本科毕业论文关于独立董事制度的思考（仅供参考）.doc

本科毕业论文关于独立董事制度的思考（仅供参考）内容摘要我国引入独立董事制度以来,这项在国外取得了较好效果的制度受到了人们的广泛关注.它对我国上市公司建立科学的治理结构、避免内部人控制、保护中小股东的利益等有着十分重要的意义.本文从独立董事制度的起源和国内外的发展出发,着重阐述了我国虽引进了独立董事制度,但上市公司独立董事制度建设无论是在立法还是在实践上都是刚刚起步,有许多急需解决的问题,并根据我国的实际情况,对如何解决这些问题提出了个人的一些看法.本文共包括以下四个部分:第一部分,阐述了独立董事制度起源及独立董事的涵义、职能;第二部分,叙述了独立董事制度在国内外的发展;第三部分,讨论了我国建立独立董事制度所面临的障碍;第四部分,解决我国建立独立董事制度所面临障碍的一些办法;笔者在文中提出了自己的一些观点,如,关于董事会中独立董事人数问题,应根据我国实际情况,要求至少在3人以上,达到形成一个有力批评群体的最低要求;国有机构之间通过换股,形成前几名股东有较高比例,但彼此相差不大的格局,各股东之间能够相互制约,改变一股独大现象等.关键词:独立董事 公司治理结构 独立性 激励和约束机制ABSTRACTSince independent director system was introduced into our country, this item that have succeeded abroad receive peoples extensive concern. It set up scientific governance structure, prevent stockholders from control of inside people, interests of minority stockholder, etc. Have important meaning in protecting.This paper sets out from origin, domestic and international development of the independent director system. Have explained emphatically although our country has introduced the independent director system, but public company independent director institutional improved legislate or also just started in practice, There are a lot of problems in need of solution, And according to actual conditions of our country, how to solve these problems put forward some personal views.This report can be divided into four chapters:First, have explained the origin of the independent director system, and meaning, function of the independent director.Second, have narrated the development in China and abroad of the independent director system. Third, discussion hinder that our country establishing independent director system should face.Fourth, discussion solves the problems that hinder independent director system implement. The author has put forward some ones own views in the article. For instance, the question of independent directors number in the board, should according to our country actual conditions, require and in above 3 people, up to and form one criticize for colony most low to require effectively at least. State-run organization through change shares, form the top several shareholder have high proportion, but the pattern each other pretty the same, can restrict each other between every shareholder, change one alone heavy phenomenon, etc.Key words: Independent director Corporate governance structureIndependent System of motivation and restriction目录一、独立董事制度的起源及独立董事的涵义、职能 1(一)独立董事制度的起源 1(二)独立董事的涵义 1(三)独立董事的主要职能 1二、独立董事制度在国内外的发展 2(一)独立董事制度在中国的发展 2(二)独立董事制度在国外的发展 3三、我国建立独立董事制度所面临的障碍 3(一)一股独大,缺乏制衡机制 3(二)独立董事缺乏独立性 3(三)独立董事与监事会职能重叠 4(四)独立董事制度的相关法律、保险制度不健全 4(五)独立董事的激励和约束机制不完善 4(六)独立董事获得信息渠道不畅 5四、解决我国建立独立董事制度所面临障碍的一些办法 5(一)改变一股独大现象,建立合理的股权结构 5(二)增强独立董事的独立性 5(三)独立董事与监事会明确职责,分工协调 6(四)从法律、制度上强化独立董事的运作机制 6(五)完善独立董事激励和约束机制 6(六)确保独立董事的知情权 7主要参考文献 8关于独立董事制度的思考中国引入独立董事制度以来,这项在国外取得了较好效果的制度受到了人们的广泛关注.这是因为,在公司治理结构中董事会作为核心,上承投资人,由股东选出并对股东负责;下接经理层,任免高级管理人员并承担公司的战略管理职能.表面上看,公司董事和董事会代表公司全部所有者掌管任命经理、重大投资、合并收购等一系列大的公司控制权.但从国内外一些股份有限公司的实际情况看,一方面,当内部控股股东在公司治理结构中占有绝对控制地位时,公司多数股东要听命于内部股东甚至会做出有损外部股东利益的行为;另一方面,当出现内部人控制问题时,公司主要控制权在经理层手中时,公司董事则受控于经理层而不能有效代表全体所有者利益.要解决上诉两方面问题,关键在于保证董事会相对独立于公司控股股东、内部经理阶层,从而保证董事会能够做出独立判断.因此,建立独立董事制度成为众望所归.一、独立董事制度的起源及独立董事的涵义、职能(一)独立董事制度的起源独立董事制度的起源须从大陆法系国家与英美法系国家公司治理结构谈起.大陆法系公司治理结构是以日本、德国为代表的二元制公司治理结构.公司是由股东大会选举产生董事会、监事会,董事会、监事会都对股东大会负责,由监事会对董事会进行监督,并与董事会共同行使对经营管理层的监督制衡.英美法系公司治理结构是以美国、英国为代表的一元制公司治理结构,其权力组织结构是由股东大会选举董事会,由其管理公司财产、选聘经营管理层,负责公司的各种日常经营重大决策并对股东大会负责,在公司机构中无独立的监事会.英美一元制公司治理结构的董事会集业务决策和监督于一身,自身缺乏必要的监督,在所有权与经营权相分离的情况下,公司内部出现了较严重的内部人控制问题,中小股东在董事会中没有发言权,自身利益无法得到有力的保障.因此,要在英美一元制公司治理结构框架内进行监督机制的改良,只有通过加强董事的独立性,使董事会能够对公司管理层履行有效的监督职能,切实保护中小股东在企业中的利益.正是由于一元制公司治理结构的这种缺陷,美国在1940年颁布的投资公司法中就有了关于独立董事的内容.上世纪70年代,由于美国几家公司卷入了向官员行贿等丑闻以及一系列不当行为当中.美国法院判决要求公司改变董事会结构,董事会必须由大部分外部董事组成,于是独立董事制度首先在美国发展了起来.(二)独立董事的涵义独立董事又称外部董事、非执行董事或非经营董事,是指不在上市公司担任除董事外的其它职务,并与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行客观判断关系的董事.独立董事超脱于公司的管理和经营,以及那些有可能影响他们做出独立判断的事务之外,与公司间没有任何影响其客观、独立地做出判断的关系,在公司战略、运作、资源、经营标准以及一些重大问题上有权做出自己独立的判断.独立董事还组织实施一个清晰而制度化的评价程序,从而避免内部董事自己为自己打分,以最大限度地谋求股东利益.(三)独立董事的主要职能1.提高了董事会对股份公司的决策职能独立董事制度的确立,改变了股份有限公司董事会的利益结构和董事的知识结构.独立董事以其具有的专业技术水平,经营管理经验和良好的执业道德,受到广大股东的信任,被股东大会选举履行董事职责,提高了董事会的决策职能. 2.独立董事对公司经营管理的监督职能独立董事可以审查公司的重要决策;保证公司的财务及其它控制系统有效运作;保证公司的运作不违反有关的监管要求和标准;评价和监督管理层的表现以及判断公司是否达到了其他利益相关者的预期. 3.独立董事提高公司绩效的职能独立董事为公司带来新信息、新思想、新技能,可以帮助公司广泛地接触其它行业、金融市场、政府和新闻媒体;对公司的计划和绩效评价提供客观和理性的观点;帮助管理层识别机会、预期潜在的问题、制定适合的发展战略.4.独立董事保护股东权益的职能独立董事保证公司的投融资决策是经过客观、详细的论证后做出的;保证公司的所有活动都以增加股东价值、避免公司资产贬值为目的; 保证董事会与管理层之间的信息传递的准确、及时和完整.二、独立董事制度在国内外的发展(一)独立董事制度在中国的发展独立董事制度在中国发展的时间比较短.我国证券市场规范化的最初几年,上市公司独立董事制度一直没有被列入议事日程,上市公司决策层基本上也没有意识到选任独立董事的重要性.资料显示,截止2000底,沪深仅有约0.5%的上市公司董事会中有独立董事的身影.表1 沪深上市公司独立董事分布情况一览表(节选)代码简称2000年董事人数 独立董事人数 占董事人数(%) 1999年董事人数 独立董事人数 占董事人数(%) 000002 深万科18 2 11.11 19 2 10.53000636 风华科技 13 1 12.5 11 1 9.09000959 首钢股份 8 1 12.5 11 1 9.09600193 创兴科技 11 1 9.09 11 1 9.09600700 数码测绘 13 1 7.69 12 1 8.33600542 TCL通讯 9 3 33.33 9 3 33.33600743 幸福实业 10 1 10 11 从表1可以看出,1999年和2000年沪深上市公司董事会中,独立董事所占比重很小,平均在10%左右.由于没有形成大气候,可以想象,独立董事在这些公司中的作用十分有限的.最近两年,随着银广厦、郑百文等重大案件的相续发生,直接暴露了我国上市公司法人治理结构存在着重大的缺陷.缺陷在于我国虽属于大陆法系公司治理结构,上市公司不存在美国上市公司那样的内部人控制问题,但是由于我国上市公司中的控股股东绝大多数是国有投资主体或国有企业,而国家作为所有者对其选择的经营管理者的监督存在着不足,因而国有投资主体的代表实际上是另一种意义上的内部人,控股股东与上市公司存在着大量有利益冲突的关联交易.这种内部人控制和关联交易严重损害了广大投资者的利益.而对内部人及关联交易的监督正是英美法系国家独立董事制度的基本功能,如果我们能够将独立董事制度引入我国上市公司,并针对我国上市公司治理中存在的问题对独立董事制度进行改造,会对我国上市公司治理结构的完善和规范运作起到积极的作用.因此,中国证监会决定借鉴经济合作与发展组织公司治理原则,引进英美模式特别是香港的作法,在我国近1200家上市公司和1600家拟上市公司中,推行独立董事制度.希望通过此举达到完善公司治理结构,加强监督,防止内部人控制所产生的种种弊端,使中国证券市场稳定健康发展.2001年8月21日,中国证监会发布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见,标志着中国上市公司独立董事制度的启动,独立董事制度正式在中国建立了起来.(二)独立董事制度在国外的发展独立董事制度在西方国家发展比较迅速.在美国和许多西欧国家,走向独立董事的趋势日益明显.90年代后,由于各国纷纷效用,形成一场独立董事的革命,成为一种世界潮流.世界经合组织在1999年世界主要企业统计指标的国际比较报告中,专门列项比较了董事会中独立董事成员所占的比例,其中美国62%,英国34%,法国29%.1999年末纽约证券交易所市值前六位上市公司的董事会构成中,独立董事的比例很高,达到了85%.西方国家的实践证明,独立董事与较高的公司价值相关,具有积极的独立董事的公司比具有被动的非独立董事的公司运行得更好.实证研究进一步表明:在解除不称职的行政总裁、将工作业绩与薪酬挂钩、限制利润率偏低的收购、防止高层管理人员收购公司等方面,独立董事发挥了积极的作用.独立董事的监督与制衡以成为西方企业法人管理模式的一个基本原则.三、我国建立独立董事制度所面临的障碍引入独立董事制度,对改善董事会结构,强化对内部董事及经理层的约束和监督,保护中小股东、利益相关者利益以及保证公司的规范运作,都可能有积极的影响.但是,我们应该认识到实施该制度较成功的国家背景条件与中国的具体情况是有较大差异的,我国在实施独立董事制度过程中应对这一制度进行深入的研究,并制定一些必要的配套规范,使引入的制度确实能够在中国特定的现实环境条件下发挥作用.如果离开我国的发展阶段及其相关的制度环境,去选择和设计企业治理结构是危险的.因此,现阶段独立董事制度在中国的发展还面临着如下几方面问题需要解决.(一)一股独大,缺乏制衡机制独立董事遭遇的最大障碍是中国上市公司本身在代理人或内部人控制下的一股独大问题.我国的上市公司大部分是由国有企业改制而来,在股权结构上,代表国有资产的国有股占有绝对优势,私营企业一般也是由家族控股.对上海证券交易所257家上市公司抽样调查显示,第一大股东平均持有47%的股权,上市公司董事会中76%的董事由大股东任命,其中由国家股选定的董事接近70%,大股东有较大的控制权,存在经营决策向大股东倾斜的现象.并且,大股东通过委任经理人,使得我国上市公司中大部分非流通股通过合法手段落到代理人或内部人手中,代理人或内部人虽不拥有国有股的权力,却几乎在不需花费任何成本的情况下获得上市公司的控制权,形成了新的内部人控制.代理人或内部人通过合法或非法的行为侵害了中小股东利益.因此,在股权结构没解决的情况下,仅由独立董事来维护中小股东利益,显然不太现实.(二)独立董事缺乏独立性独立董事贵在独立,其独立性一直是人们关注的话题.我国独立董事的独立性的缺乏集中表现在以下三个方面: 1.独立董事任选方式内部人控制下的一股独大衍生出另外的问题是内部人凭借手中的权力选择独立董事,这使得独立董事的独立性一开始就大打折扣.独立董事的基本目的是保护中小投资者利益,因此独立董事不应该由大股东聘用.但由于我国大部分上市公司股权过于集中,常常出现大股东按照自己的好恶,选择令自己满意的独立董事人选.这种任选方式决定了独立董事代表了委派股东的利益而不是全体股东的利益.独立董事缺乏独立性,成了花瓶董事. 2.独立董事薪酬支付方式我国独立董事采用酬薪制,津贴制.按监管部门规定,上市公司给独立董事支付报酬多少,由企业与独立董事双方商定,并没有统一的标准.在实际操作中,各公司给独立董事的报酬悬殊较大.独立董事的薪酬拿少了,很难保证他会拿出足够的时间和精力去处理公司事务;而薪酬拿多了,独立董事又势必受制于能够决定聘用他的人.不难想象,能够决定聘用独立董事的人往往是公司的控制人,对于能够拿到高薪独立董事肥缺的人,让他独立于这个控制人是不容易的,从制度上讲,这种情况很容易使独立董事丧失其独立性.这也就是为什么现今的独立董事往往形同虚设,或者敷衍董事职责,或者被公司控制人控制的主要根源.3.独立董事的任期和人数独立董事的任期长短也会影响其独立性.通过一段时间的共事,同化是一种普遍现象.独立董事因与内部董事及经营管理层长期共事所建立的友谊会使他们不再独立或不那么独立.另外,指导意见规定,上市公司董事会成员中至少包括三分之一的独立董事,但由于上市公司中大股东的强大影响力,实际执行中大多数上市公司的独立董事数量可能会取下限,使得独立董事在董事会中比例较小,无法形成一个强有力的批评群体,对企业决策的影响力有限. (三)独立董事与监事会职能重叠独立董事制度是源自英美法系一元制公司治理结构的一种制度.其产生的主要原因是单一董事会将监督与管理的职能集于一身,两种职能在履行上就难以回避地出现矛盾与冲突,这正为独立董事的推行创造了机会.而我国目前的公司治理结构是类似于大陆法系国家的二元制公司治理结构,现行的公司法对于监事会的构成及职能做出了明确的规定.监事会承担对董事及经理的监督职能及财务检查、审计职能.监事会与独立董事的功能出现了重叠.因此,在积极倡导引入独立董事制度的同时,就可能出现功能上的冲突与实际无人负责的尴尬.(四)独立董事制度的相关法律、保险制度不健全在西方尤其是美国,独立董事制度产生有一个大背景,就是美国的经济是高度的法制化.在美国,独立董事如果认为企业的行为有损于投资者的利益,可以对其进行诉讼,因为其独立董事受立法保障,而且他们还有独立会计师、独立律师,这一切都是围绕保护投资者的利益而设的.而中国的法制化建设还有待完善,公司法及一些相关法律中没有有关独立董事的内容,使得独立董事的执业缺少相关的法律支持.另外,在指导意见中对独立董事的义务规定得比较明确,但缺少对独立董事正当权益保护的条款.如指导意见中提到上市公司可以建立必要的独立董事责任保险制度,以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险.但据了解目前我国国内根本没有这一险种,因此实际上上述规定并不具备可操作性.独立董事不是全才,并且是个兼职性质的工作,不可能了解企业经营决策的各个方面,要在有限的时间内做出完全正确和独立的判断也是困难的,相关制度的不健全大大增加了独立董事的执业风险.(五)独立董事的激励和约束机制不完善1.独立董事的激励机制作为上市公司全体股东和其他利益相关者的代言人,独立董事也存在激励问题.指导意见对独立董事赋予了很大的义务,要对上市公司的重大事项发表独立意见,包括董事、经理层的任免、薪酬,对于300万元以上或高于净资产5%以上的关联交易以及可能损害中小股东权益的事项,上市公司还必须将独立董事的意见予以披露.作为公众公司的上市公司,独立董事发表的意见对公司的重要性是不言而喻的,也说明独立董事承担着重大的责任.但是,独立董事是一项业余兼职性质的工作,它需要独立董事牺牲业余的时间,耗费大量精力,付出额外劳动来从事,也就意味着独立董事要牺牲自己的一部分利益.并且我国独立董事本身不拥有公司股权,公司利益同独立董事利益联系不密切.这很难保证独立董事职责的履行.2.独立董事的约束机制我国独立董事相关约束机制十分缺乏.独立董事既然接受这一职务,他们就应履行相应义务,对于公司的违规行为,独立董事应承担相应的连带责任.而我国相关法律、制度上并没有必要的规定,独立董事仅仅是通过道德来执业,使得独立董事缺少发挥作用的动力.(六)独立董事获得信息渠道不畅独立董事获得并了解公司情况是其有效发挥监督作用的关键所在.独立董事来自不同于上市公司的行业,可能不了解公司的业务,没有相关经验,因此必须获得公司的信息.但独立董事并不参加公司的日常管理,只能依靠内部人提供信息或者依靠中介机构的意见来判断信息,在目前上市公司管理透明度低、提供信息不真实、中介机构服务质量不佳的情况下,独立董事仅仅凭借经理层和中介机构提供的有限资料,来实施对经理层的监督,实在勉为其难.四、解决我国建立独立董事制度所面临障碍的一些办法针对独立董事制度在我国运行过程中所遇到的一系列问题,我们应该结合中国的实际情况,提出一些与我国经济发展水平和资本市场发展状况相适应,并且能随着经济发展水平和资本市场的变化及时调整的方法,使独立董事制度真正发挥作用.以下是笔者认为可行的一些解决办法.(一)改变一股独大现象,建立合理的股权结构上市公司要继续进行国有股持减工作,国有股持减工作是一项复杂而系统的工程,由于我国国有股存量巨大,因此应循序渐进的采用各方都能够接受或代价最小的方法,以改变我国上市公司一股独大的现象,建立合理的股权结构.也可进行国有机构之间的换股,形成前几名股东拥有较高比例,但彼此相差不大的股权格局,各大股东之间能够相互制约,使独立董事有充分发挥作用的空间.另外,还要严格执行中国证监会关于上市公司必须在财产、帐目和领导人员上与控股母公司三分开的规定,控股母公司除行使股东权利外,不应干预公司事务.(二)增强独立董事的独立性对于独立董事的独立性,我们应针对不同问题采用不同的方法来解决.1.独立董事产生方法独立董事的产生方法一般有三种:一是由股东大会直接选举产生;二是由股东大会和董事会指定某一董事为独立董事,该董事必须符合独立董事最低限度的条件;三是设立一个管理独立董事任命和提名的委员会,只有提名委员会提名的独立董事候选人,才能提交股东大会讨论和任命.我个人认为,最理想的做法是通过市场来进行选择并通过股东大会来进行选举.股东大会选举独立董事,实行差额选举,并给予所有股东以同等的提名权力.使独立董事选举更公开和透明.2.独立董事薪酬支付方式在设计独立董事的津贴结构时,可以把独立董事看作是公司的特殊董事与特殊顾问,津贴可以由基本津贴、咨询津贴、奖励津贴、风险津贴几部分组成,完成不同工作,享受不同津贴,收入与担负的职责相符合,体现按劳分配原则.在实际操作上,可以由董事会提出独立董事的津贴制度细则,并经股东大会执行.或者,在公司法中添加有关独立董事的内容,要求上市公司必须在董事会设立独立董事.并在深圳和上海证券交易所分别设立独立董事薪酬基金,由上市公司根据统一标准按年度向该基金缴纳独立董事薪酬,并由该基金统一向各上市公司独立董事发放薪酬,使独立董事真正在薪酬方面与企业脱钩.3.独立董事的任期和人数对于独立董事任期,指导意见规定,独立董事任期与该上市公司其他董事任期相同,任期届满,连选可以连任,但是连任不得超过六年.也可以考虑董事会换届时,新的独立董事候选人由独立董事任职的提名委员会提出,同时规定每届董事会必须更换三分之一以上的独立董事.对于独立董事人数问题,笔者认为,在我国上市公司普遍存在控股股东的情况下,要求独立董事占多数是不太现实的.独立董事人数达到3人是在董事会中形成一个有力的批评群体的最低要求,因此,要求独立董事人数在3人以上是合适的,也是可行的.(三)独立董事与监事会明确职责,分工协调鉴于我国公司法在总体上采用的是大陆法系的框架,因而独立董事不可能完全取代监事会的地位和作用,不能因为引入独立董事制度而降低或放弃对监事会这一专设监督机构制度完善的努力.对此可考虑从两个方面进行改进:一方面,要改革我国现行的监事会制度,突出监事会对公司财务和董事行为合法性的监督职能,强调监事会成员在财务会计方面的执业资格和行权方式,实行财务上由独立董事与监事会双重监督、以监事会为主的制度,并从法律上赋予监事会可以作为股东派生诉讼代表的权力,增强对董事经营行为进行监督的威慑力度.另一方面,明确规定独立董事具体发挥作用的机构和程序,在董事会下设立战略决策、审计、薪酬和提名等专业委员会,并要求委员会主要由独立董事构成,以此增强董事会在人员结构和决策上的独立性,明确独立董事的监督职责,处理好与监事会之间的分工协调.(四)从法律、制度上强化独立董事的运作机制第一,在法律层面上,修改公司法等相关法律法规,在法规中明确规定独立董事的定义及相关要求.对独立董事的任职条件、权利和义务等、做出明文规定,消除随意性和模糊性,使独立董事制度成为明确的法定制度;第二,在行业层面上建立独立董事资质机构、行业自律组织及独立董事保险制度,以增强行业自律性;第三,在公司层面上,上市公司根据自身情况,制定出关于公司治理和独立董事的最佳规则,对独立董事制度的运作机制做出详细规定.从法律、制度上强化独立董事的运作机制,使独立董事的执业有法可依,在法律的框架内健康发展.(五)完善独立董事激励和约束机制1.独立董事的激励机制独立董事的激励机制来源于声誉及薪酬激励.从声誉角度考虑,具有一个上市公司的董事资格,将成为个人人力资本价值提升的重要依据,由此独立董事会尽力工作,为上市公司决策提供良好的建议.我国应建立会员制的独立董事协会,一方面要建立协会成员必须共同遵守的职业道德规范,弥补法律制度安排的不足,用道德的力量规范独立董事的行权方式;另一方面通过统一的有组织的协会,统一安排独立董事们的专业职能培训,组织观摩学习和研讨,促进独立董事行权能力和水平的提高,形成专业化的独立董事阶层.还应发挥社会中介机构的作用,即由监管部门委托具有一定资质的人才中介机构,对经过培训的人选进行资格认定,建立独立董事人才库.上市公司需要时,由中介机构推荐一批人选供其选择.从薪酬方面考虑,上市公司应采用提高报酬等手段,激励独立董事更加积极认真地投入工作.建议建立薪酬同股票期权相结合的激励制度,使独立董事在公司拥有相应利益,个人利益与公司业绩挂钩.当然,独立董事与执行董事和高级管理人员股票期权方案应有区别,以避免发生共谋危险.2.独立董事的约束机制对于独立董事的约束机制问题,应该在公司法等相关法律中添加有关独立董事执业责任的条款,违反相关规定,承担相应责任.潜在法律责任的威胁,会促使独立董事投入时间和精力研究公司的业务,坚持和维护法律要求的公平公正原则,避免其成为人