建设工程法规及相关知识精讲.ppt

1 建设工程法规及相关知识精讲讲义高春萍 2014年3月 全国二级建造师执业资格考试 2 1Z301010建设工程法律体系1Z301012法的形式和效力层级复习法的纵向和横向冲突 审计结论与合同约定不一致时的处理1 法的制订机关 几个要点 2 行政法规和地方法规合称 法规 部门规章和政府规章合称 行政规章 建设工程法规及相关知识 3 法 法律行政法规 条例 法规地方法规 带地名 部门规章 规定 办法 规章地方政府规章 带地名 1 下列与建设工程有关的规范性文件中 有国务院制定的是 D 2010年考 A 安全生产法B 建筑业企业资质管理规定C 工程建设项目施工招投标管理办法D 安全生产许可条例2 建筑企业资质管理规定属于 D 2009考 A 行政法规B 一般法律C 司法解释D 部门规章 4 2 法的纵向冲突 上位法高于下位法 地方性法规地方政府规章行政法规宪法 法律部门规章司法解释3 法的横向效力 注意前提 同一机关制订的 新法优先于旧法特别法优先于一般法不溯及既往原则 建设工程法规及相关知识 5 6 建筑法人制度一 法人应具备的条件 复习提示 项目经理部的行为后果由企业法人承担 7 1Z301020法人甲乙丙A公司法人张某法人代表 建设工程法规及相关知识 8 1 法人应当具备的条件有 A B C D 2011 A 依法成立B 有自己的场所C 有必要的财产或者经费D 有自己的名称 组织机构E 能够独立承担无限民事责任建筑工程代理制度一 委托代理二 无权代理三 表现代理复习提示无权代理 代理过错责任 授权不明 代理串通 违法代理等 全面复习 防备出概述题 建筑工程代理制度 一 委托代理二 无权代理三 表现代理复习提示无权代理 代理过错责任 授权不明 代理串通 违法代理等 全面复习 防备出概述题 10 理解代理的概念 三 代理 掌握 注意点 代理权限范围代理人 行为人被代理人 承担民事责任 11 根据被代理人的委托而产生的代理 基于法律的直接规定而产生的代理 根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理 代理的种类 指定代理 法定代理 委托代理 口头形式 书面形式 属于全权代理 书面委托代理授权书内容 代理人姓名或名称代理事项 权限和期间委托人签名或盖章 12 代理人与被代理人的责任承担 被代理人向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 授权不明确 只有经被代理人追认才视为代理有效 无权代理 代理权终止后继续代理 超越代理权限 无代理权 代理人不履行职责 给被代理人造成损失的 代理人承担民事责任 与第三人串通 损害被代理人利益的 两者负连带责任 双方承担连带责任 代理事项违法 需事前或事后取得被代理人同意 否则由代理人负民事责任 转托他人代理 13 知识点 委托代理终止的情形1 代理期间届满或代理事物完成2 被代理人取消委托或代理人辞去委托3 自然人 代理人死亡或丧失民事行为能力4 作为被代理人或代理人的法人 单位终止 4 某律师接受当事人委托参加民事诉讼 以下属于委托代理权消灭的原因有 A B C 2010二级 A 诉讼终结B 被代理人解除委托C 代理人辞去委托D 被代理人死亡E 被代理人有过错 14 5 甲公司委托乙方购买325 水泥 并付给乙方部分货款 但乙方买回来的水泥时425 则 D 2012二级 A 甲方无权拒绝接受 并应当支付全部货款B 甲方无权拒绝接受 但有权要求退还部分货款C 甲方有权拒绝接受 但无权要求返还预付款D 甲方有权拒绝接受 并要求返还预付款 知识点 表现代理合同法49条规定 行为人没有代理权 超越代理权或代理权终止后被代理人名义订立合同 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 15 建设工程法规及相关知识 四 表见代理 无权代理 但 善意相对人有理由相信行为人有代理权的 该行为有效 被代理人无拒绝权 即 表见代理是一种无权代理 但发生类似于有权代理的效果 被代理人被代理人无权表见代理人代理人第三人第三人 16 6 施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同 并足额缴付了保费 但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单 后施工企业发生保险事故要求赔偿时 保险公司称张某已离职 且未将保险合同和保费交回公司 关于该案中责任承担的说法 正确的是 D 2011 A 张某应当向施工企业赔偿损失B 施工企业补缴保费后 保险公司方可赔偿损失C 保险公司找到张某追回保费后 方可给予施工企业赔偿D 保险公司应当支付保险金 并可向张某追偿 17 建设工程法规及相关知识 一 掌握物的分类 动产 占有转移占有 交付 风险权利公示归于所有人方法不动产 登记转移登记 过户 孳息 1Z301040物权制度 18 19 建设工程法规及相关知识 四 物权的设立和转让 2020 3 7 20 3 抵押权对第三人的效力 对买受人 不得对抗正常经营活动中以支付合理价款并取得抵押财产的买受人 对承租人 订立抵押合同前已出租的 原租赁关系不受影响 抵押权设立后出租的 不得对抗已登记的抵押权 21 知识点 建设用地使用权的概念建设用地使用权 是使用权人对国家所有或集体所有土地享有占有 使用 收益的权利2 根据 物权法 建设用地使用权属于 B p16 A 所有权B 用益物权C 担保物权D 留置权 22 3 国有建设用地使用者依法对土地享有的权利不包括 D 2012 A 占有权B 使用权C 收益权D 所有权 23 建设工程法规及相关知识 五 合同效力与物权效力相区分原则 物权效力 由 物权法 评价 合同效力 由 合同法 评价 物权效力与合同效力无关 24 知识点 物权的保护 25 建设工程法规及相关知识 1Z301050债权制度一 不当得利和无因管理的区别与联系 26 建设工程债权制度教材列举的三种物件侵权行为及其责任主体 施工合同债 买卖合同债 侵权之债 1 按照合同约定或法律规定 在当事人之间产生特定权利义务关系的是 A 债的概念 A 债B 所有权C 知识产权D 担保物权 27 知识点 债的发生根据 是指在特定当事人之间引起债的发生的法律事实 包括 1 合同 2 侵权 3 不当得利 4 无因管理 2 施工企业在施工中未采取相应防护措施 造成第三人人身伤害的 其应当承担 D 责任 2012 A 合同B 不当得利C 无因管理D 侵权3 在建工程的建筑物 构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的 由建设单位与施工企业承担连带责任 该责任在债的产生根据中属于 A 之债 2011 A 侵权B 合同C 无因管理D 不当得利 28 知识点 无因管理 指没有法律上的特定义务 也没有受到他人委托 为避免他人利益受到损失 自觉为他人管理事务或提供服务 4 下列行为中 构成无因管理的有 B C 2011 A 甲接受委托帮助他人保养施工机具B 乙见他人仓库失火遂召集人员参加救火C 材料供应商丙将施工现场因中暑昏倒的农民工送往医院救治D 戊见门前马路污水井盖被盗 恐致路人跌伤 遂插树枝以警示E 总承包单位结算时超付分包单位丁 丁明智该情况但未告知总承包单位 建设工程法规及相关知识 1Z301060知识产权制度 30 2 知识产权 我国承认并以法律形式加以保护的主要知识产权 著作权 专利权 商标权 商业秘密 其他有关知识产权 知识产权的基本特征 时间性 地域性 专有性 独占性或排他性 具有人身权和财产权的双重性质 31 著作权 版权 著作权的保护对象 文字作品 美术作品 建筑作品 图形作品 模型作品 著作权的侵权行为 未经许可发表他人作品歪曲 篡改 剽窃他人作品使用他人作品 应付报酬而未付等 著作权的保护 民事责任 停止侵害 消除影响 赔礼道歉 赔偿损失行政责任 损害公共利益或情节严重的侵权刑事责任 构成犯罪的 32 专利权的主体 实用新型 发明 外观设计 专利权的保护对象 客体 期限 10年 20年 假冒他人专利 以非专利产品冒充专利产品 发明人或设计人 发明人或设计人的单位 受让人 专利权 未经许可 实施他人专利 侵夺发明人 专利人的专利申请权 承担责任 民事 行政 刑事 侵犯专利权的表现 33 商标权 侵犯商标权的表现 经商标局核准注册的商标为注册商标 商标注册人享有商标专用权 侵犯商标权应承担的责任 未经许可 在同种类商品上使用与注册商标相同或近似的商标销售侵犯注册商标专用权的商品伪造 擅自制造他人注册商标标识或销售伪造 擅自制造的注册商标标识的未经同意 更换注册商标并将商品投入市场的给他人的注册商标专用权造成伤害的 相应的民事 行政 刑事责任 34 知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的权利 知识点 著作权 专利权与商标权 35 2 根据 商标法 注册商标有效期限为10年 自 之日起计算 注册商标申请人寄出申请书 商标局收到申请书 公告发布 核准注册 知识点 著作权分类 36 建设单位委托设计单位进行设计工作 双方没有约定著作权的归属 图纸由甲设计师完成 则图纸的著作权归 建设单位和设计单位共同所有 设计单位和甲设计师共同所有 建设单位和甲设计师共同所有 建设单位独自所有建设工程担保制度一 保证二 抵押权三 质权四 留置权五 定金 复习提示 保证担保的范围 抵押权的实现 留置 定金 37 主债权债务合同无效 担保合同 但法律另有规定的除外 仍然有效 无效 在担保期间内有效 效力待定 知识点 主合同无效 从合同无效 38 建设工程法规及相关知识 1Z301070工程担保一 掌握各种担保方式的概念 区别与联系 39 建设工程法规及相关知识 1Z301072保证担保保证保证人债权人债务人一般保证期间保证人债权人债务人 主合同 保证合同 6个月 起诉并执行 40 甲施工单位向乙银行申请贷款200万元 甲提交了丙汽车制造厂为其出具的还款付息保证书 该保证合同主体是 D A 甲与乙B 甲与丙C 甲 乙与丙D 乙与丙 知识点 保证人资格保证人是指具有代为清偿能力的单位或个人 国家机关 学校 幼儿园 医院等公益事业单位 社会团体 企业职能部门不可以担任保证人 企业分支机构 有法人授权时可以做保证人 否则 保证无效 3 按照 担保法 的规定 可以作为保证人的是 B 2009 A 厂矿的职能部门B 有限责任公司C 政府机关D 高等学校 41 知识点 保证责任期间主合同的变更保证期间 债权人依法将主债权转让给第三人的 无需保证人同意 保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任 保证合同另有约定的 按照约定 保证期间 债权人许可债务人转让债务的 应当取得保证人书面同意 保证人对未经其同意转让的债务 不再承担保证责任 债权人与债务人协议变更主合同的 应当取得保证人书面同意 未经保证人书面同意的 保证人不再承担保证责任 保证合同另有约定的 按照约定 4 按照 担保法 的规定 债权人依法将债权转让给第三人 在通知债务人和保证人后 保证人 B 2009 A 可以在减少保证范围的前提下再承担保证责任B 必需在原担保范围内继续承担保证责任C 可以拒绝再承担保证责任D 同意后 才继续承担保证责任 42 知识点 抵押担保的范围 主债权及利息 违约金 损害赔偿金和实现抵押权的费用 7 施工企业以自有的房产作抵押 向银行借款100万元 后来施工企业无力还贷 经诉讼后其抵押房产被拍卖 拍得的价款为150万元 贷款利息及违约金为20万元 实现抵押权的费用为10万元 则拍卖后应还施工企业的款项为 B 万元 2011 A 10B 20C 30D 50 43 知识点 留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产 债务人不按照合同约定的期限履行债务的 债权人有权以该财产折价或者以拍卖 变卖该财产的价款优先受偿的担保方式 留置物只能是动产 不动产不适宜留置 同一动产上已设立抵押权或者质权 该动产又被留置 留置权人优先受偿 留置和质押的概念区分 欠A和扣A是留置 法定 无需对方同意 欠A扣B是质押 约定 需对方同意 8 施工企业购买材料设备后交付承运人运输 未按约定给付承运费用时 承运人有权扣留足以清偿所欠运费的货物 承运人行使的是 C 2011 A 抵押权B 质押C 留置权D 所有权 44 知识点 定金当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金 债务人履行债务后 定金应当抵作价款或者收回 给付定金的一方不履行债务的 无权要求返还定金 接受定金的一方不履行债务的 应当双倍返还定金 定金合同是实践合同 自一方当事人交付定金之日起生效 法律规定定金数额不得超过主合同标的的20 超过的部分无效 不适用双倍返还 9 6月1日 甲乙双方签订建材买卖合同 总价款为100万元 约定由买房交付定金30万元 由于资金周转困难 买房于6月10日实际交付了25万元 卖方予以签收 下列说法正确的是 A A 买卖合同是主合同 定金合同是从合同B 买卖合同自6月1日成立C 定金合同自6月1日成立 45 建筑工程保险制度一切险的保险责任范围 除外责任和保险期限 保险标的危险程度显著增加时 被保险人应当及时通知保险人 保险人可以要求增加保费或解除合同 建筑工程一切险的被保险人可以是业主 也可以是承包商或者分包商 46 2 某起重机械设备安装单位投保了安装工程一切险 在机械设备安装过程中基于下列原因造成损失 其中应由保险公司承担损失的原因是 D 2005 A 短路 过电压B 材料瑕疵C 机械结构不合理D 战争 暴乱 47 建设工程法律责任制度一 民事责任二 行政责任三 刑事责任法律责任的种类及其区分 知识点 民事责任 民 民行政责任 官 民行政处分 官 官刑事处罚 国家 罪犯 48 民事责任种类 民事责任 侵权责任 违约责任 侵权行为是指行为人不法侵害他人合法权益 而应承担的民事责任 特殊侵权行为 主体 主观构成要件 举证责任的特殊 污染环境致他人受损害未设置明显标志或采取安全措施致他人受损害搁置悬挂物倒塌 脱落 坠落致他人受损害 违约行为是指合同履行中一方当事人违反合同约定 应当承担的民事责任 49 承担民事责任的主要方式 停止侵害 排除妨碍 消除危险 返还财产 恢复原状 修理 重作 更换 赔偿损失 支付违约金 消除影响 恢复名誉 赔礼道歉 50 工程建设行政责任种类和行政处罚程序 行政责任 行政处罚 行政处分 警告 罚款 没收违法所得 没收非法财物 责令停产停业 暂扣吊销许可证 营业执照 行政拘留 警告 记过 记大过 降职 降薪 留用察看 开除 51 犯罪构成 犯罪客体 犯罪的客观方面 犯罪主体 犯罪的主观方面 被侵犯的社会关系 引起危害社会的结果 自然人 单位 一般主体 特殊主体 故意或过失 罚金 主刑 附加刑 管制 拘役 有期徒刑 无期徒刑 死刑 没收财产 剥夺政治权利 刑罚种类 刑事责任 52 施工许可法律制度一 施工许可证的领证条件二 不需要领证的工程类型三 施工许可证延期申请次数和期限 本法所称建筑活动 是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路 管道 设备的安装活动 53 一 施工许可证制度 掌握 54 55 56 1 根据 建筑工程施工许可管理办法 不需要办理施工许可证的建筑工程有 A C D 2012 A 建筑面积200平方米的房屋B 城市大型立交桥C 抢险救灾工程D 实行开工报告审批制度的建筑工程E 城市居住小区 知识点 施工许可证的法定批准条件2 根据 建筑法 申请领取施工许可证应当具备的条件包括 B C D E 2011 A 建筑工程按照规定的权限和程序已批准开工报告B 已办理该建筑工程用地批准手续C 城市规划的建筑工程已经取得规划许可证D 已经确立建筑施工企业E 建设资金已经落实 57 1 根据 建筑工程施工许可管理办法 不需要办理施工许可证的建筑工程有 A C D 2012 A 建筑面积200平方米的房屋B 城市大型立交桥C 抢险救灾工程D 实行开工报告审批制度的建筑工程E 城市居住小区 知识点 施工许可证的法定批准条件2 根据 建筑法 申请领取施工许可证应当具备的条件包括 B C D E 2011 A 建筑工程按照规定的权限和程序已批准开工报告B 已办理该建筑工程用地批准手续C 城市规划的建筑工程已经取得规划许可证D 已经确立建筑施工企业E 建设资金已经落实 58 知识点 建设工期不足一年的 到位资金不得少于工程合同价的50 建设工期超过一年的 到位资金不得少于工程合同价的30 4 某建设工程施工合同约定 合同工期为18个月 合同价款为2000万元 建设单位在申请领取施工许可证时 应到位的建设资金原则上不得少于 D 万元A 100B 200C 1000D 6005 建设单位申请施工许可证时 向发证机关提供的施工图纸及技术资料应当满足 B 2012 A 施工需要并通过监理单位审查B 施工需要并按规定通过了审查C 编制招标文件的要求D 工程竣工验收备案的要求 59 施工企业从业资格制度 近年重点 一 建筑企业资质序列 施工总承包 专业承包 劳务分包 二 建筑业企业分立的资质办理三 不予批准资质升级申请的情形 复习提示 1 资质证书的续期2 企业合并的资质办理3 资质证书的撤回 撤销4 资质违法行为的责任 60 二 企业资质等级许可制度 掌握 企业必备条件 按照其注册资本 专业技术人员 技术装备 工程业绩等 经资质审查合格 取得相应等级的资质证书 在许可的范围内从事建设活动 资质管理机关 办理资质申请手续 工商登记注册 取得营业执照 建设工程企业资质管理机关 建设部归口国务院有关部门配合 61 建筑业企业资质等级 施工总承包 劳务分包 专业承包 分房建 公路 市政公用 机电安装 水利水电等12类 分地基与基础 土石方 建筑装修装饰等60类 分木工 砌筑 抹灰等13类 建设工程企业资质分类管理 62 可承揽的业务范围 建设单位 施工总承包单位 专业承包单位 劳务分包单位 全部自行完成或分包 63 知识点 同一专业单位组成联合体投标的 按资质等级较低的单位确定资质等级 企业合并的 合并后存续或者新设立的建筑企业可以承继合并前各方中较高的资质等级 但应当符合相应的资质等级条件 企业分立的 分立后企业的资质等级 根据实际达到的资质条件核定3 因企业分立而新设立的建筑企业 其资质等级应按 D 2011 A 原企业的资质等级确定B 降低一级原企业的资质等级确定C 最低资质等级的核定D 实际达到的资质条件核定 64 知识点 企业资质证书的撤回 撤销和注销撤回 合法取得撤销 非法取得吊销 合法取得 知识点 禁止建筑企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书 营业执照 以本企业的名义承揽工程 5 借用其他施工企业的 A 投标的行为 属于以其他企业名义承揽工程 2012 A 营业执照B 技术方案C 施工设备D 施工业绩 65 建造师注册执业制度一 建造师注册和不予注册的规定 2011 2010 二 建造师的执业范围 2011 复习提示 施工管理文件的签字盖章 知识点 建造师的注册管理机构1 对全国注册建造师的注册 执业活动实施统一监督管理的机构是 A 2010 A 国务院建设主管部门B 省 自治区 直辖市人民政府C 建设行业协会D 人事部或其授权机构 66 2 根据 注册建造师管理规定 负责核发根据 中华人民共和国一级建造师注册证书 的机构是 B 2010 A 省 自治区 直辖市人民政府建设主管部门B 国务院建设主管部门C 中国建筑业协会建造师分会D 国务院发展和改革委员会 知识点 建造师的不予注册根据 注册建造师管理规定 注册机关对申请注册建造师的申请人不予注册的情形为 1 不具有完全民事行为能力的 2 申请在两个或者两个以上单位注册的 3 为达到注册建造师继续教育要求的 4 受到刑事处罚 刑事处罚尚未执行完毕的 5 因执业活动受到刑事处罚 自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的 67 6 因前项规定以外的原因受到刑事处罚 自处罚决定之日起至申请注册之日止不满3年的 7 被吊销注册证书 自处罚决定之日起至申请注册之日不满2年的 8 在申请注册之日前3年内担任项目经理期间 所负责项目发生过重大质量和安全事故的 9 申请人的聘用单位不符合注册单位要求的 10 年龄超过65周岁的 11 法律 法规规定不予注册的其他情形 3 根据 注册建造师管理规定 注册机关对申请注册建造师的申请人不予注册的情形为 B 2011 A 同时受聘于两个或两个以上单位的B 被吊销注册证书 自处罚决定之日起至申请注册之日不满2年的C 因执业活动受到刑事处罚 刑事处罚执行完毕已满5年的D 年龄超过60岁的 68 1Z301090法律责任违约责任 不履行合同或履行合同不符合约定民事责任 民 民 侵权责任 侵犯他人财产权或人身权行政处罚 针对行政相对人作出法律责任行政责任 官 民 行政处分 针对国家工作人员作出主刑刑事责任附加刑 建设工程法规及相关知识 69 承担民事责任的主要方式 停止侵害 排除妨碍 消除危险 返还财产 恢复原状 修理 重作 更换 赔偿损失 支付违约金 消除影响 恢复名誉 赔礼道歉 70 工程建设行政责任种类和行政处罚程序 行政责任 行政处罚 行政处分 警告 罚款 没收违法所得 没收非法财物 责令停产停业 暂扣吊销许可证 营业执照 行政拘留 警告 记过 记大过 降职 降薪 留用察看 开除 71 犯罪构成 犯罪客体 犯罪的客观方面 犯罪主体 犯罪的主观方面 被侵犯的社会关系 引起危害社会的结果 自然人 单位 一般主体 特殊主体 故意或过失 罚金 主刑 附加刑 管制 拘役 有期徒刑 无期徒刑 死刑 没收财产 剥夺政治权利 刑罚种类 刑事责任 72 建设工程招标投标制度 建设工程招标的范围 规模和招标方式 73 建设工程法规及相关知识 1Z303010招标投标法 合同无效 招标无效 投标无效 评标无效 中标无效 范围 规模 不予受理 废标 招标程序 评标委员会组成 串标不得低于成本竞标不得进行实质性谈判 74 建设工程法规及相关知识 2Z201071项目范围和规模标准直接发包 符合法定事由 经批准 建设项目发包方式公开招标 国资 国家重点或省重点 招标发包 符合法定事由 经批准 邀请招标依法或必须招标直接发包 6项法定豁免事由要求熟悉 经批准 范围 规模 两条件同时具备 才需要招标 75 知识点 建设工程招标的范围 规模1 下列使用国有资金的项目中 必须通过招标方式选择施工单位的是 A A某水利工程 其单项施工合同估算价600万元人民币B利用资金实行以工代赈需要使用农民工C某军事工程 其重要设备的采购单项合同估算价100万元人民币D某福利院工程 其单项施工合同估算价300万元人民币且施工主要技术采用某专有技术 76 知识点 77 知识点 编制招标文件招标程序中涉及的三个时间另外 根据 招标投标法实施条例 规定 投标保证金不得超过项目估算价的2 78 知识点 评标委员会评标委员会组成应掌握6个要点 至少5人 单数 不得与投标人有利害关系 专家不少于2 3 专家随机抽取 定标前名单应保密 4 在评标委员会组建过程中 下列做法符合法律规定的是 C 2011 A 评标委员会成员的名单仅在评标结束前保密B 评标委员会七个成员中 招标人的代表为三名 C 项目评标专家从招标代理机构的专家库内的相关专家名单中随机抽取D 评标委员会成员由三人组成 知识点 废标投标人名称或组织结构与资格预审时不一致 且未提供有效证明的 按废标处理 投标人对同一项目递交两个报价方案 且未声明哪一个有效 按招标文件规定提交备选方案的除外 79 5 根据 工程建设项目施工招标投标办法 评标委员会对投标文件按废标处理的情况有 A D E 2011 A 无单位盖章并且无法定代表人或者其授权的代理人签字或盖章的B 投标人名称或者组织结构与资格预审时不一致的C 投标人对同一招标项目按照招标文件的要求提交了两个报价方案D 未按招标文件要求提交投标保证金的E 联合体投标未附联合体各方共同投标协议的 知识点 中标招标人不得向中标人提出压低报价 缩短工期 增加工作量或其他不合理的要求 以此作为发出中标通知书和签订合同的条件 6 招标人不得向中标人提出 A C 的要求 以此作为发出中标通知书和签订合同的条件 2012年二级 A 压低报价B 合理优化工期C 增加工程量D 提交履约保证金E 签订廉洁协议 80 投标文件的法定要求和投标保证金 近年重点 一 投标有效期的起算 延长二 投标保证金的形式与额度三 投标保证金的没收 复习提示 投标保证金的形式 额度 有效期应特别注意新教材的修改部分 是今年考试重点 81 建设工程法规及相关知识 2Z201072投标一 投标保证金和履约保证金 82 建设工程法规及相关知识 二 投标有效期与投标保证金有效期 确定中标人 投标截止时间 开标 确定中标人 发出中标通知 签订合同 评标 投标 30日 投标有效期 投标保证金有效期 30日 83 投标有效期即合同法意义上的要约生效期间 自投标截止时间始 至中标通知书发出时提前自动终止 放弃中标是中标通知书发出后的概念 1 投标有效期应从 A 之日起计算 2012 A 招标文件规定的提交投标文件截止B 提交投标文件C 提交投标保证金D 确定中标结果 84 知识点 投标保证金的形式与金额招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金 投标保证金除现金外 可以是银行出具的银行保函 保兑支票 银行汇票或现金支票 投标保证金一般不得超过招标项目估算价的2 投标人应当按照招标文件要求的方式和金额 将投标保证金随投标文件提交给招标人 招标人不按招标文件要求提交投标保证金的 该投标文件将被拒绝 作废标处理 3 下列关于投标保证金说法 正确的有 A B C D 2011 A 投标人应当按照招标文件的要求提交投标保证金B 投标保证金是投标文件的有效组成部分C 投标保证金的担保形式 应在招标文件中规定D 投标保证金应当在投标截止时间前送达E 投标保证金的金额一般由双方约定 85 知识点 没收投标保证金的情形 1 投标人在投标有效期内撤回投标的 2 中标人放弃中标的 中标人未能在招标文件规定的期限内提交履约保证金或签署合同协议的 视为放弃中标 8 下列情形中 投标人已提交的投标保证金不予返还的是 A 2012 A 在提交投标文件截止日后撤回投标文件的B 提交投标文件后 在投标截止日前表示放弃投标的C 开标后被要求对其投标文件进行澄清的D 评标期间招标人通知延长投标有效期 投标人拒绝延长的禁止投标人实施不正当竞争行为 近年重点 一 串标 2010 二 行贿谋取中标 2011 三 投标人以低于成本的报价竞标 2009 86 知识点 串标投标人与招标人之间串通行为包括 1 招标者在开标前 开启标书 并将投标情况告知其他投标者 或者协助投标者撤换标书 更改报价 2 招标者向投标者泄露标底 3 投标者与招标者商定 在招标投标时压低或者抬高标价 中标后再给投标者额外补偿 4 招标者预先内定中标者 5 招标者和投标者之间其他串通招标投标行为 如通过贿赂等不正当手段 使招标人在审查 评选投标文件时 对投标文件实行歧视待遇 招标人在要求投标人就其投标文件澄清时 故意作引导性提问 以使其中标 87 1 根据招标投标相关法律法规 下列招标投标行为中 不构成招标人与投标人串通投标的是 D 2010 A 招标人在开标前将投标情况告知其他投标人B 招标人预先内定中标人C 招标人与投标人事先商定压低标价 中标后再给中标人让利D 招标人从几名中标候选人中确定中标人 88 知识点 投标人以低于成本的报价竞标注意 成本 系指投标人的个别成本 根据内部企业定额测算的成本 3 某工程项目标底是900万元人民币 投标时甲承包商根据自己企业定额算得成本是800万元人民币 刚刚竣工的相同施工项目的实际成本是700万元人民币 则甲承包商投标时的合理报价最低应为 B 2009 A 700万元B 800万元C 900万元D 1000万元联合体投标 近年重点 一 定义 两个以上单位以一个投标人的身份共同投标 2011 二 资质的确定 同一专业单位组成的联合体 按资质较低 2010 三 联合体共同投标协议 2010 复习提示 本小节以概述题为主 注意全面掌握 要特别留意教材修改 联合体通过资格预审后 其组成发生变化的 投标无效 89 知识点 联合体是两个以上单位以一个投标人的身份共同投标 同一专业单位组成的联合体 按照资质等级较低的单位确定资质 联合体各方应当签订共同投标协议 连同投标文件一并提交招标人 联合体投标的 应当以联合体各方或牵头人的名义提交投标保证金 1 关于建设工程施工承包联合体的说法 正确的是 B 2011 A 联合体的资质等级按照联合体中资质等级较高的单位确定B 联合体属于非法人组织C 联合体各方独立承担相应的责任D 联合体的成员可以对同一工程单独投标 知识点 联合体的资格条件注意根据现行最新规定 联合体在通过资格预审后 组成发生变化的 其投标无效 2 某工程施工联合体参加资格预审并获通过后 投标过程中其组成成员发生变化 虽未经招标人同意 但新联合体仍然符合资格预审条件要求 则招标人 A 2010 A 应当认定投标文件无效B 可以认定投标文件有效C 征得招标人同意后可以认定投标文件有效D 征得评标委员会同意后可以认定投标文件有效 90 知识点 联合体共同投标协议联合体各方应当签订共同投标协议 明确约定各方拟承担的工作和责任 并将共同投标协议连同投标文件 投标截止前 一并提交给招标人 未提交的 属于废标 联合体中标的 联合体各方应当共同与招标人签订合同 就中标项目向招标人承担连带责任 联合体各方签订共同投标协议后 不得再以自己名义单独投标 也不得组成新的联合体或者参加其他联合体在同一项目投标 3 关于联合体投标的说法 正确的有 A B D 2010 A 多个施工单位可以组成一个联合体 以一个投标人的身份共同投标B 中标的联合体各方应当就中标项目向招标人承担连带责任C 联合体各方的共同投标协议属于承包合同关系D 联合体中标的 应当由联合体各方共同与招标人签订承包合同E 由不同专业的单位组成的联合体 按照资质等级较低的单位业务许可范围 91 中标的法定条件 近年重点 一 确定中标人 2011 二 招标投标情况书面报告内容 2009 三 履约保证金 2011 复习提示 注意教材修改 第一中标人弃标及违法中标情况下招标人可以确定第二候选人中标 也可以重新招标 知识点 中标人的确定范围根据现行规定 国有资金占控股或主导地位的依法必须招标的项目 招标人应当确定排名第一的中标侯选人为中标人 排名第一的中标候选人放弃中标 因不可抗力不能履行合同 不按照招标文件要求提交履约保证金或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形 不符合中标条件的 招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单顺序依次确定其他候选人中标 也可以重新招标 评标委员会提出评标报告后 招标人一般应当在15日内确定中标人 招标人也可以授权评标委员会确定中标人 92 1 对于依法必须招标的工程建设项目 排名第一的中标候选人 A B C D 招标人可以确定排名第二的中标候选人为中标人 2011 A 提供虚假资质证明B 向评标委员会成员行贿C 因不可抗力提出不能履行合同D 与招标代理机构串通 知识点 报告投标情况先定标 再报告 再发中标通知2 甲房地产开发公司以招标方式将某住宅小区项目发包 乙施工单位中标 甲向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告 该书面报告至少应包括 A B C E 等内容 2009 A 招标范围B 招标方式和发布招标公告的媒介C 招标文件中投标人须知 技术条款 评标标准和方法 合同主要条款等内容D 资格预审文件E 评标委员会的组成和评标报告 93 3 某建设工程施工项目招标文件要求中标人提交履约担保 中标人拒绝提交 则应 D 2011 A 按中标无效处理B 视为放弃投标C 按废标处理D 视为放弃中标项目 94 知识点 建设工程总承包的责任2 当分包工程发生安全事故给建设单位造成损失时 关于责任承担的说法 正确的是 C 2011 A 建设单位可以要求分包单位和总包单位承担无限连带责任B 建设单位与分包单位无合同关系 无权向分包单位主张权利C 总承包单位承担责任超过其应承担份额的 有权向有责任的分包单位追偿D 分包单位只对总承包单位承担责任 95 知识点 联合共同承包的规定联合体各方对承包合同的履行负连带责任 4 甲 乙两个施工单位组成联合体投标 双方约定 如因施工质量导致建设单位索赔 各自承担索赔额的50 施工过程中建设单位确因质量原因索赔12万元 则下列关于此索赔和赔偿责任承担的说法中 正确的有 B C E 2007 A 如甲无过错 则其有权拒绝先行赔付B 建设单位可直接要求甲承担12万元C 建设单位可直接要求乙承担12万元D 建设单位应当要求质量缺陷的过错方承担主要责任E 先行赔付的一方 有权就超出50 的部分向另一方追偿 知识点 建设工程分包的规定 96 5 关于建设工程分包的说法 正确的是 A 2011 A 劳务作业的分包可以不经建设单位认可B 承包单位可将其承包的全部工程进行分包C 建设工程主体结构的施工可以分包D 建设单位有权直接指定分包工程的承包人6 根据 建设工程质量管理条例 属于违法分包的情形有 A C D 2010 A 总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的B 主体结构的劳务作业分包给具有相应资质的劳务分包企业的C 未经建设单位认可 承包单位将其承包的部分工程交由其他单位完成D 施工总承包单位将建设工程的主体结构的施工分包给其他单位的E 施工总承包单位将建设工程的土方分包给其他单位的 97 知识点 违法行为应承担的法律责任7 某人挂靠某建筑施工企业并以该企业的名义承揽工程 因工程质量不合格给建设单位造成较大损失 关于责任承担的说法 正确的是 A 2011 A 建筑施工企业与挂靠个人承担连带赔偿责任B 挂靠的个人承担全部责任C 建筑施工企业承担全部责任D 建筑施工企业与挂靠个人按比例承担责任 98 建筑市场信用体系建设 知识点 施工单位不良行为 p101 102 1 施工企业承揽业务不良行为的认定标准有 A C D 2012 A 以他人名义投标或以其他方式弄虚作假 骗取中标的B 以欺骗手段取得资质证书的C 将承包工程转包或违法分包的D 以向评标委员会成员行贿的手段谋取中标的E 工程竣工验收后 不向建设单位出具质量保修书的2 根据 全国建筑市场各主体不良行为记录认定标准 属于工程质量不良的有 D E 2011 A 允许其他单位或个人以本单位名义承揽工程B 将承揽的工程转包或违法分包C 施工前未对有关安全施工的技术要求做出详细说明的D 未按照节能设计进行施工E 未履行保修义务或拖延履行保修义务的 99 建设工程法规及相关知识 1Z303020承包制度四 工地上常见的合同关系图 100 1Z204010建设工程合同制度 分值分布 10 12分 101 合同法的基本原则 熟悉 合同法的基本原则 公平原则 平等原则 自愿原则 诚实信用原则 不得损害社会公共利益原则 102 合同的概念 广义合同 合同 狭义合同 两个以上民事主体之间设立 变更 终止权利义务关系的协议 两个以上平等的民事主体之间设立 变更 终止债权关系的协议 行政合同 劳动合同 政府间协议 民事合同 合同法 婚姻 收养 监护等有关身份关系的协议 适用其他法律的规定 不适用 合同法 债债权债务债权人债务人 熟悉 债权合同 身份合同 103 合同的分类 是否相互负有义务 双务合同 单务合同 有偿合同 无偿合同 是否存在对价关系 是否递交交付物 诺成合同 实践合同 要物合同 格式合同 非格式合同 预先拟定 形式要求 要式合同 不要式合同 有名合同 无名合同 特定名称 建设工程合同 了解 从属关系 主合同 从合同 104 掌握 合同的订立 合同的形式合同的主要条款合同订立的步骤 105 合同订立的步骤 要约 承诺 要约 要约 是希望和他人订立合同的意思表示 内容应具体确定 具有缔约目的 要约邀请 特定人所为的意思表示 向相对人发出 要约邀请 希望他人向自己发出要约的意思表示 寄送价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告 符合要约条件的 即为要约 掌握 106 要约生效 到达受要约人时生效 数据电文形式 收件人指定特定系统接收 数据电文进入该系统时间 未指定特定系统 进入收件人任何系统的首次时间 要约撤回 在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人 要约撤销 受要约人发出承诺通知之前 要约到达 承诺发出 要约人确定了承诺期限或明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约不可撤销并为履行合同作了准备 不可撤销 要约失效 拒绝要约的通知到达要约人 要约人依法撤销要约 承诺期满 受要约人未承诺 受要约人对要约实质性变更 发出要约 要约的法律效力 一经生效 要约人即受其约束 受要约人在要约生效时取得承诺的权利 107 承诺 是受要约人同意要约的意思表示 承诺具有法律约束力的条件 承诺须由受要约人向要约人作出 承诺的内容应当与要约的内容完全一致 承诺人必须在要约有效期限内作出承诺 合同法28条 受要约人超出承诺期限发出承诺 除要约人及时通知受要约人该承诺有效外 为新要约 承诺方式 合同法22条 承诺应当以通知的方式作出 但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外 通知 行为 承诺 口头 书面 108 承诺生效 在要约确定的期限内到达要约人 要约没有确定承诺期限 要约以对话方式作出 应当即时作出承诺 约定除外 要约以非对话方式作出 承诺应在合理期限内到达 承诺撤回 合同法27条 承诺可以撤回 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人 承诺未生效之前撤回 承诺超期 承诺延误 承诺期限 主观原因 客观原因 合同法28条 要约人及时通知受要约人该承诺有效才有效 合同法29条 要约人及时通知受要约人该承诺无效才无效 默认无效 默认有效 109 要约 承诺 要约邀请 招标公告 投标 发出中标通知书 订立合同 建设工程合同订立的过程 110 合同的主要条款 当事人的名称或姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行期限 地点和方式 违约责任 争议解决的方式 主要办事机构所在地 合同法律关系客体 协商 仲裁 诉讼 合同的主要条款 按国家 行业 地方 标准 新产品按企业鉴定标准 约定责任 111 合同的形式 合同的形式 合同法36条 法律 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同 当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务 对方接受的 该合同成立 合同法11条 书面形式是指合同书 信件和数据电文 包括电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件 等可以有形地表现所载内容的形式 合同法10条 当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 法律 行政法规规定采用书面形式的 应当采用书面形式 当事人约定采用书面形式的 应当采用书面形式 112 缔约过失责任的构成要件 在订立合同阶段 一方当事人因违背诚实信用原则使合同不成立 依法应承担的责任 缔约过失责任 发生在订立合同过程中 当事人违反了诚实信用原则所要求的义务 缔约过失无效合同可撤销合同 适用情形 假借订立合同 恶意进行磋商故意隐瞒有关重要事实或提供虚假情况其他违背诚实信用原则的行为 期待的利益 受害方信赖利益受损失 过错责任 113 合同成立 合同生效 存在订立合同的当事人 当事人对主要条款达成一致 经历要约和承诺两个阶段 一般要件 合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力 合同当事人意思表示自愿和真实 合同不违反法律或者社会公共利益 具备法律 行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件 如有 有效合同成立要件 主体合格 内容合法 目的合法 书面 经批准或登记 有效合同的成立要件 成立时间 合同书或确认书签订时成立地点 承诺生效地或收件人主营业地 114 无效合同 无效合同 因违反法律法规的强制性规定或社会公共利益 自始无效的合同 合同无效的认定 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 损害社会公共利益 违反法律 行政法规的强制性规定 以合法形式掩盖非法目的 115 合同中免责条款无效的情况 造成对方人身伤害的 因故意或者重大过失造成对方财产损失的 合同中的免责条款 当事人预先约定的 旨在限制或免除其未来责任的合同条款 有社会危害性和法律谴责性 可以构成侵权行为 合同无效的法律后果 返还财产折价补偿赔偿损失收归国库所有 116 可撤销合同 可变更或可撤销合同 概念 合同内容或部分内容违背当事人的真实意思表示 撤销权人可要求对合同的内容变更或使合同的效力归于消灭 特点 未被撤销之前仍然是有效合同 当事人意思表示不真实 当事人可做出撤销或变更甚至不变的选择 由撤销权人请求法院或仲裁机构作出撤销 117 可变更或可撤销的合同的认定 撤销权消灭 因重大误解订立的 订立合同时显失公平的 欺诈 胁迫 乘人之危 损害个体利益和国家利益的区别 撤销权人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内未向人民法院或仲裁机构申请行使撤销权 撤销权人知道撤销事由后明确表示或以其行为表示放弃 撤销权的救济 撤销权人请求变更的 法院或仲裁机构不得撤销 撤销权人请求撤销的 法院可酌情予以撤销或变更 可变更 可撤销合同后果 在变更 撤销之前有效 变更后 被变更部分无效 被撤销后 自始无效 等同无效合同的后果 118 效力待定合同 概念 合同成立后 其效力有待于其他行为或事实使之确定 效力待定合同 无权代理的行为人代订合同 法定代表人 负责人越权订立合同 限制民事行为能力人订立的合同 经法定代理人追认该合同有效 但纯获益或与其年龄 智力 精神健康状况相适应的不必经追认 相对人可催告法定代理人 被代理人 在一个月内追认 未作表示视为拒绝追认 被追认前 善意相对人有撤销权利 撤销应以通知方式作出 行为人没有代理权 3种 订立合同 未经被代理人追认 对被代理人无效 由行为人承担责任 相对人有理由相信行为人有代理权的 该代理行为有效 表见代理 除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外 该代理行为有效 无权处分他人财产 经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权 该合同有效 119 附条件 附期限合同 当事人对合同的效力可以约定附条件附生效条件的合同 自条件成就时生效附解除条件的合同 自条件成就时失效当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 视为条件已成就 不正当地促成条件成就的 视为条件不成就 当事人对合同的效力可以约定附期限附生效期限的合同 自期限届至时生效附终止期限的合同 自期限届满时失效 附条件 附期限合同的效力 了解 120 合同的履行 全面 适当履行 诚实信用 合同的履行 实现享有的权利 承担负有的义务 订立合同的根本目的 最重要 关键的环节 合同履行的基本原则 公平合理 促进合同履行的原则 当事人一方不得擅自变更合同 合同履行中条款空缺的适用原则 合同生效后 当事人就质量 价款或者报酬 履行地点等内容没有约定或者约定不明确的 可以协议补充 按照合同有关条款或者交易习惯确定 协议不成 按照 合同法 第62条确定 仍不能确定 121 由债务人向第三人履行债务 合同法 第64条规定 当事人约定由债务人向第三人履行债务的 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定 应当向债权人承担违约责任 合同履行中的主体 由第三人向债权人履行债务 合同法 第65条规定 当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债