第三十四章 公司法律制度.doc

第三十四章 公司法律制度 笔记 4 / 4第三十四章 公司法律制度一、公司法和公司概述(一)公司法的概念公司法的主要内容包括公司的种类、性质、法律地位、财务制度、组织机构及其运作以及公司的设立、变更、解散与清算等。(二)公司的概念、特征和种类公司法的特征：公司法是一种组织法、行为法、强制性规范较多的法律。公司的概念、特征和种类概念：一般认为，公司是依照公司法设立并登记的以营利为目的的企业法人。根据我国公司法的规定，公司是指依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。特征：是依照公司法的规定设立的社会经济组织;是以营利为目的的法人组织;必须是企业法人，独立承担民事责任。种类：从股东责任角度可分为有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司。我国公司法规定的公司形式仅为有限责任公司和股份有限公司两种。另外，国有独资公司是有限责任公司的特殊形式。1.公司的概念公司：依照法定的条件与程序设立、以盈利为目的、股东以其出资额为限对公司承担责任、公司以其全部资产为限对外承担民事责任的具备法人资格的经济组织。2.公司的特征(1)公司是以营利为目的的经济组织。(2)公司具有法人资格。法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。(3)公司以章程为存在和活动的根据。3.种类根据我国公司法的规定，公司包括有限责任公司和股份有限公司两种类型。国有独资公司是一种特殊形式的有限责任公司。国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采取国有独资公司形式。【例题单选题】(2007、2008年)由国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采取( )形式。A.国有独资公司B.股份有限公司C.无限责任公司D.两合公司正确答案A二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让(一)有限责任公司的设立条件1.股东资格和人数除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东。有限责任公司由50个以下股东出资设立。2.股东出资要求(1)有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。(2)出资形式：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。(3)公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由全体股东自公司成立之日起两年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。3.股东共同制定公司章程，公司有名称、住所，并建立符合有限责任公司要求的组织机构。(二)有限责任公司的股东名册、股东权利和义务(2011年新增)1.股东名册有限责任公司应当置备股东名册。股东名册具有证明股东地位、确认股东投资数额的效力。2.股东权利(301页)(11)强制解散公司的权利持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。3.股东义务(1)缴纳所认缴的出资;(2)公司设立登记后，不得抽回出资;(3)公司章程规定的其他义务，即遵守公司章程，履行公司章程规定的义务。(三)有限责任公司的组织机构1.股东会有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，决定有关公司的一切重大事项。一般情况下，股东会会议作出决议采取“资本多数决”原则，即股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。下列事项必须经代表三分之二以上表决权的股东通过：修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议。2.董事会有限责任公司的业务执行机关，享有业务执行权和日常经营的决策权。有限责任公司设董事会，成员为313人。股东人数较少或规模较小的有限责任公司可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。董事会对股东会负责，熟悉其职权。3.经理有限责任公司的经理是负责公司日常经营管理工作的高级管理人员。有限责任公司可以设经理;由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，熟悉其职权。4.监事会有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事，不设监事会。熟悉监事会、不设监事会的公司的监事的职权。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。董事、高级管理人员不得兼任监事。例题：【例1单选题】(2006年)根据中华人民共和国公司法的规定，有限责任公司设董事会，其成员为( )人。A.1至5B.2至l0C.5至10D.3至l3正确答案D【例2单选题】(2009年)根据中华人民共和国公司法关于有限责任公司董事会职权的说法，正确的是( )。A.董事会有权对公司合并作出决议B.董事会有权决定公司的经营方针C.董事会有权修改公司章程D.董事会有权制订公司的利润分配方案正确答案D答案解析ABC均属于股东会的职权。(四)有限责任公司的股权转让类型 规定 具体处理 股东之间 可以相互转让其全部或者部分股权 向股东以外的人转让股权 应当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意 （1）其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让（2）其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权（3）不购买的，视为同意转让经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：(1)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的;(2)公司合并、分立、转让主要财产的;(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。三、股份有限公司的设立和组织机构(一)股份有限公司的设立1.发起人符合法定人数设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。3.股份发行、筹办事项符合法律规定。4.发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6.有公司住所。(二)组织机构1.股东大会公司的权力机构，决定有关公司的一切重大事项。一般决议：必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。特别决议：股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。2.董事会和经理股份有限公司设董事会，其成员为5人至19人。股份有限公司董事的职权与有限责任公司的相同。股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。股份有限公司经理的职权与有限责任公司经理职权相同。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。3.监事会股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。董事、高级管理人员不得兼任监事。股份有限公司监事会的职权及监事的任期与有限责任公司的相同。4.上市公司组织机构的特别规定(1)上市公司设立独立董事(2)关联董事的回避制度上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。(3)上市公司的特别决议事项制度上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。(4)上市公司的财务披露义务上市公司必须依法公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。【例题单选题】(2009年)根据中华人民共和国公司法，关于股份有限公司的说法，正确的是( )。A.股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权有所不同B.董事会成员中必须有公司职工代表C.监事会行使职权所必需的费用，由公司承担D.股份有限公司设经理，由股东大会决定聘任或者解聘正确答案C(三)股份有限公司的股份发行和转让1.股份与股份发行股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。2.股份转让股东持有的股份可以依法转让。股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。股票类型 转让规定 记名股票 由股东以背书方式或者依法定方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册 无记名股票 由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力 股票转让的限制 （1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让 （2）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让（3）公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份 公司不得收购本公司股份 但是，有下列情形之一的除外：（1）减少公司注册资本；（2）与持有本公司股份的其他公司合并；（3）将股份奖励给本公司职工；（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的 【例题多选题】(2008年)根据中华人民共和国公司法的规定，下列关于股份有限公司股份转让的说法中，正确的有( )。A.股东持有的股份可以依法转让B.股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行C.记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让D.无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力E.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让正确答案ABCD四、公司的董事、监事、高级管理人员(一)任职资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1.无民事行为能力或者限制民事行为能力;2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年;3.担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;4.担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。(二)义务董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。董事、高级管理人员不得有下列行为：挪用公司资金;将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易;未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;接受他人与公司交易的佣金归为己有，擅自披露公司秘密;违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。董事、高级管理人员有上述违法情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有上述违法情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、