策 属于有效合同 原告按合同规定履行义务 但被告未按规定支付工程款 属于违约行为 现原告要求支付工程款及逾期支付工程款的违约金 合理合法 法院予以采纳 市中院于1998年6月24日做出一审判决 判令被告建材有限公司支付原告建筑工程公司工程款88 9万元 支付逾期付款总金额每日万分之五的违约金 对原告其他的诉讼请求予以驳回 法院判决生效后 建材有限公司仍未在规定期限内偿还工程款及违约金 当年8月13日 原告向法院申请执行 在执行过程中查清建材有限公司早已负债累累 根本无力偿还债务 被执行人建材有限公司已于1998年11月2日被市工商行政管理局吊销营业执照 其法定代表人下落不明 该公司两幢厂房及约400平方米的招待所 餐厅 已被省高级法院判给某土建建筑工程公司所有 其它办公楼 简易仓库 土地使用权 传达室等财产 由市中院执行裁定移交给权力人市农村信用社所有 建材公司已根本无财产可执行 分析 建筑公司虽然胜诉 但是工程款已无法追回 造成这种情况是由于施工企业在签订合同之前 未做好前期工作 对建设方的社会信誉与经济实力缺乏了解 为承包工程埋下极大隐患 最后造成恶果 该案件带有普遍性 案件二 1997年9月24日 某房地产公司与某建筑工程公司四分公司签订施工合同 房地产公司将其开发的公寓1号楼工程交由四分公司承建 后四分公司按约定进场施工 完成了该工程基础部分和主体一 二层 由于某房地产公司的原因 1998年9月28日双方达成结算协议 约定 双方所签订的施工合同作废 四公司已建部分工程量及材料费 人工费 保证金等款项在工程验收一个月内付清 不计利息 由于某房地产公司拒不按约支付工程款 四分公司与2000年5月起诉至法院 一审法院认为双方签订的工程款决算协议 符合法律规定 应该有效 该工程已实际验收合格 某房地产公司未按决算协议书及书面承诺的验收时间付清工程款 应当承担民事责任 对四分公司要求支付工程款的主张予以支持 被告方某房地产公司不服判决 上诉至当地中级人民法院 二审法院认为 上诉人所称工程未经验收 无充分证据 不予采纳 其上诉理由不能成立 判决驳回上诉 维持原判 分析 案件2的焦点是工程是否已经验收 双方商定的价款给付条件是否已经具备 现行法律法规规定工程竣工验收由发包人组织进行 合同法 第279条和 建设工程质量管理条例 第16条对此做出了专门的规定 案例2公寓1号楼工程竣工后依法已由发包人通过验收 法定代表人已在决算协议上签字 根据我国法律规定 建设工程验收合格的 方可交付使用 未经验收的不得交付使用 四分公司提供了充分的证据 确保胜诉 案件2之所以能胜诉 是由于施工企业在合同管理上比较严格 案例三 民工的一只手被砸碎了 1998年 铁道部某工程公司 以下简称铁道公司 在某大桥施工中与该公司职工罗某签订承包合同 约定由罗某承包大桥行车道板的架设安装 该合同还约定 施工中发生伤 亡 残事故 由罗某负责 合同签订后 罗某曾在开工前召集民工开会强调安全问题 要求民工在安放道板下的胶垫时必须使用铁勾 防止道板坠落伤人 没想到事故还是发生了 10月6日下午 民工刘某在安放道板下的胶垫时未使用铁勾 直接用手放置 由于支撑道板的千斤顶滑落 重达10多吨的道板坠下并将刘某的左手砸伤 罗某立即送刘某到医院住院治疗 21天后出院 其间医疗费 护理费 交通费 伙食费 以及出院后的治疗费用总计5308 91元 已由罗某全部承担 但是经过医生诊断 刘某左手失去了劳动能力 之后 刘某多次要求铁道公司和罗某赔偿误工费等费用 但是都被他们以刘某违反安全操作规定造成工伤为由 拒绝赔偿 1999年3月 无可奈何的刘某只得向法院提起诉讼 判决结果 罗某和铁道公司都有过错 很明显 刘某在这起安全事故中是有责任的 但是铁道公司与罗某是否可以就此推拖赔偿责任呢 法院在审理中认为 首先 根据我国 宪法 和 劳动法 规定 罗某作为工程承包人和雇主 依法对雇员的劳动保护承担责任 采用人工安装桥梁行车道板本身具有较高的危险性 对此 罗某应采取相应的安全措施并临场加以监督和指导 但罗某仅口头强调 而疏于现场管理 以致刘某发生安全事故 虽然刘某在施工中也有违反安全操作规则的过失 但其并非铁道建设专业人员 违章情节较轻 故不能免除罗某应负的民事责任 其次 法院在调查中发现 该大桥行车道板的架设安装工程 无论从现场环境还是从施工单位的技术与设备看 都允许使用吊车直接起吊道板进行安装 铁道公司作为该大桥的施工企业 在有条件采用危险性较小的工作方法施工的情况下 为了降低费用而将该项工程发包给个人 采用人工安装 增加了劳动者的安全风险 铁道公司显然对这起事故负有责任 第三 铁道公司与罗某签订的承包合同中约定 施工中发生伤 亡 残事故 由罗某负责 实际上是把只有企业才有能力承担的安全风险 推给能力有限的自然人承担 该条款损害了劳动者的合法权益 违反了我国 宪法 和 劳动法 有关规定 因此 该约定属于无效条款 据此 法院判决 罗某付给刘某医疗 误工 住院生活补助 护理 交通 伤残补助金 伤残就业补助金18679 56元 铁道工程公司对上述费用承担连带责任 安全责任推不掉在本案中我们可以看到 铁道公司在将一部分劳务分包出去的同时 企图将劳动安全责任也 分包 出去 但是本案的判决明确指出 铁道公司的这种行为是 把只有企业才有能力承担的安全风险 推给能力有限的自然人承担 这不仅对于罗某不公平 而且也是对劳动者的不负责任 我国 宪法 和 劳动法 明确规定用人单位有义务给劳动者提供安全的工作环境 即使是如本案中铁道公司一样将劳务分包出去 也要确保进行分包工作人员的安全 安全责任推不掉 案例四 A服务公司因建办公楼与B建设工程总公司签订了建筑工程承包合同 其后 经A服务公司同意 B建设工程总公司分别与市C建筑设计院和市D建筑工程公司签订了建设工程勘察设计合同和建筑安装合同 建筑工程勘察设计合同约定由C建筑设计院对A服务公司的办公楼水房 化粪池 给水排水 空调及煤气外管线工程提供勘察 设计服务 做出工程设计书及相应施工图纸和资料 建筑安装合同约定由D建筑工程公司根据C建筑设计院提供的设计图纸进行施工 工程竣工时依据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收 合同签订后 C建筑设计院按时做出设计书并将相关图纸资料交付D建筑工程公司 D建筑公司依据设计图纸进行施工 工程竣工后 发包人会同有关质量监督部门对工程进行验收 发现工程存在严重质量问题 主要是由于设计不符合规范所致 原来C建筑设计院未对现场进行仔细勘察即自行进行设计导致设计不合理 给发包人带来了重大损失 由于设计人拒绝承担责任 B建设工程总公司又以自己不是设计人为由推卸责任 发包人遂以C建筑设计院为被告向法院起诉 法院受理后 追加B建设工程总公司为共同被告 让其与C建筑设计院一起对工程建设质量问题承担连带责任 分析 本案中 A服务公司是发包人 市B建设工程总公司是总承包人 C建筑设计院和市D建筑工程公司是分包人 对工程质量问题 B建设工程总公司作为总承包人应承担责任 而C建筑设计院和D建筑工程公司也应该依法分别向发包人承担责任 总承包人以不是自己勘察设计和建筑安装的理由企图不对发包人承担责任 以及分包人以与发包人没有合同关系为由不建设工程承担连带责任是没有法律依据的 所以本案判决B建设工程总公司和C建筑设计院共同承担连带责任是正确的 根据 合同法 第二百七十二条中的 总承包人或者勘察 设计 施工承包人经发包人同意 可以将自己承包的部分工作交由第三人完成 第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察 设计 施工承包人向发包人承担连带责任 承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人 的规定 所以本案判决市建设工程总公司和市建筑设计院共同承担连带责任是正确的 值得说明的是 依 合同法 这一条及 建筑法 第二十八条 第二十九条的规定 禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人 施工总承包的建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成 本案中建设工程总公司作为总承包人不自行施工 而将工程全部转包他人 虽经发包人同意 但违反禁止性规定 亦为违法行为 案例五 1993年9月 山西万家寨引黄工程管理局 以下简称引黄工程局 就万家寨引黄工程施工举行公开招标 同年10月 浙江温州市水利电力工程处 以下简称温州工程处 中标 该处是具有水利水电工程施工二级资质的国有单位 11月26日 双方签订了引黄工程施工协议 后于1994年12月签订了承包合同 合同签订后 温州工程处于1995年3月正式开工 该处业务主办周时选为项目经理 1997年1月 引黄工程局要求终止合同 并要求温州工程处限期撤离 其理由是 温州工程处违反合同将主体工程分包 转包 温州工程处在工地的管理人员全部是外雇人员 施工队伍全部是社会闲散人员拼凑而成 并非温州工程处职工 施工进度拖延 施工质量存在问题 工地管理混乱等等 双方发生纠纷并向法院提起诉讼 山西省高级人民法院经审理认为 企业自主行使人事管理权 可以聘用符合标准的外地人员 周时选又是该处员工 故不存在将主体工程分包 转包的事实 万家寨引黄工程作为国家重点工程 只有具备一 二级资质的企业才具有投标 施工资格 项目经理周时选在施工时聘用的管理及施工人员均达不到上述要求 即在具体施工中达不到二级资质的要求 其主体资格确有瑕疵 引黄工程局发现这一问题终止合同并非不当 不构成违约 温州工程处已完成的施工质量完全合格 双方应根据已完工程量及约定的价款据实结算 并由引黄工程局适当补偿因终止合同给温州工程处造成的损失 对 合同法 第286条的答复 合同法 第二百八十六条规定 发包人未按照约定支付价款的 承包人可催告发包人在合理期限内支付价款 发包人逾期不支付的 除按照建设工程的性质不宜折价 拍卖的以外 承包人可以与发包人协议将工程折价 也可以申请人民法院将工程依法拍卖 建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿 本条显然是对建筑施工企业一项十分必要的保护性规定 然而 目前缺乏可操作性 合同法 第二百八十六条所规定是优先权 而不是典型的抵押权 在发生优先权与约定抵押权并存的情形时 无论约定抵押权发生在前或在后 均应优先于约定抵押权行使 主要理由是 法定权利应当优先于约定权利 优先权所担保的债权中相当部分是建筑工人的劳动工资 应予优先确保 建筑工程是靠承包人付出劳动和垫付资金建造的 如果允许约定抵押权优先行使 则无疑于以承包人的资金清偿发包人的债务 等于发包人将自己的欠款转嫁给属于第三人之承包人 违背公平及诚实信用原则 承包人优先权 是法律为保护承包人的利益而特别赋予的权利 具有保护劳动者利益和鼓励建筑 创造社会财富的政策目的 因此 即使建设方以其尚未建成或者正在建造的房屋或者其他建筑物设定的抵押有效 其行使权力的顺序也应当在建筑施工企业之后 最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权的司法解释 一 人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中 应当依照 中华人民共和国合同法 第二百八十六条的规定 认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权 二 消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后 承包人就商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人 三 建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬 材料款等实际支出的费用 不包括承包人因发包人违约所造成的损失 四 建设工程承包人行使优先权的期限为六个月 自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算 工程分包如何应用 286 在工程分包时要严格依法分包 不合法的分包非但不能讨论优先受偿权 而且还要承担相应的法律责任 在合法分包的前提下 分包工程所涉的工程价款应根据以下不同情况作不同的处理 第一 总分包双方就分包工程共同与发包人签订工程承包合同的 总 分包共同享有工程价款的优先受偿权 第二 总 分包就分包工程单独签订分包合同 发包人已向总包单位支付了相应的分包工程的价款 而总包人拖欠分包人分包工程款的 是总包人未按约定支付分包人的工程价款 不属于 合同法 第286条规定的发包人的拖欠 因此分包人不能享有对总包人的优先受偿权 更不能代位向发包人行使优先受偿权 如果是由于发包人未支付总包人相应的分包工程价款 造成总包人不能支付给分包人分包工程价款的 总 分包共同向发包人行使优先受偿权能够成立 分包人单独向发包人或总包人行使优先受偿权的则均不能成立 因为总包人不是发包人 而发包人与分包人没有合同关系 第三 劳务分包的 如劳务报酬被拖欠 劳务提供人向总包人或者发包人可以行使优先受偿权 其法律依据并不是 合同法 第286条的规定 而是我国 民事诉讼法 第97条规定的属于生存权利的先予执行权利 垫资施工是法律的禁区吗 垫资施工是否违法 对含有垫资内容的合同是否可以认定为无效合同 长期以来 法学理论界 律师界 建筑界 包括司法界对这个问题的认识都存在许多不同的甚至对立的看法 一份有垫资条款的协议 1996年12月 昆明官房建筑经营公司 简称官房公司 与昆明柏联房地产开发有限公司 简称柏联公司 签订了一份 工程