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论气象知识产权制度之构建与完善山 西 大 学2008级硕士学位论文论气象知识产权制度之构建与完善作者姓名 赵红妮指导教师 白红平教授学科专业 经济法学研究方向 知识产权法培养单位 法学院学习年限 2008年2011年 二一一年六月引 言知识产权是一个动态的概念，其发展不断受到技术、经济制度与贸易规则等诸多因素的影响，立足于知识产权保护的知识产权制度在人类进入21世纪的今天将在鼓励知识创造和促进知识、信息的广泛传播，推动社会经济发展、科技与文化进步等方面发挥更大的作用。气象知识产权作为知识产权的一部分，气象知识产权权利属性确认、气象知识产权的认定标准、气象知识产权制度的现状分析以及气象知识产权制度如何构建与完善等，也随着以网络、信息技术为代表的新技术的发展、经济全球化趋势的增强，以及世界商业化气象服务的迅速发展变得越来越重要。 同时社会上广泛存在着气象信息被无序而似乎“理所当然”的传播，不仅损害了气象部门对气象信息的知识产权，同时也造成了虚假的或者过时的气象信息的大范围传播，造成经济社会不稳定因素，同时带来不同程度的经济损失。鉴于此，明确气象产品的权利属性，构建与完善气象知识产权制度，已成为气象事业发展的一种必然趋势。本文首先通过对气象知识产权的基本内涵进行阐述，从而对我国的气象知识产权制度进行评价，了解我国法律对气象知识产品的保护状态与水平，找出存在的问题；其次通过对国内外商业化气象服务的现状进行分析，找出国内外气象知识产权保护程度不同的根源，进而明确建立适应我国国情的气象知识产权制度的评价标准和评价模型；三是通过横向比较竖向分析，结合我国实际提出对气象知识产权制度进行完善的建议。2004年，河北省气象部门以违约、拖欠分成款为由将气象信息短信运营商石家庄佳诚网络技术有限公司，将佳诚公司诉至法院。2005年年底，河北省11个市的气象行政部门先后对佳诚公司进行行政处罚，佳诚公司将11个市的气象部门诉至法院。2005年12月2日，河北省气象台以“侵犯科技成果权”为由，将佳诚公司诉至石家庄市中级人民法院。 2006年11月13日， 石家庄市中级人民法院知识产权庭开庭审理。在法庭上，河北省气象台以佳诚公司侵犯自己的气象科技成果权、统一发布权和收益处分权为由，向佳诚公司索赔420多万元的经济赔偿。而佳诚公司提出反诉，指责省气象台侵犯了自己的公平竞争权和对气象信息的传播权。法庭对两起纠纷合并审理，在法庭辩论阶段，双方各持己见： 河北省气象台认为，公共气象预报和灾害性天气警报凝结着气象科技人员的智慧，是气象台大量气象科技人员通过艰辛的劳动和各种气象知识的长期积累，并借助各种科技手段所创造的高科技产品和智力劳动成果，同时依据国家气象局制定的气象预报发布与刊播管理办法第10条第2款规定：气象预报属于气象科技成果，制作和发布单位对其享有所有权，并受到有关法律、法规保护。佳诚公司在未经气象台许可，而又没有其它合法来源的情况下，以营利为目的，采取抄袭气象台所发布的天气预报的手段，向手机用户发布天气预报。侵犯了其所享有的气象科技成果权、统一发布权和收益处分权。 佳诚公司则认为，根据科学技术成果鉴定办法，某项智力成果被认定为科技成果要经过国家科委(国家科技部)或者省、自治区、直辖市科技部门以及国务院有关部门的科技成果管理机构的鉴定。天气预报作为一种公共信息，未经有关部门认定，不属于科技成果。此外，国家气象局发布的气象科技成果鉴定规程规定，气象科技成果是指科技工作者通过研究、研制、试验、或业务实践取得的在气象科学技术上有理论意义和实用价值的结果，而气象预报不具备这些条件，所以不属于气象科技成果。归纳起来，争议的焦点在于： 气象预报是否属于科技成果；气象台是否对气象信息享有所有权 。结果：法院判决河北省气象部门胜诉。这一案件的判决可谓意义重大。不仅肯定了天气预报是气象工作者的智力劳动成果，是一种无形财产，享有民事权利，受到法律保护，从法律上体现了党和政府尊重知识、保护科学技术成果的政策；而且用法律的武器维护了气象法的法律尊严，确认了气象台对对象信息享有所有权，维护了国家对天气预报实行统一发布管理制度的严肃性。这一案例是继1994年的青岛市气象科技服务中心、青岛市气象台起诉现青岛东岳时通电讯公司，未经许可擅自在其无线电寻呼业务中转播青岛市天气预报，气象部门胜诉之后的又一案例。从以上两个案例不难看出，虽然我国法律中并未明确规定气象信息的知识产权属性，但实践中还是对其进行了保护。纵观两个案例，从案件的起始到最终的宣判结果，气象知识产权之诉虽然胜诉，然后质疑之声不断。目前，学术界对气象知识产权的权利属性的争议，主要有以下三种观点:1、气象部门属于事业单位法人，且属社会公益事业单位法人，其所发布的气象预报、资料信息等是一种公共信息，属于社会公益产品。将这种公益产品及时、广泛、深入、无偿地传播给大众是理所当然的，因此气象预报、资料信息等不应当属于包括气象部门在内的任何部门或个人私有，也不具有知识产权和其它私权属性。2、气象预报、资料信息等是气象预报人员对大气物质世界客观存在的气象现象、特征和规律的研究成果，是对未来可能确切发生的气象情况的预报阐述。因此气象预报、资料信息等应当视为科学发现成果，不仅应当享有一般科学发现权，而且应当通过国家专门立法进行保护。3、气象预报、资料信息等具备了知识产权的基本特征，既是天气实况的客观反映，又是气象工作者的智力创造成果，且有各种形式的载体，应纳入著作权的保护范畴。笔者认为，气象资料作为描述大气及其相关圈层状态和特征的气象科学数据，应当作为发现权而纳入知识产权保护范围，气象预报、气象服务产品应当作为著作权纳入知识产权保护范围，气象资料、气象产品均具备知识产权的特征。因此有必要通过对我国气象知识产权制度进行构建和完善，明确各类气象知识产品的知识产权属性，以期更好地保护气象知识产权不受到侵害。一、气象知识产权的基本内涵（一）气象知识产权的概念和基本特征1、气象知识产权的概念所谓气象知识产权是气象部门或取得气象产品制作权的法人制作的气象智力产品按国家知识产权制度规定所拥有的知识产权。相应于气象知识产权的确定、保护、处罚等法律体系即为气象知识产权制度。它的实质是一种对智力劳动成果从产权角度进行激励的制度。要依法对气象知识产权进行有效保护, 同时发挥其在社会发展和经济建设中的作用, 就必须明确气象产品拥有知识产权, 气象产品的制作者拥有其知识产权的所有权, 用户单位或其他法人在应用过程中只拥有对这种知识产权的使用权并进行必要的、合理的利益补偿等重大问题。这就必须对气象知识产权的有关特征进行分析。气象知识产权主体是指参与气象知识产权民事法律关系，享受气象知识产权并承担相应民事义务的人，是民事主体的一部分。民事主体资格依民法规定，公民、法人和其他社会组织乃至国家都具有平等地取得气象知识产权的资格。气象知识产权保护的客体是智力劳动的成果，且具有商业价值的气象知识信息。大致包括三大类，第一类统称为气象资料，包括气象原始资料和气候资料、天气资料。气象原始资料通常指的是用常规气象仪器所观测到各种气象要素，仪器观测的最基础的资料，如观测的温度、降水量、气压等等，这些资料没有经过计算或加工。气候资料通常所指的是用常规气象仪器所观测到各种原始资料的集合以及加工、整理、整编所形成的各种资料。但随着现代气候的发展,气候研究内容不断扩大和深化,气候资料概念和内涵得以进一步的延伸,泛指整个气候系统的有关原始资料的集合和加工产品。天气资料是为天气分析和预报服务的一种实时性很强的气象资料。 天气资料和气候资料主要区别是:天气资料随着时间的推移转化为气候资料;气候资料的内容比天气资料要广泛得多;气候资料是长时间序列的资料,而天气资料是短时间内的资料。第二类统称为气象预报产品，是指以各种不同形式体现的通过不同的方法和高科技手段，对各种气象资料进行智力加工分析后得到的不同精度的天气预报或气候预测结论，以及将预报或预测与社会生产和人们生活实际相结合而开发的具有指导意义的气象产品。第三类统称为气象服务产品，是指为特定的事件、项目、工程等的需要提供各类气象保障措施。气象预报产品与气象服务产品的不同之处在于，气象服务产品常常是为了特定的目的，需要根据气象预报产品进行更为精细化的深加工，而且针对具体的服务对象，还必须结合天气和气候预测结论提出保障措施和合理化建议。2、气象知识产权的特征气象知识产权具有人身权和财产权双重性、地域性、专有性和时间性的法律特征。（1）在人身权和财产权双重性方面，知识产权的客体主要是人类脑力劳动的创造物，因此必然与特定的人身相联系。这种具有人身内容的权利一旦被授予，即与特定的人身不可分离，除依法律规定外，不得以任何形式转让。气象知识产品是一种无形财产，必须通过文字、数据、图表、曲线或其它各种形式对其进行拟制表达，与一般的知识产品不同，气象知识产品通常是群体的智力成果，即便具体的预报人员在生产和制作气象预报产品时，也须以先前的群体智力活动为基础。气象知识产权的财产权性质，则是由气象知识产品的财产价值和商品属性决定的。随着经济发展与天气气候变化的联系日益紧密，气象知识产品对社会生产和人民生活的指导意义也日益凸显，根据各类气象预报产品和服务趋利避害，使得人们越来越清楚地认识到气象知识产品的市场价值。而在市场经济条件下，为创造气象知识产品也必须先进行一定的成本投入，当通过交换实现价值后，生产者收获利益，补偿成本支出，并继续进行气象知识产品的生产，这也表明了气象知识产品具有商品属性。而气象知识产权的主体，在世界范围内包括国家气象部门、商业气象公司等，是知识财产的受益人，充分享有对其气象知识产品的占有、使用、收益和处分的权利。（2）气象知识产权也一样，气象资料、气象预报产品和气象服务产品在一国内依法获得承认和保护的知识产权不具有域外效力，只有在同一条约参加国之间或者签有双边协定的互惠国之间，气象知识产权才能在有关的第三国得到保护。(3)“知识产权是一种独占性的权利，这种权利一经授予即为权利人所专有，权利人垄断这种专有权并受到法律保护。权利人以外的第三人不得侵犯这种权利，未经权利人同意，不能享有或使用该项权利”。气象知识产权同样具有独占性的特征，气象知识产品的创造者对自己的智力成果享有排他的权利。（4）知识产权的时间性则表示知识产权仅在法定期限内发生效力，一旦超过法定期限，权利便自行消灭，知识产品成为整个社会的共同财富。关于气象知识产权的保护期限，在法律没有明确规定前，也可参照有关法律的规定执行。（二）气象知识产权与知识产权1、气象知识产权与知识产权的联系：气象知识产权是宏观知识产权的一个组成部分，它并不是一个独立部分，它具有同其他知识产权相一致的法律特征，比如人身权和财产权双重性、地域性、专有性和时间性等等，同时也遵循知识产权的基本原则，如独创性原则、使用合理原则等。2、气象知识产权的独特性。同其他各种知识产权一样, 气象知识产权是受法律保护的一种独占权，法律规定知识产权所有人对自己的智力成果享有专有、排他的权利, 这是知识产权的专有性。在涉及有关气象知识产权侵权案时,气象知识产权的专有性却受到了质疑，其争议的焦点集中于气象作为公益事业, 其气象产品对大众应具有开放性, 持这种观点的人很多。这实质上是否定了气象知识产权的存在, 因此, 有必要对此问题作出进一步的阐述。把气象事业作为公益事业, 是由气象事业特殊的专业特性所决定的。在社会主义市场经济条件下,在加强基础研究、免受自然灾害、保持经济稳定以及提供基本服务、保护环境方面，气象部门基本业务系统（特别是决策服务、公众服务）承担着非常重要的任务，发挥着重要作用，这些功能是一个有效政府不可缺少的，也正基于此，它的功能与作用也决定了它只能存在于公益事业部门中。但这一切并不否定气象产品的知识产权的存在。气象产品的生产、制作是一个十分繁杂、投入颇多、技术程度极高的智力生产过程, 涉及到许多的技术方法、手段以及设施的投入。尤其是期间所需要的高强度, 大容量的智力活动, 需要得到社会的承认。这就需要从法律上保证这种产品的社会地位和经济补偿权利, 而从法律确立气象科技产品的知识产权地位是一种有效和合理的途径。气象产品大多是以著作、发明、创造等智力活动的成果出现的, 具有这样特性的智力产品在绝大多数国家的知识产权保护法中都将其列入了知识产权的范围。（三）气象知识产权与商业化气象服务1、商业化气象服务的发展引发了气象知识产权问题的探讨。世界商业化气象服务的迅速发展，引发了新的社会关系，也滋生了关于气象知识产权问题的探讨。在经济尚不发达的年代，气象资料、气象预报产品和气象服务产品完全免费，而且仅仅是为了满足最基本的公众需求而存在时，气象知识产权问题并不像现在这样引人注目。公共气象服务由于对象过于广泛、不善于激发创造力、不利于专业技术交流和水平提高等原因，使得气象预报产品始终停留在低水平。随着经济的发展和科技的腾飞，以及社会生产和人们生活对气象预报产品需求种类、质量和层次的日益提高，催生了气象服务的商业化，而气象服务的商业化发展又将气象知识产权问题呈现到了大众的眼前。我国气象服务商业化是随着改革开放的深入而发展起来的，1985年3月国务院办公厅下发了25号文件，首次对无常的公益服务和有偿专业服务进行了明确界定，支出“有偿服务包括为农业、工矿、城建、交通运输、海洋开发、水利电力、环境保护、财贸、旅游以及文化教育等行业的企事业单位和个人提供的各种专业专项服务”，自此，全国各级气象部门在做好公益无偿服务的基础上，开始了有偿服务和开展经营活动的历程，同时也拉开了我国气象服务商业化的帷幕。二十余年过去，社会经济飞速发展人民生活水平不断提高，同时也因为不断提高的商业化气象服务水平使得社会、公众、各行各业以及个人运用气象科技的意识和能力不断提高。这一对相互契合的供应与需求，也激发了一部分不法运营商通过转播、摘抄等不经授权传播气象信息侵害气象知识产权的行为谋取非法利益的行为。所以，从某种程度上讲，如果没有商业化气象服务的发展，气象资料、气象预报产品、气象服务产品根本不能称之为产品，也就遑论知识产权的保护了。 2、完备的气象知识产权保护体系进一步促进商业化气象服务的发展。伴随我国国内气象服务市场的开放，国外气象服务公司必将更多地进入我国，要吸引全新的气象服务理念、先进的技术和经营经验，必须具备能够保障各方正当权益的法律和政策，确立气象知识产权、建立完备的气象知识产权保护体系对维护公平有序的市场竞争环境将起到非常重要的作用。只有通过建立完备的气象知识产权保护体系，才能够将商业化气象服务的智力成果纳入知识产权保护，从而激励广大气象工作者的主观积极性和创造力，引进先进技术，促进我国气象商业化服务能力和水平的提升，为我国气象预报和服务产品打入国际市场营造良好氛围。（四）气象知识产权的认定原则正如美国1909年国会报告针对著作权立法所说的一样：“在制定著作权法时，国会要考虑两个问题：一是在多大的程度上立法能够促进生产者的创造，并相应地使公众获益；二是在多大程度上授予的专有权会损害公众。”【1】气象知识产权制度通过授予发明创造者对其智力成果的私人垄断权，为权利人提供了最经济、最有效和最持久的创新激励动力，保证了气象科技创新活动在新的高度上不断向前发展。但是，正是这种法定的垄断同时也给社会带来了一定的负面影响。即“没有合法的垄断就不会有足够的信息生产出来，但是有了合法的垄断又不会有太多的信息被利用”【2】在研究气象知识产权中，气象知识产权的专有性特征与社会公众对气象知识产品的合法需求是一对主要矛盾，研究建立一种相对的平衡机制正式解决这一主要矛盾的方法和手段。基于此，气象知识产权的认定也须以这一矛盾的相对平衡为原则，建立一种气象知识产权法利益平衡机制，即在保护气象知识产权的基础上对该项垄断权实行必要的限制，以均衡权利人和社会公众之间的利益。为达到这种利益的平衡，在进行构建气象知识产权法利益平衡机制的过程中，中华人民共和国气象法第三条第一款和第四款分别规定：“气象事业是经济建设、国防建设、社会发展和人民生活的基础性公益事业，气象工作应当把公益性气象服务放在首位气象台站在确保公益性气象无偿服务的前提下，可以依法开展气象有偿服务。” 科技型、基础性、公益性的中国气象部门，其向社会提供的气象预报产品和气象服务产品目前一般分为三大类，分别是决策气象服务、公众气象服务和有偿气象服务。其中，决策气象服务和公众气象服务统称为公共气象服务，它与重大社会事件保障共同组成整个气象服务的关键和核心。公共气象服务的服务目的是要以科学、高效的公共服务手段，及时、主动、准确的将气象预报和服务产品传递到政府决策部门和社会公众中，为政府决策和公众防灾减灾提供客观、科学的依据。随着国民经济的快速发展，防灾减灾工作、环境、资源的开发、利用、保护工作也更加重要，为实现与我国国家发展战略同步，与国民经济的发展协调，与社会公众的需求相适应的目标，公共气象服务的中心地位日益被巩固和加强。因此，即便知识产权法可用法定的形式确认和保障气象知识产权人的权利，但它同时也必须注重对公共利益的保障。二、气象知识产权制度现状之分析（一）气象知识产权制度的现状1、国外的气象知识产权制度（1）“ECOMET决议”【3】中的气象知识产权规则在欧盟的协调下，欧洲多个国家的气象部门于1995年共同成立了欧洲经济利益集团（ECOMET）这一准商业实体，目前该实体的成员包括德国、意大利、西班牙、英国、法国、瑞士、挪威、克罗地亚、罗马尼亚等22个己加入世界气象组织的国家成员。其中，克罗地亚和罗马尼亚为2008年1月新加入的成员，拉脱维亚也正期待加入。这些成员国的气象部门通过ECOMET，将一些以往无偿提供的气象资料标价出售。在这些资料中，不仅有本国和国际交换的气象资料，而且还包括从欧洲政府间的两个机构欧洲中期天气预报中心和欧洲气候卫星探测组织得到的资源和产品。ECOMET将各成员单位提供的所有气象预报、资料信息等分为“资料”、“产品”和“增值服务”三大类。各类资料、产品和增值服务只能由取得ECOMET许可的成员单位提供，该组织决议的概括性条款中有明确的权利规定:所有资料、产品和增值服务的知识产权属于提供者有关的许可单位，以及有权代表该许可单位的资料、产品和增值服务的享有人、任何使用这些资料、产品和增值服务的人，作为终端用户，必须获得知识产权人的确认并可出示版权所有的声明。其他人对这些资料、产品和增值服务的占有和使用并不导致知识产权发生转移。（2）“WMO决议”【4】中的气象知识产权规则在1995年WMO（世界气象组织）第12届大会上，为尝试缓和商业化气象服务带来的利益和资料共享问题导致的冲突和矛盾，WMO通过了确定国际数据交换的原则和步骤的第40号决议。决议不仅包括相关气象预报、资料信息等免费共享的规定，也包括了将它们应用于商业化气象服务的原则。WMO将气象预报、资料信息等划分为不允许设立交换限制的“基础数据”，以及可以由数据提供方附加使用条件的“附加数据”两类，以适应更为复杂的公共和商业化并存的气象数据使用状况。“附加数据”相对于“基础数据”而言，也就是存在共享限制、非无条件提供的数据资料，具体包括可用作商业用途的气象服务资料和产品，即使是为了科研目的，要取得资料也时常无法免费取得。资料数据的提供方可与使用方商榷条件，当然最主要的是包括收取一定的费用，作为共识，使用方应当承认并捍卫提供方的知识产权。(3)“EUMETSAT决议”【5】中的气象知识产权规则类似的情况同样存在于另一个欧洲政府间机构一欧洲气候卫星探测组EUMETSAT (TheEuroPeanOrganizationfortheExPloitationofMeteorologi ealSatellites)。EUMETSAT于1986年成立，旨在21个成员国和9个合作区域之间共享各类气候卫星资料、图片及产品，同时也向科研院校、商业气象服务企业等提供相关资料和产品。根据WMO国际数据交换的原则和步骤第40号决议的规定，EuMETSAT将资料产品划分为“基本资料、产品”和“其它资料、产品”。除基本资料、产品外，对其它资料、产品的获取或将任何资料用作商业用途，对EUMETsAT的成员及非成员均有明确的标价。关于资料、产品的权属，EUMETSAT作了如下规定:(一)一般情况下，EUMETSAT享有所有卫星资料和产品的完整所有权及知识产权;(二)基于卫星探测资料生成图像的知识产权由EUMETSAT与生成图像的服务商共同享有;(三)除了基于卫星探测资料生成的图像的知识产权外，其它任何增值服务的知识产权属于增值服务商所有。2、国内的气象知识产权制度由多个国际组织规则的条款可见，气象知识产权虽无法律的明确规定，但在实际操作中为不少国家和区域所承认，中国作为世界气象组织的成员国之一，并未对其决议声明保留。而且对于气象资料、产品和服务，很多国家都毫无遗漏地赋予了知识产权的保护。从1994年的青岛市气象科技服务中心、青岛市气象台发现青岛东岳时通电讯公司未经许可擅自在其无线电寻呼业务中转播青岛市天气预报，认为该公司行为违反了国家有关法律、法规和政策的规定。青岛市气象科技服务中心要求该电讯公司与其签订协议，由青岛市气象科技服务中心提供适时天气预报方能合法提供服务，但遭到了对方的拒绝，从而引发诉讼。最后，法院判决电讯公司侵犯了青岛市气象部门对气象预报的统一发布权、技术劳动成果以及合法使用气象预报产品取得收益的权利。再到河北省专业气象台与佳诚公司诉讼中，法院最后判决佳诚公司侵权。从这两个案例中可以看出，虽然我国法律没有关于气象知识产权的具体规定，但我国在司法实践中同样是承认气象预报产品的知识产权属性的。虽然各个案例表明，气象知识产权在国内司法实践中是予以确认的，但是气象知识产权制度并未完全形成，气象资料、气象预报产品和气象服务产品被转抄、窃用产品的事件频繁发生，大大挫伤了广大气象工作者的主观积极性和创造力，对促进我国气象商业化服务能力和水平的提升，保护我国自主气象预报产品的知识产权以及我国气象预报和服务产品打入国际市场都造成了负面影响。因此，要抓紧依据中华人民共和国气象法的有关规定，如“气象台站在确保公益性气象无偿服务的前提下，可以依法开展气象有偿服务”、“国家对公众气象预报和灾害性天气警报实行统一发布制度”，研究制定规范维护气象知识产权的相关法规及政策。（二）存在的问题伴随我国国内气象服务市场的开放，国外气象服务公司必将更多地进入我国，要吸引全新的气象服务理念、先进的技术和经营经验，必须具备能够保障各方正当权益的法律和政策，构建完善的气象知识产权制度对维护公平有序的市场竞争环境将起到非常重要的作用。历数我国所发生的气象知识产权侵权案件，审视我国的气象知识产权制度，之所以会发生否定气象知识产权从而侵犯气象知识产权的案件，主要是因为我国的气象知识产权制度存在以下几方面问题：1、对气象知识产品的产权界定不明确。气象部门目前属于国务院直属事业单位之一，经费并非由中央财政全额拨发，而是部分由中央、地方核拨，部分仍需由气象部门自筹。基于这个原因，国家才会出台法律允许气象部门开展气象有偿服务，如中华人民共和国气象法第三条第四款所规定，“气象台站在确保公益性气象无偿服务的前提下，可以依法开展气象有偿服务”;第二十五条规定也提到，“通过传播气象信息获得的收益，应当提取一部分支持气象事业的发展”。也正是因为气象知识产品的产生过程中复杂的资金来源，导致了气象知识产品的产权界定模糊。2、对于公益性气象信息资源服务的主体界定模糊。 目前多数学者将其界定在非营利性机构的范围内， 对其他性质的服务机构的主体资格并没有明确的界定。但是随着我国加入WTO，国外商业气象服务机构逐渐渗透到国内，对于商业气象服务机构是否具有公益性气象信息服务的主体的界定也成为一种必要。但对于商业性信息服务机构究竟是否具有公益性信息服务的主体资格， 在公益性信息资源开发服务中与非营利性信息资源服务机构有何区别， 如何规范商业性信息资源服务机构的行为以保持其在进行公益性信息资源服务过程中的公益性特征， 特别是商业性信息服务机构开展公益性信息资源服务时能否获得相应知识产权豁免、优惠政策，现有的政策法律中仍然没有明确规定3、对于公益性气象服务与气象有偿服务的边界界定模糊，从而导致一部分短信运营商打着公共利益的幌子行侵害气象知识产权之实。回顾曾经发生过的气象部门与短信服务商的诉讼纠纷，有的学者支持确认气象预报产品的知识产权属性;有的学者坚决反对，认为那样严重损害了公众利益。究其深层次的矛盾，就是因为对于公益性气象服务与气象有偿服务的边界界定模糊，从而导致公共利益的界定模糊，一部分人认为气象资料、气象预报产品等应为社会公众所共有并对其使用不加限制才能真正体现公益的目的，从而为侵害气象知识产权的行为提供了所谓合理的理由。4、社会公众气象知识产权意识淡漠，气象发布法律保护盲者多。公众既可能是是气象产品的发明人，有可能是气象产品的消费者。健全气象知识产权制度，保护气象知识产权有赖于公众的支持。浙江省气象服务中心在2008年3月23日及2009年5月16日分别在杭州萧山国际机场候机大厅和杭州武林广场展开了公众气象信息需求和服务满意度调查活动，已发放调查问卷的形式，对公众对气象信息的了解程度进行了解，在获取的有效问卷620份中，我们发现，在回答“您知道气象信息的发布收到法律保护吗？”问题时，选择“不知道”的人数占39%，选择“知道其受法律保护”的占33%，选择“知道气象法的相关规定”的占22%，选择“不受法律保护的”占5%。按照各学历档次进一步分析，发现研究生学历的人中，选择“不知道”和“不受法律保护”的人占研究生学历总人数的44%，大专和本科学历的人中，选择“不知道”和“不受法律保护”占39%，高中和中专学历的人中，选择“不知道”和“不受法律保护”占42%，其余学历的人中，选择“不知道”和“不受法律保护”占36%。以上的调查问卷从某种程度上可以反映我国社会公众的气象知识产权意识程度，公众对气象知识产权无从了解，更不用提捍卫气象知识产权了，气象知识产权普法宣传任重道远。三、气象知识产权制度涉及的法律问题（一）气象知识产权制度构建的目标知识产权制度是以刺激知识生产为目的调节社会利益的平衡机制，气象知识产权制度是宏观知识产权制度的一个组成部分，它在传统的知识产权制度的基础上发展而来，遵循知识产权制度一系列的基本原则，它的最终价值体现在刺激气象知识生产的同时平衡社会各利益团体之间的利益。具体来说，体现在以下几个方面：1、保护气象知识产权人的专有权保护气象知识产权人的专有权具有重要的现实意义，是气象知识产权制度的核心。气象知识产权人通过自己的智力劳动以及其他方式取得知识产权的人，包括自然人、法人及其他社会团体。保护其专有权是气象知识产权制度的首要目标。权利是法律上关于权利主体具有一定作为或不作为的许可，例如法律赋予人们享有的某种权益，权利人有权作出或不作出一定的行为和要求他人做出或不作出一定的行为和要求他人做出相应的行为（义务），在必要时可请求有关国家机关强制性地协助实现其权益。知识产权包含有精神权利与财产权利。知识产权是一种绝对权利，权利的相应义务人是社会全体。其内容包括实际占有知识产权客体的权利，使用的权利，管理以及决定如何处置的权利，从中得到精神与物质利益的权利，修改它的权利，转移与发行它的权利，阻止他人使用的权利等。2、促进气象产品的科技成果转化，推动经济社会发展。探索发挥气象产品潜在的经济价值，对于农业、运输业、旅游业、建筑业等行业来说显得尤其重要，如农业生产必须考虑阳光、温度、水分、风、霜、冰冻等对农作物种植的影响；民航、高速公路管理部门对大雾、冰雪、风暴等情况要心中有数，以便尽早进行调度，避免安全事故的发生；建筑施工企业须事先了解降水情况，避免工程混凝土浇灌质量受到影响；仓储部门要定期掌握空气湿度变化，以免储存物品霉变.气象服务几乎涉及到了社会生活的所有领域。利用气象信息指导生产经营，气象服务给他们带来了超乎想象的效益，真可谓“晴有晴的赚钱高招，雨有雨的生财之道”。完善气象知识产权制度，强化气象产品的商品职能, 按市场经济要求引入商品交换原则, 做到有偿使用, 谁受益, 谁付费。企业、厂商的收益, 是实现气象产品自身价值的基础, 也是生产气象产品的最终目的之一。3、平衡气象知识产权人与社会公众的利益关系气象知识产权制度一方面确认知识产权人的专有权利，并为这一权利的实施建立相应的规则。另一方面，它又要保护社会公众的利益，即在二者之间作出平衡。气象知识产权制度保护气象研究过程中形成的信息及技术成果，目的不是为了保护气象知识产权人对气象信息、气象服务产品的垄断，而是为了通过保护，使研究者获得某些回报，以开发出更多的成果，服务于社会。对公众分享科技成果的权利应予保障。这就要求对气象知识产权人的专有权进行某些限制。限制的方式主要有：（1）公共秩序保留。不符合社会公共利益的成果不授予知识产权。这是保护公众利益的需要，只有那些健康的、能满足社会公众的健康的精神或物质需要的文学艺术与科学领域的著述与发明才可以授予知识产权。（2）公有领域。知识产权制度的另一个目标是确定受保护的对象与公有领域的界限，所谓公有领域是指社会的共有财富，任何人都可以自由使用的财富。（3）社会公共利益。知识产权制度与经济的发展水平有着密切的联系。它确定那些是应当保护的，哪些是暂时不能保护的，哪些是将来要保护的。（4）权利行使限制。知识产权制度确认法律授予知识产权人某些专有权，但在权利人行使这一权利时给予某些限制。如合理使用、法定许可使用等。（二）气象知识产权的权利属性气象知识产权作为知识产权的一种，不仅具有传统意义上知识产权的私权属性，同时它更是一种很特殊的私权。一方面，权利人对知识产权的客体享有了私法意义上的权利（主要是财产权，在某些场合下也包括人身权）；它体现了法律对权利持有人的个体利益的承认和保护；，使权利人对知识产权的客体享有了私法意义上的权利（主要是财产权，在某些场合下也包括人身权）；另一方面，它又体现了特定的公共政策目标，以实现并服务于这些公共政策目标为基本职能。换句话说总之，气象知识产权并不是一种“纯粹”的私权，而是一种体现了公共政策目标的私权，或者说，是为了实现公共利益而创设的私权。，是为了促进经济社会发展等公共利益是目的，作为私权的知识产权只是手段或工具7。在有关侵犯气象知识产权的案件中，很多人认为气象事业作为公益事业，其产品同样应当具备公益性，应对大众无限制地开放，因而否定气象知识产权。就我国目前的情况来看，气象事业对整个社会所产生的影响尚不能由市场得到完全的补偿。“比如，气象服务所产生的重大效益，气象部门实际上无法从经济上获得直接补偿;气象服务中的失误所产生的损失，也无法通过市场的办法由气象事业进行赔偿”6这一点决定了在市场经济尚处于初级发展阶段的我国，气象事业暂时只存在于公益部门之中。因此气象是否属于公益事业，并不是知识产权成立与否的关键。但是同时，就其他国家的实践来看，公益事业中必然包含气象服务，有些国家的气象部门只负责公众气象预报服务，有些却也同时提供有偿服务甚至商业气象服务，而经济较发达国家的私人商业气象服务更是发展迅速，但无论公益与否，气象知识产品都是受承认和保护的。另外，就我国目前的情况来看，气象事业对整个社会所产生的影响尚不能由市场得到完全的补偿。“比如，气象服务所产生的重大效益，气象部门实际上无法从经济上获得直接补偿;气象服务中的失误所产生的损失，也无法通过市场的办法由气象事业进行赔偿”6这一点决定了在市场经济尚处于初级发展阶段的我国，气象事业暂时只存在于公益部门之中。因此气象是否属于公益事业，并不是知识产权成立与否的关键。明确了气象产品的知识产权属性，再分类来看气象知识产权所保护的三类客体：气象资料、气象预报产品、气象服务产品具体应作为哪类知识产权并依据哪一项权利予以保护。1、气象资料：作为描述大气及其相关圈层状态和特征的气象科学数据，不仅是地球物理环境科学的研究基础，也是经济、国防、环保、生态建设和人民生活不可或缺的重要信息。WMO的各个成员国按照国际数据交换的原则和步骤第40号决议的规定中的种类进行特定气象资料的全球交换，并承诺这些资料可被免费使用，但实际上各个国家通过高科技手段获取的气象资料种类和数量远不止这些。从ECOMET、EUMETSAT等气象方面的区域组织的气象资料交换规则来看，各类气象资料如今也成为很多国家的气象有偿服务商品。根据这些组织的规则，这些气象资料为知识产权客体，从其获取途径上看，笔者认为可依据发现权而将气象资料纳入知识产权保护范围。有主张保护发现权的学者认为根据创造性不同，发现可分为过程发现和成果发现。“过程发现指人的创造性在发现过程中展现，发现物中没有发现人的智慧，不凝聚人的创造力，如天体发现，矿物发现，血液循环发现等。成果发现是指发现的对象由人创造，是人的智力活动的结晶，如知识发现、规则发现、方法发现等”。依据上述定义，气象资料可归属为成果发现，属于对自然界存在的事实、问题、规则的发觉。大气及其有关圈层的物质是客观存在的，但不发挥人类的智力创造，就无法对它们进行量化表现。此外，发现人基于发现取得了专有权之后，并不应当也不能禁止他人对其成果进行研究，相反必须为他人对其成果的进一步研究开辟了道路:“首先，通过信息中心公告，为广大科研人员进一步研究提供了信息资源;其次，为科学研究提供新起点，科学研究不必另起炉灶，从头做起;再次，科学研究不需要发现人许可，即可对发现成果进行研究所得到的新成果申请专利权或发现权”这便是保护发现权的重要意义之一。如明确气象资料作为发现权而纳入知识产权保护范围，就不会使得因发现权的取得而造成垄断地位。由于科学发现的对象不能为发现人所独占，因此，任何人都应当自由地使用他人的发现成果。对于发现权的取得方式，应当根据发现人依科学发现的事实而自动取得，不需要再履行特定的法律程序。2、气象预报产品的权利属性分析气象预报产品，是指以各种不同形式体现的通过不同的方法和高科技手段，对各种气象资料进行智力加工分析后得到的不同精度的天气预报或气候预测，以及将预报或预测与社会生产和人们生活实际相结合而开发的具有指导意义的气象产品。对其可再分为两大类:1、气象预报:指对于未来天气、气候状况的预测结论，譬如对气温、湿度、风向、风力的预报，或者对台风、暴雨等天气过程或现象的预报等;2、气象产品:对天气预报或气候预测结论采取特定方式反映，以及将预报或预测与社会生产和人们生活实际相结合而开发的具有指导意义的产品。现代的气象预报集先进探测技术、计算机技术和预报技术等高科技于一身，是气象工作者在探索和阐明大气物质世界客观存在的气象现象、特征和规律的研究成果。对未来气象情况的预报和预测，绝大多数能被实践证明为正确的，因此同样可以受到科学发现知识产权的保护。而气象预报和气象产品实际上是紧密结合的，与气象资料不同的是，气象预报产品是在这些先前大量科学发现的基础上，进行高科技分析，再以各种创造性的方式，表现气象工作者思维活动的一种最终的成果。气象资料体现的最大价值是供人们在其基础上的再研究，再次研究的成果可能多种多样，这些成果都具有成为新的知识产品的可能性。气象预报产品显然属于这类新的知识产品，但由于其本身与生俱来的时效性、地域性等特点，难以像气象资料一样具有供后人再进行深入研究和创新的价值。因此，就气象预报产品来说，笔者认为它们更多地符合著作权客体的特征。首先，气象预报产品的基础是气象资料，由于其属于成果发现，其中必然凝聚了发现人的智慧和创造力。而气象预报产品同时也是气象工作者通过智力创造，采取不同的形式对气象预报进行进一步加工的产物，而非千篇一律的简单劳动结果。著作权的对象应当是思想或感情的表现，气象预报产品也许并不像文学艺术作品那样富含作者的喜怒哀乐，但无疑是气象工作者思想或思维创造的作品，是他们智力劳动的结晶。其次，具体到表现形式方面，气象预报产品通常体现为1、文字作品，包括气象预报预测短信息、报刊杂志刊播的气象预报稿件等。2、音像作品，以天气、气候预报预测结论为主要内容的录音、录像(如天气预报影视节目)等。3、计算机软件开发产品，包括气象部门自主研发的各种天气气候预测软件开发系统和程序等。4、其它创新表现模式。例如，日本气象公司是根据夏季气温30摄氏度以上的天数每多一天，空调销售就增加4万台的现象，开发出空调指数。2006年5月底，一北京气象台首次发布了啤酒指数它是根据啤酒销售量和气温的比对结果开发而成的一种指数。据北京气象台有关专家介绍，发布啤酒指数的目的并不在于引导人们消费啤酒，而是对一个客观现象的表示，表示在什么样的天气下，啤酒的销量会出现大幅增长或萎缩，同时也告诉市民，什么样的天气情况下适合饮用啤酒，并提供一个用成数表示的参考量:如啤酒指数1级代表饮用2至3成的啤酒量为宜;加温的啤酒可以多喝2成。除此以外，未来还可能有通风指数、穿衣指数、洗车指数等更多的新气象预报产品被不断地开发，这些无疑都属于创造性的智力成果。最后，气象预报产品有其原创性。正如不同的人围绕相同的主题撰写文章，生活阅历丰富、表达手法多样、遣词造句生动的作者必然能写出更为贴近生活、引人入胜的作品一样，积累较多经验、运用探测资料及综合分析能力较高、更具开拓精神的气象工作者必然能够开发出与众不同的产品，而就每个气象预报产品而言，往往凝结了不止一个气象工作者的智力成果。但无论作品如何，并不妨碍其作者享有著作权。气象预报产品的这些特点，均符合著作权法对作品的规定。我国著作权法采用自动保护原则，作品一经产生，不论整体还是局部，只要具备了作品的属性，即产生著作权。同理，从气象预报产品诞生伊始，便衍生了气象知识产权。3、气象服务产品的权利属性气象服务产品，是指为特定的事件、项目、工程等的需要提供各类气象保障措施，就如同奥运会场馆气象服务一样，气象服务产品的针对性特别强，由于针对的时间、地点特定化，其内容不仅包含各类高精度的气象预报产品，也包括根据这些气象预报产品对事件、项目、工程等提出的合理化建议。相比第二类气象预报产品，气象服务产品所需的智力创造只会更多，因此，气象服务产品也应当参照著作权法的规定给予保护。 （三）气象知识产权保护途径从我国知识产权保护的发展史来看，大致经历了三个交错发展的阶段：一是自我保护阶段；二是合同保护阶段；三是立法保护阶段”在最后一个阶段，“对知识产权的保护，中国知识产权法律规定了司法保护和行政保护的“双轨制”。气象知识产权的保护现状也是司法保护与行政保护并行。 1、行政保护行政保护是我国知识产权保护的特色。气象知识产权的行政保护是指当气象知识产权被侵犯后，行政机关以权利人的申请或主动的来保护当事人的合法权益，维护社会正常竞争秩序。中华人民共和国专利法、中华人民共和国商标法、中华人民共和国著作权法等知识产权法律中都规定了知识产权保护的行政途径。”行政保护置于司法保护程序之前，行政保护具有应变性，可转授性，效力的先定性，效率优先性及成本小，速度快，能迅速恢复当事人的权利等优点，行政保护一般是主动的保护。同时行政保护可以跨部门协作，有利于发挥我国社会主义制度的优越性。我国法律也赋予了政府气象部门一定的行政权力, 包括行政管理权和行政处罚权, 其主要依据有两个方面: 第一, 我国气象法 的直接规定。例如：气象法第22 条赋予气象部门排他性的信息发布权 、第38 条规定气象部门对于非法向社会发布公众气象预报、灾害性天气警报的行为享有行政处罚权。第二, 相关行政法规、规章的规定。例如.关于气象部门开展专业服务收费及其财务管理的几项规定 、.气象行政处罚办法 等。2、司法保护气象知识产权的司法保护是指“对气象知识产权通过司法途径进行保护，即由享有知识产权的权利人或国家公诉人向法院对侵权人提起刑事、民事的诉讼，以追究侵权人的刑事、民事责任。”气象科学技术研究是一项民事活动，在进行此项民事活动过程中，公民法人或其他组织，在其权利受到侵害时，均可依法向人民法院提起诉讼，依法要求人民法院对其侵权行为进行制裁。情节严重的，要承担刑事责任。司法保护具有稳定性，专属性，效力的终级性，公平优先性及规范性，注重对权利人的赔偿等优点，司法保护一般是被动的保护。四、构建与完善气象知识产权制度的建议（一）立法的修改与完善1、通过立法，进一步明确气象知识产品的产权界定。知识产权的目的是为了界定产权，气象知识产权的目的也是如此。我国气象知识产品的产生过程比较突出的问题是产权界定不明，造成此现象的主要原因是形成气象知识产品的资金来源复杂，主管机构交叉重叠。国家是气象知识产权的主要投资人，而各级气象主管机构是具体实施单位，项目又有具体自然人完成。这样，包括实施单位与个人之间的治污工作关系，承担单位与主管部门之间的上下级关系，导致气象知识产品产权界定不明确，从而导致气象知识产权管理效率低下。因此，建议通过立法，具体明确各自之间的分配关系，从而更清晰的界定产权。2、通过立法，进一步明确气象公益性信息资源服务的主体界定。 目前多数学者将其界定在各级气象主管机构范围内， 对其他性质的服务机构的主体资格并没有明确的界定。而事实上， 随着国外商业气象服务机构逐渐打入国内市场， 商业性服务机构在服务能力、服务范围、服务方式等多方面与非营利性信息服务机构相比具有优势。鼓励商业性气象服务机构参与公益性信息资源开发利用事业中来具有重要现实意义。但对于商业性气象信息服务机构究竟是否具有公益性信息服务的主体资格， 在公益性信息服务中与非营利性气象主管机构有何区别， 如何规范商业性气象服务机构的行为以保持其在进行公益性信息资源服务过程中的公益性特征， 特别是商业性气象服务机构开展公益性信息资源服务时能否获得相应知识产权豁免、优惠政策，都应通过立法进一步明确。3、通过立法，进一步明确不加限制地使用气象预报产品和服务的对象及其途径。对实实在在利用气象资料进行智力加工、创造的人，如小说的作者一样，应当享有著作权。无论是本国人还是外国人，也不论组织的属性是公立或私立，其知识产权都应当受到尊重和保护。“知识产权制度强调利益平衡，旨在保护创造者利益的同时保证社会公众对知识产品的合理利用”。气象预报产品实际已通过众多的媒体，包括广播、电视、报刊、网络、电子显示屏等确保了社会公众对其获取的及时和便利，在某种程度上提供了很多合理利用的渠道，而且是完全免费的。许多学者在呼吁否定气象知识产权的同时，忽略了短信服务商的初衷。他们的目的并不在于体现公共利益，而是在于营利。当预报产品在网络上唾手可得时，他们只采用了简单的复制粘贴手段，就可向众多短信定制用户提供