社会权观念的起源.doc

17世纪，英国哲学家约翰洛克在剖析人权理论时，就提出了社会权利的思想，但时至今日在谈及人权问题时，大多仍集中于公民权利和自由，却很少涉及社会权利问题。社会权利一直被人们误解、误传，甚至被忽视，从根本上说，是因为对社会权利认识肤浅及深入研究不够。因此，理清社会权利的发展脉络，厘定社会权利的内涵和外延,确有必要。一、社会权利之渊源社会权利概念是一个现代产物，但是每个传统社会中都有对社会成员基本权利资格的规定。在中国，社会权利的思想可以上溯到儒家经典。比如孔子说，“人不独亲其亲、不独子其子,使老有所终、壮有所用、幼有所长,鳏、寡、孤、独、废疾者皆有所养”；孟子讲，“老吾老以及人之老,幼吾幼以及人之幼”。尽管每个社会对于社会成员的资格都有各自的规定,但是只要成为社会的成员,就享受维持其社会存在的基本权利，亦即社会权利。现代意义上的社会权利概念的最早提出者是马歇尔。他在公民权与社会阶级中,对英国17世纪以来公民权的发展做了梳理,讨论了公民权这个概念。他将公民权定义为:“公民权是给予那些某个共同体的完备成员的一种地位，就这种地位所授予的权利和义务来说，所有拥有这种地位的人是平等的”T.H.Marshall,&Tom Bottomore.1992,Citizenship and Social Class.London:Pluto Press,p18.。他将公民权归纳为三种类型,即公民基本权利、政治权利与社会权利。公民基本权利包括人身自由,言论、思想和信仰自由,财产权,合约权以及司法权。政治权利是指作为政治权威机构的成员或选举者参与行使政治权力的权利。社会权利是指“从享受少量的经济和安全的福利到充分分享社会遗产并按照社会通行标准享受文明生活的权利等一系列权利”T.H.Marshall,&Tom Bottomore.1992,Citizenship and Social Class.London:Pluto Press,p8.。对于自给自足的个人来说,公民基本权利和政治权利即已足矣;但对于生活于社会环境之中，面临各种风险的民众而言,就需要由国家提供帮助而使权利得以实现的可能。换句话说,公民权利和政治权利完全依靠个人的力量即可得以实现,但许多类型的权利,如劳动权、失业救济权等,只有借助国家的力量才可望得以存立。特别是在年老、残疾、贫穷、贫富不均、收入差距过大的情况下,国家还需要扮演社会公正的维护者的角色,以社会保障的形式予以救助，这是社会权利之要求，也是人权要义之所在。二、社会权利之界定关于“社会权利”的概念，法学界、政治学界及社会学界有各种不同的阐释和界定。归纳起来，至少有三种情形：1、经济、社会和文化权利这一界定与经济、社会和文化权利国际公约等国际公约的说法相一致。这种观点认为,经济、社会和文化权利是社会权的又一称谓。至于这种集合型权利束能够分解出多少种不同的具体权利,学界也未达成一致意见，有的学者就认为,经济、社会和文化权利并不仅仅限于经济、社会和文化权利国际公约中所规定的十项权利,还包括其他具有经济与社会权利特点的权利,如吃饭权、环境权、发展权 6。显然,这种分类是从社会权的实质内容出发,来对社会权进行的界定。 6 刘俊海. 论社会权的保护及经社文公约在中国的未来实施 A . 刘海年.经济、社会和文化权利国际公约研究 C . 北京: 中国法制出版社, 2000. 60- 62.2、与自由权利相对应的权利这种观点通过自由权与社会权的权利二分法, 从自由权的角度来界定社会权。台湾学者许庆雄对此作了这样的理解:自由权意味着每个人的自由活动不受国家权力的不当限制拘束,当国家权力对个人的自由限制拘束不当时,个人可以侵犯自由权为由要求国家给予赔偿;社会权是基于福社国家或社会国家理念,为使任何人皆可获得合乎人性尊严的生存,而予以保障的所有权利的总称。9刘俊海:论社会权的保护及在中国的未来实施,载于刘海年主编:经济、社会和文化权利国际公约研究，中国法制出版社2000年版,第6062页。这种二分法认为,自由权利和社会权利两者在理论基础、价值立意、具体内容、国家权力作用方式及实现方式等诸多方面都存在根本性的差异。在理论基础方面,自由权利立足于个人主义,社会权利则立足于平等主义；在价值立意方面,自由权利凝结于“自由”二字,社会权利聚焦在“平等”之上；在具体内容方面,自由权利包括公民个人的自由权和防止政府滥用权力；而社会权利囊括的主要是诸如受教育权、劳动权、社会保障权、健康权之类的与生活质量休戚相关的权利；在国家权力作用方式方面，自由权利要求政府扮演消极夜警的角色,不作为即可;社会权利则要求政府的积极作为,否则权利即不可能实现；在实现方式方面,自由权利可以通过司法实现早已达成共识,而社会权利的可诉性问题却仍是人们争议的话题。虽然自由权利和社会权利在以上诸多方面存在明显差异,但其联系也十分密切。倘若社会权利缺失,基本生存则难以维系,自由的梦想恐怕永远都难以实现；离开了自由权利,社会权利则难以抵御个人、团体及政府对权利的侵害,社会权利也同样会落空。3、积极权利德国公法学家耶律涅克提出了公民与国家关系的“地位理论” , 根据人民在国家关系中所处地位将其公法权利分为四种:(l)被动地位:即个人处于服从国家的地位,人民通过行使义务乃保持与国家的联系;(2)消极地位:人民在被动地位产生的义务之外,还拥有公权力不得干预的自由范围,即自由权;(3)积极地位:人民获得请求国家积极为某些行为的权利,即社会权;(4)主动地位:人民有资格参与国家意见的形成,即参政权。参见陈新民:论社会基本权利,载于陈新民:宪法基本权利之基本理论(上),三民书局1992年版,第106107页从某种意义上说,耶氏的这种定性可以看作是截取了上一种分类的一个方面,即权力的作用方式这一内容来对自由权和社会权进行分类但笔者认为,把社会权和自由权分别归为积极权利和消极权利是有问题的,下文将对此做一分析。我国学界持该观点的人不少。例如, 积极权利 就是个人要求国家加以积极行为的权利, 这类权利主要是指各种社会福利权利或各种受益权利, 如公民的工作权、受教育权、社会救济权、保健权、休假权、娱乐权, 等等。 13 积极权利是弱势主体通过国家的积极行为来实现的权利。积极权利渊源于宪法中规定的社会权利, 社会权利是现代法治社会本位思想的体现, 强调社会和国家应提供人们以基本的生存和发展条件 14 。12 陈新民. 论社会基本权利A . 陈新民. 宪法基本权利之基本理论上 C . 台湾: 三民书局, 1992. 106- 107.13 俞可平. 社群主